Fall 2: Abschleppen - Lösungsskizze

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Professor Dr. Heinrich de Wall WS 2010/11 Übung im Öffentlichen Recht für Fortgeschrittene I. Begründetheit der Klage gegen den Kostenbescheid 1. Passivlegitimation § 78 I Nr.1 VwGO i.V.m. Art. 1 II POG : Freistaat Bayern 2. Rechtsgrundlage für den Kostenbescheid Art. 9 II PAG? → dann (+), wenn unmittelbare Ausführung i. S. d. Art. 9 I PAG vorliegt: Abgrenzung zu a) Ersatzvornahme, Art. 53 I, 54 I Nr. 1, 55 PAG (Kosten: Art. 55 I 2 PAG) aa) Verkehrzeichen = VA, Art. 35 S. 2 3. Var. BayVwVfG, der Wegfahrgebot enthält bb) Wirksamkeit? Dagegen: keine Bekanntgabe, Art. 43 I BayVwVfG Aber: Sondervorschrift der §§ 39 I, 45 IV StVO (S. BVerwGE 102, 316) cc) aber: Verkehrszeichen ≠ pol. Anordnung, da durch Straßenverkehrsbehörde aufgestellt dd) i.ü.: Abgrenzung Art. 9 � Art. 53 PAG: wenn gegen Widerstand des Adressaten: Art. 53 PAG, bei Abwesenheit des Adressaten daher regelmäßig Art. 9 PAG → Ersatzvornahme, Art. 53 I, 54 I Nr. 1, 55 PAG daher (-), b) Sofortvollzug einer Ersatzvornahme: Art. 53 II, 54 I Nr. 1, 55 I PAG (Kosten: Art. 55 I 2 PAG) (s.o.) Fiktive Grundverfügung = Wegfahrgebot d. Polizei, zur Abgrenzung zu Art. 9 PAG s. soeben a) dd) → Art. 53 II, 54 I Nr. 1, 55 I PAG (-) c) Sicherstellung, Art. 25 Nr. 1 PAG, Kosten: Art. 28 III PAG. Hier aber: Polizei begründet keinen eigenen Gewahrsam am Kfz – bloße Versetzung ≠ Sicherstellung d) Vollzugshilfe, Art. 50 – 52 PAG aa) Unanfechtbarer/sofort vollziehbarer VA 4
Professor Dr. Heinrich de Wall WS 2010/11 Übung im Öffentlichen Recht für Fortgeschrittene bb) Anwendung unmittelbaren Zwangs ggü. Sache (-), da hier vertretbare Handlung vorliegt, gegen die vonseiten des M kein Widerstand geleistet wurde cc) Darüber hinaus: Kein Ersuchen, Art. 50 I, 51 PAG e) Vollstreckungshilfe, Art. 37 VwZVG (-), da kein unmittelbarer Zwang (s.o.). Darüber hinaus fehlt es an der Vollstreckung durch die Straßenverkehrsbehörde selbst, zu der die Polizei beigezogen werden könnte d) und e) beziehen sich auf unm. Zwang, für den das PAG keine Kostenerhebungsvorschrift enthält. Für die Frage nach der Rechtsgrundlage für die Kostenerhebung daher Abgrenzung entbehrlich Damit liegt eine unmittelbare Ausführung i. S. d. Art. 9 I PAG vor, so dass nur Art. 9 II PAG Rechtsgrundlage des Kostenbescheids sein kann. 3. Formelle Rechtmäßigkeit a) Zuständigkeit: Polizeidirektion, Art. 1 I KostG, Art. 76 S. 1 PAG b) Anhörung, Art. 28 I BayVwVfG (-), keine Entbehrlichkeit nach Art. 28 II BayVwVfG, aber: Heilung gem. Art. 45 I Nr. 3, II BayVwVfG noch bis zum Abschluss der letzten Tatsacheninstanz möglich 4. Materielle Rechtmäßigkeit a) Voraussetzungen des Art. 9 I PAG aa) Zuständigkeit Polizei, Art. 2, 3 PAG, 3 POG bb) Voraussetzungen einer Ermächtigungsgrundlage zum <strong>Abschleppen</strong>: (1) Art. 9 I PAG (-), da keine eigenständige Ermächtigungsgrundlage (2) Art. 25 Nr. 1 PAG? (-), da Pkw auf einen öffentlichen Parkplatz versetzt wird, die Polizei also keinen Gewahrsam an ihm begründet. (s.o.) (3) Art. 11 II 1 Nrn. 1, 2 PAG 5
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