Tratado de Derecho Penal. Parte General. Tomo V

LA OOERCI~N MATEMALMENTE PENAL 23extinguir la punibilidad y continuar la acci6nm. No cwiipaxtimos el diarioporque entendemos que aquí se extingue la acción, justamente por ertinción dela punibiiidad. Por otra parte, no creemoil que sea una simple sxtindbn de laacción, porque la ley dice claramente "mento de pena", de modo que la extinciónde la punibiiidad opera aun cuando ya haya recaído sentencia condenatoriafirme.Respecto del adulterio, la muerte del cónyuge ofendido tieneei efecto de cancelar -la punibilidad, aún cuando ya hubiese mediadosentencia condenatoria y estuviese en curso su ejecución. Elúltimo párrafo del art. 7.1 dispone: "La muerte del c6nyuge ofendidoextingue la acción penal y hace cesar la ejecución de la pena".Al margen de estos casos especiales, hay otros supuestos generalesque no pueden pasarse por alto. Nos hemos ocupado ya deldesistimiento en Za tentativa, que es una causa personal de cancelaciónde la punibilidad que cubre únicamente a la tentativa, perono a 10s delitos que se hubíesen consumado en su curso. Los supuestosde menor peligrosidad di1 autor de tentativa iniddnecrtambién son causas personales de cancelación de la punibilidad.Creemos que puede considerárselo tambikn un caso de exclusiónde la punibilidad, pero si tenemos en cuenta que la peligrosidadse juzga en el momento de la sentencia, o sea que puede haberuna menor peligrosidad sobreviniente, es preferible ubicarla comocancelación. En el ámbito de la complicidad, cuando quien habíaprometido una ayuda posterior al delito no la cumple, tambiénqueda impune, tratándose de una cancelación de la punibilidad,puesto que es una condición posterior al delito.Un indiscutible supuesto de cancelacibn de la punibilidad, nomencionada por el &digo, lo que a nuestro juicio es correcto, puestoque no hace más que remitirse a la naturaleza de las cosas, es lamuerte del sujeto activo, cuyo efecto se opera incluso en el casode la pena de multa, que por su carácter penal es intrascendeitey no puede pasar a los herederos.586. La prescripción de la pena. La prescripción en elderecho Fenal es una cuestión que se halla seriamente debatida,puesto que se le han asignado los mas dispares fundamentos, tantosea prescripción de la pena como de la acción, buscándose algunosde ellos en el derecho penal y otros fuera de él.SanS 11. 463.Cfr. MARQUEB, JOSÉ FWBRXW, Tratodo & Direfto Pd, 111, p. 430.V. supo, 5 547.