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Gli effetti del pagamento in misura ridotta sulle sanzioni ... - Lex Giochi

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RIVISTA DI DIRITTO DEI GIOCHI E DELLE SCOMMESSE<br />

C<strong>in</strong>o Benelli<br />

Alessandro Domenicali<br />

Avvocati <strong>in</strong> Prato<br />

<strong>Gli</strong> <strong>effetti</strong> <strong>del</strong> <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong><br />

<strong>sulle</strong> <strong>sanzioni</strong> previste dall’art. 110 Tulps e sul decreto AAMS 17 maggio 2006<br />

(cd. “elenco dei terzi <strong>in</strong>caricati <strong>del</strong>la raccolta <strong>del</strong>le giocate”)<br />

I. Il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>.<br />

Com’è noto, il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>, <strong>in</strong>serito nella sezione dedicata all’applicazione<br />

<strong>del</strong>le <strong>sanzioni</strong> amm<strong>in</strong>istrative pecuniarie, è discipl<strong>in</strong>ato dall’art. 16 legge 24 novembre 1981, n. 689,<br />

secondo cui “è ammesso il <strong>pagamento</strong> di una somma <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> pari alla terza parte <strong>del</strong><br />

massimo <strong>del</strong>la sanzione prevista per la violazione commessa o, se più favorevole, pari al doppio <strong>del</strong><br />

m<strong>in</strong>imo <strong>del</strong>la sanzione edittale, oltre alle spese <strong>del</strong> procedimento, entro il term<strong>in</strong>e di sessanta giorni<br />

dalla contestazione immediata o, se questa non vi è stata, dalla notificazione degli estremi <strong>del</strong>la<br />

violazione” 1 .<br />

Al <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> effettuato nel term<strong>in</strong>e perentorio di sessanta giorni “dalla<br />

contestazione immediata o, se questa non vi è stata, dalla notificazione degli estremi <strong>del</strong>la<br />

violazione” la legge ricollega anzitutto l’effetto di est<strong>in</strong>guere il procedimento sanzionatorio<br />

amm<strong>in</strong>istrativo, “con evidente preclusione per l’Autorità preposta all’accertamento <strong>del</strong>l’<strong>in</strong>frazione<br />

ed all’irrogazione <strong>del</strong>la sanzione di proseguire l'iter sanzionatorio medesimo” 2 .<br />

A differenza di quanto disposto dagli articoli 162 e 162-bis c.p. con riferimento al parallelo<br />

istituto penalistico <strong>del</strong>l’oblazione, l’art. 8-bis l. n. 689/1981, al comma 5, prevede che la<br />

“reiterazione <strong>del</strong>le violazioni” non operi “nel caso di <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>”.<br />

D’altra parte, il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> – che costituisce espressione di un diritto<br />

soggettivo <strong>del</strong>l’<strong>in</strong>teressato 3 –, pur assolvendo ad una funzione lato sensu “deflattiva” <strong>del</strong><br />

1<br />

Sull’istituto <strong>del</strong> <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>, G. COLLA – G. MANZO, Le <strong>sanzioni</strong> amm<strong>in</strong>istrative, Milano,<br />

2001, pp. 425 e ss.; A. CARRATO, L’opposizione alle <strong>sanzioni</strong> amm<strong>in</strong>istrative – Profili teorico-pratici, Milano, 2003,<br />

pp. 45 e ss.; M. IANNONE – S. PALADINO, Codice <strong>del</strong>le <strong>in</strong>giunzioni e <strong>del</strong>le <strong>sanzioni</strong> amm<strong>in</strong>istrative, Roma, 2010, pp. 174<br />

e ss.<br />

2<br />

In questi term<strong>in</strong>i, Tar Lombardia - Milano, sez. IV, 2 maggio 2006, n. 1119; cfr., Tar Lazio - Roma, sez. II, 28<br />

settembre 1996, n. 1776; Tar Liguria, 31 maggio 1984, n. 500.<br />

3<br />

Così, Tar Lombardia – Milano, sez. II, 4 aprile 2002, n. 1330.<br />

1


procedimento e <strong>del</strong> successivo contenzioso giurisdizionale, non determ<strong>in</strong>a l’est<strong>in</strong>zione di tutti gli<br />

<strong>effetti</strong> connessi all’accertata violazione amm<strong>in</strong>istrativa 4 .<br />

Invero, se da un lato non possono essere disposte la confisca facoltativa <strong>del</strong>le cose che<br />

hanno formato oggetto di sequestro amm<strong>in</strong>istrativo e le altre <strong>sanzioni</strong> accessorie facoltative,<br />

dall’altro la confisca obbligatoria di cui al quarto comma <strong>del</strong>l’art. 20 legge citata trova sempre<br />

applicazione.<br />

E’ poi jus receptum che il <strong>pagamento</strong> <strong>del</strong>la sanzione <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>, oltre a comportare la<br />

r<strong>in</strong>uncia all’esercizio <strong>del</strong> diritto alla tutela giurisdizionale, implica un riconoscimento di<br />

responsabilità da parte <strong>del</strong> trasgressore 5 .<br />

Ulteriore conseguenza <strong>del</strong>la cd. “oblazione” (da <strong>in</strong>tendersi <strong>in</strong> senso atecnico), vista la<br />

def<strong>in</strong>izione anticipata <strong>del</strong> procedimento, è l’impossibilità di procedere all’accertamento circa la<br />

sussistenza o meno dei fatti contestati, “pur dovendosi evidenziare che, per effetto <strong>del</strong> <strong>pagamento</strong>,<br />

seppure <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>, <strong>del</strong>la sanzione, viene <strong>in</strong> parte salvaguardata la f<strong>in</strong>alità di prevenzione<br />

propria <strong>del</strong>la norma sanzionatoria e di conseguenza garantita l’<strong>effetti</strong>vità <strong>del</strong>l’applicazione <strong>del</strong>le<br />

prescrizioni che si assumono violate” 6 .<br />

4<br />

II. <strong>Gli</strong> <strong>effetti</strong> <strong>del</strong> <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>.<br />

Secondo G. ROMANO, Sull’applicabilità <strong>del</strong> <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> <strong>del</strong>le <strong>sanzioni</strong> pecuniarie irrogate<br />

dalle autorità di pubblica utilità e dall’Autorità garante <strong>del</strong>la concorrenza e <strong>del</strong> mercato, <strong>in</strong> Foro Amm. TAR, 2002, 5,<br />

p. 1517, “il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> rileva dunque come momento <strong>in</strong>cidentale (e risolutivo) <strong>del</strong> procedimento<br />

piuttosto che istituto di natura sostanziale. In realtà i due profili si <strong>in</strong>trecciano l’un l’altro: il vantaggio <strong>del</strong> privato di<br />

beneficiare di una riduzione <strong>del</strong>la sanzione si coniuga con l’<strong>in</strong>teresse pubblico ad uno snellimento <strong>del</strong>l’azione<br />

amm<strong>in</strong>istrativa ed una riduzione <strong>del</strong> contenzioso giurisdizionale. Quanto agli <strong>effetti</strong> <strong>del</strong>l’istituto, il <strong>pagamento</strong> da parte<br />

<strong>del</strong>l’<strong>in</strong>teressato rappresenta un’implicita ammissione <strong>del</strong>la commissione <strong>del</strong>la violazione che gli è stata addebitata e<br />

produce l’est<strong>in</strong>zione <strong>del</strong>la sanzione amm<strong>in</strong>istrativa. Sul piano sistematico, la possibilità di ricorrere al versamento <strong>in</strong><br />

<strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> riduce l’effetto deterrente tipicamente esercitato dalla sanzione, rendendo meno gravosa per il<br />

trasgressore la violazione di un precetto, e dunque <strong>in</strong>cide sulla funzione preventiva riconosciuta alle <strong>sanzioni</strong>; per altro<br />

verso, essendo il versamento com<strong>misura</strong>to ai m<strong>in</strong>imi e massimi <strong>del</strong>la sanzione previsti <strong>in</strong> astratto dalla legge, elide la<br />

proporzionalità tra la sanzione subita e l’illecito <strong>in</strong> concreto”.<br />

5<br />

Sul punto, da ultimo, Cass. Civ., sez. II, 26 febbraio 2010, n. 4727, secondo cui “il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong><br />

implica necessariamente l’accettazione <strong>del</strong>la sanzione e, qu<strong>in</strong>di, il riconoscimento, da parte <strong>del</strong>lo stesso, <strong>del</strong>la propria<br />

responsabilità e, conseguentemente, nel sistema <strong>del</strong><strong>in</strong>eato dal legislatore anche ai f<strong>in</strong>i di deflazione dei processi, la<br />

r<strong>in</strong>uncia ad esercitare il proprio diritto alla tutela amm<strong>in</strong>istrativa o giurisdizionale, quest’ultima esperibile […] qualora<br />

non sia stato effettuato il suddetto <strong>pagamento</strong>; che l’<strong>in</strong>tervenuta acquiescenza da parte <strong>del</strong> contravventore conseguente a<br />

tale sopravvenuto rituale <strong>pagamento</strong> preclude, <strong>in</strong>oltre, allo stesso l’esercizio di eventuali pretese civilistiche, quali la<br />

condictio <strong>in</strong>debiti e l’actio damni riconducibili all’avvenuta contestazione <strong>del</strong>le violazioni al codice <strong>del</strong>la strada per le<br />

quali si sia proceduto a siffatto <strong>pagamento</strong> con effetto est<strong>in</strong>tivo <strong>del</strong>la correlata pretesa sanzionatoria amm<strong>in</strong>istrativa”.<br />

6<br />

Tar Lombardia - Milano, sez. IV, n. 1119/2006, che prosegue affermando “preme ancora evidenziare che gli<br />

<strong>effetti</strong> <strong>del</strong>l’oblazione sono <strong>effetti</strong> tipici, prodotti direttamente dalla legge, senza che sugli stessi possa <strong>in</strong>fluire la volontà<br />

<strong>del</strong> soggetto cui è contestata l’<strong>in</strong>frazione e che reputa di avvalersi <strong>del</strong>l’istituto. In questo senso, il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong><br />

<strong>ridotta</strong> non può essere accompagnato o subord<strong>in</strong>ato a condizioni, non potendo l’<strong>in</strong>teressato modificare i caratteri e gli<br />

<strong>effetti</strong> di un istituto regolato <strong>in</strong> toto dalla legge […] se per effetto di quest’ultimo si est<strong>in</strong>gue il procedimento<br />

amm<strong>in</strong>istrativo sanzionatorio e resta precluso l’accertamento pieno dei fatti contestati, non si vede come possa<br />

rimettersi <strong>in</strong> qualche modo <strong>in</strong> discussione tali <strong>effetti</strong>, che discendono direttamente dalla legge, chiedendo un<br />

accertamento di legittimità […] Anzi […] si giungerebbe alla paradossale situazione per cui la parte, dopo aver evitato,<br />

attraverso l’oblazione, conseguenze sanzionatorie ben più gravi di quelle derivanti dal <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>,<br />

potrebbe domandare un pieno accertamento dei fatti contestati, sicura che, per effetto <strong>del</strong>l’oblazione, l'eventuale<br />

accertamento di una sua piena responsabilità non le arrecherebbe alcun nocumento, avendo già provveduto, attraverso<br />

l'oblazione, a porsi al riparo da gravi perdite patrimoniali derivanti, ad esempio, dall’applicazione <strong>del</strong>la sanzione<br />

pecuniaria <strong>in</strong> <strong>misura</strong> massima. A ben vedere, tale pretesa equivale a quella (evidentemente <strong>in</strong>fondata), di chi, dopo aver<br />

concluso un contratto di transazione (art. 1965 codice civile), per porre f<strong>in</strong>e ad una lite potenziale o <strong>in</strong> corso, chieda<br />

comunque al giudice l’accertamento pieno <strong>del</strong> proprio diritto, <strong>in</strong> contrasto con il contratto di transazione, che <strong>in</strong>vece<br />

preclude l’accertamento giudiziale <strong>del</strong>la res litigiosa oggetto <strong>del</strong> contratto stesso (cfr. artt. 1969 e 1970 <strong>del</strong> codice<br />

civile)”.<br />

2


II.a (Segue) Sulle <strong>sanzioni</strong> amm<strong>in</strong>istrative pecuniarie previste dall’art. 110 Tulps.<br />

Come si ev<strong>in</strong>ce dal tenore <strong>del</strong>l’art. 12 l. n. 689/1981, il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong><br />

rappresenta un rimedio di carattere generale e si applica alle <strong>sanzioni</strong> amm<strong>in</strong>istrative pecuniarie<br />

irrogate a fronte di qualsiasi illecito amm<strong>in</strong>istrativo, salvo che non sia diversamente stabilito<br />

(deroga espressa) ovvero <strong>in</strong> quanto l’istituto non si appalesi oggettivamente <strong>in</strong>compatibile con la<br />

discipl<strong>in</strong>a di volta <strong>in</strong> volta <strong>in</strong> esame (deroga implicita).<br />

In assenza di previsioni contrarie, non vi è motivo di dubitare come tale modalità di<br />

def<strong>in</strong>izione anticipata <strong>del</strong> procedimento sanzionatorio possa trovare applicazione agli illeciti<br />

amm<strong>in</strong>istrativi previsti dal comma 9, lett. a), b), c), d) e f) <strong>del</strong>l’art. 110 <strong>del</strong> testo unico <strong>del</strong>le leggi di<br />

pubblica sicurezza approvato con R.D. 18 giugno 1931, n. 773, <strong>in</strong>trodotti a seguito <strong>del</strong>la<br />

“depenalizzazione” operata con legge 23 dicembre 2005, n. 266 (legge f<strong>in</strong>anziaria per l’anno<br />

2006) 7 , il quale colpisce con <strong>sanzioni</strong> pecuniarie un’ampia tipologia di condotte trasgressive <strong>del</strong>le<br />

disposizioni di legge ed amm<strong>in</strong>istrative <strong>in</strong> materia di apparecchi e congegni da <strong>in</strong>trattenimento di<br />

cui ai commi 6 e 7 <strong>del</strong> medesimo art. 110.<br />

Cosicché, il versamento <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>, ove effettuato nei term<strong>in</strong>i di legge, preclude<br />

l’adozione <strong>del</strong>l’ord<strong>in</strong>anza <strong>in</strong>giunzione ai sensi <strong>del</strong>l’art. 18 l. n. 689/1981 da parte <strong>del</strong> direttore<br />

<strong>del</strong>l’ufficio regionale <strong>del</strong>l’Amm<strong>in</strong>istrazione autonoma dei monopoli di Stato (AAMS) competente<br />

per territorio.<br />

Venendo agli <strong>effetti</strong> soggettivi, sulla scorta di quanto disposto dall’art. 1292 c.c., il<br />

<strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> produce effetto liberatorio anche nei confronti degli obbligati solidali 8<br />

– per quanto qui <strong>in</strong>teressa, da identificarsi con i proprietari degli apparecchi e congegni da<br />

<strong>in</strong>trattenimento, solidamente responsabili ai sensi <strong>del</strong>l’art. 6 l. n. 689/1981 – mentre tale effetto non<br />

si estende <strong>in</strong> favore degli altri soggetti che hanno concorso nella commissione <strong>del</strong>la violazione<br />

amm<strong>in</strong>istrativa ai sensi <strong>del</strong>l’art. 5 legge citata.<br />

7<br />

II.b (Segue) Sulla confisca prevista dal comma 9-bis <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps.<br />

In G.U.R.I., 29 dicembre 2005, n. 302 (S.O. n. 211); sulla “depenalizzazione” <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps, per tutti,<br />

M.A. MANNO, <strong>Giochi</strong>, scommesse e responsabilità penale, Milano, 2008, pp. 101 e ss., e bibliografia ivi citata.<br />

8<br />

Cfr. Cass. Civ., sez. I, 26 giugno 2001, n. 8696, secondo cui “La soluzione <strong>in</strong> senso affermativo <strong>del</strong>la questione<br />

discende dall’applicazione <strong>del</strong> pr<strong>in</strong>cipio, coessenziale alla stessa nozione di solidarietà, <strong>in</strong> base al quale (v. art. 1292<br />

c.c.) l’adempimento <strong>del</strong>l’obbligazione di uno dei cooblligati <strong>in</strong> solido libera gli altri. Nel caso <strong>in</strong> cui più soggetti siano, a<br />

norma <strong>del</strong>l’art. 6 <strong>del</strong>la citata legge n. 689 <strong>del</strong> 1981, obbligati <strong>in</strong> solido al <strong>pagamento</strong> <strong>del</strong>la somma dovuta a titolo di<br />

sanzione pecuniaria, ciascuno di essi ha il diritto di essere ammesso al <strong>pagamento</strong> nella <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> prevista dall'art.<br />

16, primo comma, <strong>del</strong>la stessa legge, entro il term<strong>in</strong>e stabilito dalla medesima norma. Qualora la contestazione<br />

immediata o, <strong>in</strong> difetto di essa, la notificazione degli estremi <strong>del</strong>la violazione abbiano luogo <strong>in</strong> date diverse nei<br />

confronti di ognuno dei coobbligati <strong>in</strong> solido, ogni coobbligato ha il diritto di essere ammesso al <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong><br />

<strong>ridotta</strong> entro il term<strong>in</strong>e di sessanta giorni dalla contestazione immediata o dalla notificazione eseguite nei suoi confronti,<br />

anche se lo stesso term<strong>in</strong>e dovesse essere scaduto nei confronti degli altri coobbligati. Nè può dubitarsi che il<br />

<strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>, sempre che sia stato tempestivo, produca l’effetto liberatorio dall’obbligazione solidale nei<br />

confronti di tutti gli obbligati solidali per i quali il term<strong>in</strong>e stabilito dal primo comma <strong>del</strong>l’art. 16 <strong>del</strong>la legge n. 689 <strong>del</strong><br />

1981 fosse già scaduta. Conseguentemente, non essendo previsto che il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> non possa, <strong>in</strong><br />

applicazione <strong>del</strong> pr<strong>in</strong>cipio generale sancito dall’art. 1180 c.c., essere eseguito anche da un terzo, ed a fortiori da uno dei<br />

coobbligati <strong>in</strong> solido nei riguardi <strong>del</strong> quale il term<strong>in</strong>e anzidetto sia scaduto, il medesimo <strong>pagamento</strong> da chiunque<br />

eseguito produce l’effetto liberatorio nei confronti di tutti i coobbligati <strong>in</strong> solido. La soluzione adottata risulta, <strong>del</strong> resto,<br />

coerente con la ratio <strong>del</strong>la norma contenuta nel primo comma <strong>del</strong>l’art. 16 <strong>del</strong>la legge n. 689 <strong>del</strong> 1981, da <strong>in</strong>dividuarsi<br />

nell’esigenza <strong>del</strong>la P.A. di evitare l’avvio <strong>del</strong> procedimento per l’applicazione <strong>del</strong>la sanzione nella <strong>misura</strong> ord<strong>in</strong>aria”;<br />

per un’applicazione <strong>del</strong> predetto pr<strong>in</strong>cipio <strong>in</strong> materia di apparecchi da gioco, cfr. Tribunale di Prato, sez. civ., 22 aprile<br />

2008, n. 297, <strong>in</strong> questa Rivista.<br />

3


Come accennato, <strong>in</strong> ipotesi di <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>, deve ugualmente essere disposta<br />

la confisca obbligatoria di cui al comma 4 <strong>del</strong>l’art. 20 l. n. 689/1981 9 , secondo cui “è sempre<br />

disposta la confisca amm<strong>in</strong>istrativa <strong>del</strong>le cose, la fabbricazione, l’uso, il porto, la detenzione o<br />

l’alienazione <strong>del</strong>le quali costituisce violazione amm<strong>in</strong>istrativa, anche se non venga emessa<br />

l’ord<strong>in</strong>anza-<strong>in</strong>giunzione di <strong>pagamento</strong>”.<br />

Tale previsione è richiamata espressamente dal comma 9-bis <strong>del</strong> menzionato art. 110, a<br />

mente <strong>del</strong> quale “per gli apparecchi per i quali non siano stati rilasciati i titoli autorizzatori previsti<br />

dalle disposizioni vigenti ovvero che non siano rispondenti alle caratteristiche ed alle prescrizioni<br />

<strong>in</strong>dicate nei commi 6 o 7 e nelle disposizioni di legge e amm<strong>in</strong>istrative attuative di detti commi, è<br />

disposta la confisca ai sensi <strong>del</strong>l’articolo 20, quarto comma, <strong>del</strong>la legge 24 novembre 1981, n. 689”.<br />

Dal chiaro tenore letterale <strong>del</strong>la disposizione – la quale si esprime, <strong>del</strong> resto, <strong>in</strong> term<strong>in</strong>i di<br />

doverosità (“è disposta la confisca”) – è evidente come l’AAMS debba procedere alla confisca degli<br />

apparecchi da gioco sprovvisti dei titoli autorizzatori di cui alla legge 23 dicembre 2000, n. 388 10<br />

e/o non rispondenti alle caratteristiche ed alle prescrizioni richieste dalla normativa vigente, anche<br />

se il soggetto <strong>in</strong>dividuato quale trasgressore abbia tempestivamente proceduto alla def<strong>in</strong>izione <strong>in</strong><br />

via “breve” <strong>del</strong> procedimento sanzionatorio per il tramite <strong>del</strong> versamento <strong>in</strong> parola.<br />

Non è tuttavia possibile disporre né il sequestro amm<strong>in</strong>istrativo né la successiva confisca di<br />

apparecchi da gioco sui quali risult<strong>in</strong>o semplicemente non “apposti”, <strong>in</strong> orig<strong>in</strong>ale o <strong>in</strong> copia<br />

conforme, i predetti titoli autorizzatori (come tali esistenti, validi ed efficaci), applicandosi nel qual<br />

caso la sola sanzione amm<strong>in</strong>istrativa pecuniaria prevista dalla lett. f) <strong>del</strong> comma 9 <strong>del</strong> citato art.<br />

110.<br />

Come precisato dalla stessa AAMS con circolare 13 aprile 2006, n. 12680 11 , “il comma 9,<br />

lettera d) ed f), nonché il comma 9 bis, <strong>del</strong>l’articolo 110 <strong>del</strong> T.U.L.P.S., così come riformulati dalla<br />

f<strong>in</strong>anziaria per il 2006, operano, sul piano sanzionatorio, una espressa dist<strong>in</strong>zione tra la mancata<br />

apposizione ed il mancato rilascio dei nulla osta, disponendo, nel primo caso, l’applicazione <strong>del</strong>la<br />

sola sanzione amm<strong>in</strong>istrativa pecuniaria, nel secondo, oltre alla sanzione pecuniaria, il sequestro<br />

<strong>del</strong>l’apparecchio, ex articolo 13 <strong>del</strong>la legge 24 novembre 1981, n. 689, onde procedere poi alla<br />

confisca di cui all’articolo 20 <strong>del</strong>la nom<strong>in</strong>ata legge n. 689 <strong>del</strong> 1981. Pertanto, l’omessa apposizione<br />

o l’apposizione <strong>del</strong>la copia fotostatica dei titoli autorizzatori, qualora i nulla osta risult<strong>in</strong>o<br />

comunque rilasciati, non comportano il sequestro <strong>del</strong>l’apparecchio, ma esclusivamente<br />

l’applicazione <strong>del</strong>la sanzione pecuniaria”.<br />

II.c (Segue) Sulla preclusione al rilascio dei nulla osta prevista dalla lett. e) <strong>del</strong> comma 9<br />

<strong>del</strong>l’art. 110 Tulps.<br />

La lett. e) <strong>del</strong> comma 9 <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps “preclude” all’AAMS la “possibilità di rilasciare”<br />

all’autore <strong>del</strong>le violazioni titoli autorizzatori concernenti la distribuzione e l’<strong>in</strong>stallazione di<br />

apparecchi di cui al comma 6 ovvero la distribuzione e l’<strong>in</strong>stallazione di apparecchi di cui al comma<br />

7 per un periodo di c<strong>in</strong>que anni.<br />

Come <strong>in</strong>segnato dalla giurisprudenza amm<strong>in</strong>istrativa, il divieto di rilascio di titoli<br />

autorizzativi nei confronti dei responsabili di violazioni alla discipl<strong>in</strong>a di cui al citato art. 110,<br />

9<br />

Cfr. Cass. Civ., sez. I, 28 dicembre 1994, n. 11242; Cass. Civ., sez. I, 15 maggio 1990, n. 4153; Cass. Civ., sez.<br />

I, 26 ottobre 1989, n. 4436; Cass. Civ., sez. I, 26 ottobre 1989, n. 4430; Cass. Civ., sez. un., 18 novembre 1988, n. 6254.<br />

10<br />

In G.U.R.I. 29 dicembre 2000, n. 302 (S.O.).<br />

11<br />

In questa Rivista.<br />

4


“discende direttamente dalla legge, che fissa essa stessa i presupposti per l’adozione <strong>del</strong> divieto”,<br />

senza che risulti necessaria “un’espressa comm<strong>in</strong>atoria nell’ord<strong>in</strong>anza che <strong>in</strong>giunge il <strong>pagamento</strong><br />

<strong>del</strong>la sanzione pecuniaria amm<strong>in</strong>istrativa” 12 .<br />

Alla luce di tale <strong>in</strong>segnamento giurisprudenziale, l’<strong>in</strong>tervenuto <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong><br />

sembrerebbe non escludere la preclusione ex lege alla “possibilità di rilascio” dei suddetti titoli<br />

autorizzatori, non postulando quest’ultima la previa adozione di un’ord<strong>in</strong>anza <strong>in</strong>giunzione, come<br />

tale <strong>in</strong>ibita dal tempestivo e rituale versamento <strong>del</strong>l’importo de quo.<br />

Nondimeno, la preclusione <strong>in</strong> commento è stata espressamente ricollegata dal legislatore,<br />

mediante la richiamata lett. e), quale modificata con l’art. 1, comma 86 legge 27 dicembre 2006, n.<br />

296 13 , al verificarsi di “casi di reiterazione <strong>del</strong>le violazioni di cui alle lettere a), b), c) e d)”.<br />

Al riguardo, giova tornare ad evidenziare che l’art. 8-bis l. n. 689/1981, al comma 5,<br />

stabilisce l’<strong>in</strong>operatività <strong>del</strong>la “reiterazione” <strong>del</strong>le violazioni “nel caso di <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong><br />

<strong>ridotta</strong>”.<br />

Non essendo tuttavia espressamente richiamata tale ultima disposizione – peraltro dettata<br />

per le sole <strong>sanzioni</strong> amm<strong>in</strong>istrative pecuniarie –, a differenza di quanto previsto dal comma 10<br />

<strong>del</strong>l’art. 110 Tulps, non è chiaro se il legislatore abbia <strong>in</strong>teso riferirsi atecnicamente alla nozione di<br />

“reiterazione”, da <strong>in</strong>tendersi cioè quale mero ripetersi, nell’arco di un qu<strong>in</strong>quennio, di violazioni<br />

accertate ai sensi degli artt. 13 e ss. l. n. 689/1981.<br />

Non registrandosi sul punto alcuna presa di posizione da parte <strong>del</strong>la giurisprudenza ovvero<br />

<strong>del</strong>la prassi m<strong>in</strong>isteriale, il problema rimane dunque allo stato aperto.<br />

Esigenze di coerenza sistematica imporrebbero comunque di leggere tale disposizione alla<br />

luce di quanto previsto dal comma 5 <strong>del</strong>l’art. 38 D.L. 4 luglio 2006, n. 223 (poi convertito nella<br />

legge 4 agosto 2006, n. 248 14 ) che, nel modificare l’art. 22 legge 27 dicembre 2002, n. 289, ha<br />

stabilito: “Nei casi di reiterazione previsti dall’articolo 110, comma 10, <strong>del</strong> testo unico <strong>del</strong>le leggi di<br />

pubblica sicurezza, di cui al regio decreto 18 giugno 1931, n. 773, e successive modificazioni,<br />

decadono le autorizzazioni alla raccolta di giochi, concorsi o scommesse rilasciate dal M<strong>in</strong>istero<br />

<strong>del</strong>l'economia e <strong>del</strong>le f<strong>in</strong>anze - Amm<strong>in</strong>istrazione autonoma dei monopoli di Stato, dalla data di<br />

notifica <strong>del</strong> provvedimento di sospensione <strong>del</strong>le licenze od autorizzazioni stesse. Negli stessi casi si<br />

<strong>in</strong>terrompono gli <strong>effetti</strong> dei contratti <strong>in</strong> ragione dei quali i soggetti raccolgono gioco su <strong>in</strong>carico di<br />

concessionari affidatari <strong>del</strong>la raccolta di giochi, concorsi o scommesse”.<br />

Infatti, nell’enunciare la “reiterazione” quale causa di “<strong>in</strong>terruzione” dei contratti <strong>in</strong> ragione<br />

dei quali i soggetti raccolgono le giocate per <strong>in</strong>carico dei concessionari, il legislatore ha<br />

espressamente richiamato il comma 10 <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps, r<strong>in</strong>viando così <strong>in</strong>direttamente (per il<br />

tramite <strong>del</strong>l’ulteriore rimando contenuto nel citato comma 10) e/o implicitamente all’art. 8-bis l. n.<br />

689/1981 che, come sopra evidenziato, esclude l’operatività di tale istituto <strong>in</strong> conseguenza<br />

<strong>del</strong>l’<strong>in</strong>tervenuto <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>.<br />

12<br />

II.d (Segue) Sulla sospensione <strong>del</strong>la licenza da parte <strong>del</strong> Questore.<br />

Tar Lombardia - Milano, sez. IV, 27 dicembre 2007, n. 6820, la quale ha accolto il ricorso perché<br />

l’accertamento non risultava def<strong>in</strong>itivo <strong>in</strong> quanto l’ord<strong>in</strong>anza <strong>in</strong>giunzione era stata opposta ai sensi <strong>del</strong>l’art. 22 l. 689/81.<br />

13<br />

In G.U.R.I. 27 dicembre 2006 (S.O. n. 299).<br />

14<br />

In G.U.R.I. 4 luglio 2006, n. 153.<br />

5


A mente <strong>del</strong> comma 11 <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps, il Questore, “quando sono riscontrate violazioni<br />

di rilevante gravità <strong>in</strong> relazione al numero degli apparecchi <strong>in</strong>stallati ed alla reiterazione <strong>del</strong>le<br />

violazioni”, sospende “la licenza degli autori degli illeciti per un periodo non superiore a qu<strong>in</strong>dici<br />

giorni, <strong>in</strong>formandone l’autorità competente al rilascio. Il periodo di sospensione, disposto a norma<br />

<strong>del</strong> presente comma, è computato nell’esecuzione <strong>del</strong>la sanzione accessoria”.<br />

La sospensione <strong>del</strong>la licenza degli autori degli illeciti di cui al comma 9 <strong>del</strong>l’art. 110 citato<br />

costituisce esercizio di un potere discrezionale attribuito all’Autorità di pubblica sicurezza, “con<br />

f<strong>in</strong>alità em<strong>in</strong>entemente cautelari e di prevenzione, a tutela <strong>del</strong> pubblico contro i pericoli derivanti<br />

dall’<strong>in</strong>controllata utilizzabilità di apparecchi e congegni da <strong>in</strong>trattenimento non conformi alla<br />

discipl<strong>in</strong>a vigente <strong>in</strong> materia” 15 .<br />

In considerazione <strong>del</strong>la natura non sanzionatoria ma cautelare <strong>del</strong> potere esercitato <strong>in</strong><br />

subiecta materia dal Questore, il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> degli illeciti previsti dal comma 9<br />

<strong>del</strong>l’art. 110 Tulps parrebbe non sortire effetto alcuno sui presupposti dei relativi provvedimenti<br />

amm<strong>in</strong>istrativi, non <strong>in</strong>ibendone <strong>in</strong> radice l’adozione giacché quest’ultima è condizionata al mero<br />

“riscontro” <strong>del</strong>le violazioni da parte <strong>del</strong>l’organo accertatore.<br />

Anche di recente è stato sostenuto che “il presupposto per l’emanazione di un<br />

provvedimento di sospensione non è costituito dalla mera applicazione di una sanzione o<br />

dall’avvenuto <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> di essa, bensì, <strong>in</strong> ogni caso, dall’accertamento di una<br />

specifica violazione di norma di legge o di regolamento” 16 .<br />

D’altra parte, il legislatore, attraverso il comma 11 <strong>del</strong> citato art. 110 nella versione<br />

sostituita dall’art. 1, comma 546 l. n. 266/2005, al f<strong>in</strong>e di <strong>del</strong>imitare l’esercizio <strong>del</strong>la discrezionalità<br />

amm<strong>in</strong>istrativa nell’adozione di tale <strong>misura</strong>, ha subord<strong>in</strong>ato la medesima ad una valutazione di<br />

“rilevante gravità” degli illeciti riscontrati <strong>in</strong> relazione al “numero degli apparecchi <strong>in</strong>stallati ed alla<br />

reiterazione <strong>del</strong>le violazioni”.<br />

Cosicché, il richiamo alla “reiterazione <strong>del</strong>le violazioni” – che, unitamente al “numero degli<br />

apparecchi <strong>in</strong>stallati”, concorre alla formazione <strong>del</strong> giudizio di “rilevante gravità” demandato al<br />

Questore – potrebbe attribuire rilevanza all’<strong>in</strong>tervenuto <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> <strong>in</strong> quanto,<br />

come più volte sottol<strong>in</strong>eato, l’art. 8-bis l. n. 689/1981, al comma 5, stabilisce che la “reiterazione<br />

<strong>del</strong>le violazioni” non opera “nel caso di <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>”.<br />

Certo è che, stante anche l’omesso espresso richiamo da parte <strong>del</strong>la disposizione al predetto<br />

art. 8-bis, la nozione di “reiterazione” assunta dal legislatore potrebbe <strong>in</strong>tendersi <strong>in</strong> term<strong>in</strong>i di mera<br />

“ripetizione” di accertamenti “verbalizzati” dal personale operante e non sfociati <strong>in</strong> ord<strong>in</strong>anze di<br />

archiviazione emesse dal competente ufficio regionale <strong>del</strong>l’AAMS a seguito <strong>del</strong>l’eventuale<br />

proposizione di scritti difensivi ai sensi <strong>del</strong>l’art. 18 l. n. 689/1981.<br />

Come si desume dall’ultimo periodo <strong>del</strong> comma 11 <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps (“il periodo di<br />

sospensione, disposto a norma <strong>del</strong> presente comma, è computato nell’esecuzione <strong>del</strong>la sanzione<br />

accessoria”), il potere de quo svolge funzioni anticipatorie rispetto alla sanzione accessoria che<br />

l’autorità comunale dovrà <strong>in</strong> seconda battuta applicare <strong>in</strong> attuazione <strong>del</strong> comma 10 <strong>del</strong> medesimo<br />

art. 110.<br />

15<br />

Così, per tutte, Tar Toscana, sez. I, 17 marzo 2008, n. 318; cfr., da ultimo, Tar Lazio – Roma, sez. I-ter, 11<br />

settembre 2009, n. 8577.<br />

16<br />

Così, Tar Campania – Napoli, sez. V, 15 febbraio 2009, n. 728.<br />

6


Conseguentemente, il Questore non potrà procedere all’applicazione <strong>del</strong>la <strong>misura</strong><br />

<strong>in</strong>terdittiva qualora il procedimento sanzionatorio pr<strong>in</strong>cipale di competenza comunale ex art. 110,<br />

comma 10 Tulps debba considerarsi est<strong>in</strong>to <strong>in</strong> conseguenza <strong>del</strong> versamento <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>; ciò<br />

anche <strong>in</strong> forza <strong>del</strong>la regola generale secondo cui accessorium sequitur pr<strong>in</strong>cipale.<br />

II.e (Segue) Sulla sospensione <strong>del</strong>la licenza da parte <strong>del</strong> Comune o <strong>del</strong> Questore nei casi<br />

previsti dall’art. 88 Tulps.<br />

Il comma 10 <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps stabilisce che “Se l’autore degli illeciti di cui al comma 9 è<br />

titolare di licenza ai sensi <strong>del</strong>l’articolo 86, ovvero di autorizzazione ai sensi <strong>del</strong>l’articolo 3 <strong>del</strong>la<br />

legge 25 agosto 1991, n. 287, le licenze o autorizzazioni sono sospese per un periodo da uno a<br />

trenta giorni e, <strong>in</strong> caso di reiterazione <strong>del</strong>le violazioni ai sensi <strong>del</strong>l’articolo 8-bis <strong>del</strong>la legge 24<br />

novembre 1981, n. 689, sono revocato dal s<strong>in</strong>daco competente, con ord<strong>in</strong>anza motivata e con le<br />

modalità previste dall’articolo 19 <strong>del</strong> decreto <strong>del</strong> Presidente <strong>del</strong>la Repubblica 24 luglio 1977, n.<br />

616, e successive modificazioni. I medesimi provvedimenti sono disposti dal questore nei confronti<br />

dei titolari <strong>del</strong>la licenza di cui all’articolo 88”.<br />

Si è discusso <strong>in</strong> giurisprudenza sulla natura e la funzione <strong>del</strong> provvedimento comunale (e<br />

questorio nei casi di possesso <strong>del</strong>la licenza di cui all’art. 88 Tulps), <strong>in</strong> quanto, secondo taluni, si<br />

tratterebbe di vera e propria “sanzione amm<strong>in</strong>istrativa accessoria” 17 , mentre, secondo altri, la <strong>misura</strong><br />

si limiterebbe a svolgere una funzione di “prevenzione e non afflittivo-retributiva” 18 .<br />

In particolare, ove quella di specie si consideri una sanzione amm<strong>in</strong>istrativa accessoria – ad<br />

es., argomentando dal tenore letterale <strong>del</strong> comma 11 <strong>del</strong>l’art. 110 citato, secondo cui “il periodo di<br />

sospensione, disposto a norma <strong>del</strong> presente comma, è computato nell’esecuzione <strong>del</strong>la sanzione<br />

accessoria” –, potrebbe legittimamente predicarsi un’efficacia “paralizzante” <strong>del</strong> <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong><br />

<strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> sul potere sospensivo spettante ex lege alla competente autorità comunale e/o<br />

questoria.<br />

Invero, l’articolo 20, comma 1 l. n. 689/1981 prevede che l’autorità comunale, “con<br />

l’ord<strong>in</strong>anza-<strong>in</strong>giunzione” (<strong>in</strong>ibita dal versamento <strong>in</strong> discorso), “può applicare, come <strong>sanzioni</strong><br />

amm<strong>in</strong>istrative, quelle previste dalle leggi vigenti, per le s<strong>in</strong>gole violazioni, quando esse consistono<br />

nella privazione o sospensione di facoltà e diritti derivanti da provvedimenti <strong>del</strong>l’amm<strong>in</strong>istrazione”.<br />

In questi term<strong>in</strong>i si è espressa una parte <strong>del</strong>la giurisprudenza di merito che ha avuto modo di<br />

affermare che “tale <strong>pagamento</strong>, avendo determ<strong>in</strong>ato ex lege l’est<strong>in</strong>zione <strong>del</strong> procedimento<br />

amm<strong>in</strong>istrativo, ha comportato l’automatica est<strong>in</strong>zione <strong>del</strong>la sanzione amm<strong>in</strong>istrativa accessoria,<br />

con l’evidente preclusione per l’autorità preposta all’accertamento <strong>del</strong>l’<strong>in</strong>frazione ed all’irrogazione<br />

<strong>del</strong>la sanzione, di proseguire l’iter sanzionatorio medesimo” 19 .<br />

D’altra parte, la natura em<strong>in</strong>entemente v<strong>in</strong>colata nell’an <strong>del</strong> potere attribuito dal predetto<br />

comma 10 (“le licenze o autorizzazioni sono sospese”) all’autorità comunale e/o questoria 20 ,<br />

potrebbe <strong>in</strong>vece condurre a riconoscere carattere obbligatorio alla sanzione accessoria de qua, con<br />

17<br />

Tar Lombardia – Brescia, sez. I, 28 febbraio 2006, n. 242; da ultimo, Tar Lombardia – Milano, sez. III, 26<br />

giugno 2009, n. 4165.<br />

18<br />

Tar Lombardia – Milano, sez. IV, 16 febbraio 2006, n. 412.<br />

19<br />

Tribunale di Firenze, sez. dist. Empoli, 11 novembre 2007, n. 219, <strong>in</strong> questa Rivista.<br />

20<br />

Sul carattere v<strong>in</strong>colato nell’an <strong>del</strong> potere attribuito dal comma 10 <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps, per tutti, Tar Lat<strong>in</strong>a, sez.<br />

I, 4 dicembre 2007, n. 1482.<br />

7


conseguente irrilevanza <strong>del</strong>l’<strong>in</strong>tervenuto <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> analogamente a quanto<br />

previsto con riferimento alla confisca di cui al comma 9-bis <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps 21 .<br />

Può <strong>in</strong>vece ritenersi pacifica l’impossibilità per l’autorità comunale e/o questoria di<br />

procedere alla “revoca” dei titoli abilitativi di cui agli artt. 86 e 88 Tulps <strong>in</strong> ipotesi di tempestivo<br />

versamento <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> <strong>in</strong> quanto il più volte richiamato comma 10, nell’enunciare il<br />

presupposto <strong>del</strong>la “reiterazione <strong>del</strong>le violazioni”, r<strong>in</strong>via espressamente all’art. 8-bis l. n. 689/1981<br />

che ne sancisce l’<strong>in</strong>operatività.<br />

III. <strong>Gli</strong> <strong>effetti</strong> <strong>del</strong> <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> sui contratti di raccolta <strong>del</strong>le giocate.<br />

L’art. 2 <strong>del</strong> decreto 17 maggio 2006 <strong>del</strong> M<strong>in</strong>istero <strong>del</strong>l’economia e <strong>del</strong>le f<strong>in</strong>anze –<br />

Amm<strong>in</strong>istrazione autonoma dei monopoli di Stato, avente ad oggetto i “requisiti dei terzi <strong>in</strong>caricati<br />

<strong>del</strong>la raccolta <strong>del</strong>le giocate mediante apparecchi con v<strong>in</strong>cite <strong>in</strong> denaro” 22 , al f<strong>in</strong>e di determ<strong>in</strong>are “i<br />

requisiti che i terzi devono possedere per contrarre con i concessionari per lo svolgimento <strong>del</strong>le<br />

attività di gioco lecito connesse dalla legge a queste ultimi, ossia quegli elementi di moralità<br />

personale, di capacità professionale e di solidità imprenditoriali atti a scongiurare ogni possibile<br />

degenerazione crim<strong>in</strong>ale o <strong>in</strong>filtrazione illecita nel gioco stesso” 23 , <strong>in</strong> conformità a quanto previsto<br />

dall’art. 1, comma 533 l. n. 266/2005 24 , prescrive che «relativamente alle fattispecie previste<br />

dall’art. 110, comma 9, lettere a), b), c) e d) <strong>del</strong> T.U.L.P.S., come modificato dall’art. 1, comma<br />

543, <strong>del</strong>la legge 23 dicembre 2005, n. 266, non devono sussistere, a carico dei terzi <strong>in</strong>caricati,<br />

provvedimenti amm<strong>in</strong>istrativi sanzionatori».<br />

Il medesimo art. 2 prevede che, anche <strong>in</strong> vista <strong>del</strong>la costituzione e gestione <strong>del</strong>l’elenco dei<br />

terzi <strong>in</strong>caricati <strong>del</strong>la raccolta da pubblicarsi sul sito istituzionale <strong>del</strong>l’AAMS 25 , il possesso di tali<br />

requisiti debba essere documentato dalla parte contraente al concessionario, <strong>in</strong> sede di stipula,<br />

<strong>in</strong>tegrazione o modifica <strong>del</strong> contratto, mediante la presentazione di idonee certificazioni rilasciate<br />

dalle amm<strong>in</strong>istrazioni competenti ovvero con dichiarazioni sostitutive da rendersi ai sensi <strong>del</strong><br />

D.P.R. 28 dicembre 2000, n. 445.<br />

21<br />

In questo senso si è mosso di recente, ancorché <strong>in</strong> settore diverso da quello degli apparecchi da gioco, Tar<br />

Liguria, sez. II, 14 maggio 2009, n. 1063, secondo cui “il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong> <strong>del</strong>la sanzione pecuniaria non<br />

può <strong>in</strong>cidere, né la norma lo prevede eccezionalmente, sull’applicabilità <strong>del</strong>la sanzione accessoria, secondo un pr<strong>in</strong>cipio<br />

generale valido anche <strong>in</strong> tema di diritto penale, anche <strong>in</strong> considerazione <strong>del</strong> fatto che la sanzione pecuniaria è stata<br />

applicata e pagata e non si è est<strong>in</strong>ta altrimenti, per cui l’applicazione <strong>del</strong>la sanzione accessoria segue una strada<br />

sostanzialmente v<strong>in</strong>colata per l’amm<strong>in</strong>istrazione nell’an”.<br />

22<br />

In G.U.R.I. 7 luglio 2006, n. 156, consultabile <strong>in</strong> questa Rivista.<br />

23<br />

24<br />

Così, Tar Lazio - Roma, sez. II, 21 dicembre 2006, n. 15382.<br />

Secondo cui “Ai f<strong>in</strong>i <strong>del</strong>l’applicazione <strong>del</strong>l’articolo 1, comma 497, <strong>del</strong>la legge 30 dicembre 2004, n. 311,<br />

l'Amm<strong>in</strong>istrazione autonoma dei monopoli di Stato def<strong>in</strong>isce, entro il 31 gennaio 2006, i requisiti che devono possedere<br />

i terzi eventualmente <strong>in</strong>caricati <strong>del</strong>la raccolta <strong>del</strong>le giocate dai concessionari <strong>del</strong>la rete telematica di cui all’articolo 14bis,<br />

comma 4, <strong>del</strong> citato decreto <strong>del</strong> Presidente <strong>del</strong>la Repubblica n. 640 <strong>del</strong> 1972, e successive modificazioni. Entro il 31<br />

marzo 2006, i concessionari presentano all’Amm<strong>in</strong>istrazione l’elenco dei soggetti <strong>in</strong>caricati”.<br />

25<br />

Cfr., altresì, art. 5 D.M. 10 agosto 2009 (<strong>in</strong> G.U.R.I. 29 settembre 2009, n. 266), consultabile <strong>in</strong> questa Rivista,<br />

avente ad oggetto “Determ<strong>in</strong>azione dei poteri di controllo dei concessionari <strong>del</strong>la rete telematica per la gestione degli<br />

apparecchi di cui all'articolo 110, comma 6, <strong>del</strong> regio decreto 18 giugno 1931, n. 773 ( T.U.L.P.S.)”, secondo cui “1. I<br />

dati acquisiti nell’esercizio <strong>del</strong>l’attività di controllo effettuate ai sensi <strong>del</strong> presente articolo affluiscono all'apposita<br />

banca dati, costituita presso AAMS, alimentata da tutte le <strong>in</strong>formazioni derivanti dalla ord<strong>in</strong>aria gestione dei giochi<br />

pubblici, nonchè dalle attività di controllo da chiunque effettuate e da qualunque altra fonte, al f<strong>in</strong>e di promuovere<br />

apposito piano straord<strong>in</strong>ario di contrasto al gioco illegale. 2. Al f<strong>in</strong>e <strong>del</strong>l’aggiornamento <strong>del</strong>la banca dati di cui al<br />

comma 1, i concessionari, trasmettono ad AAMS, <strong>in</strong> via telematica, l’elenco dei soggetti di cui si avvalgono, sulla base<br />

di appositi contratti, per l’esercizio <strong>del</strong> gioco previa verifica <strong>del</strong>la conformità di tali contratti alle disposizioni di legge<br />

circa i requisiti soggettivi dei contraenti ed alle prescrizioni convenzionali ed amm<strong>in</strong>istrative relative ai contenuti<br />

m<strong>in</strong>imi dei contratti medesimi. <strong>Gli</strong> elenchi di cui al periodo precedente sono aggiornati dai concessionari ad ogni<br />

variazione e comunque con cadenza trimestrale. AAMS effettua, anche a campione verifiche sulla corretta<br />

composizione e trasmissione degli elenchi e sulla regolarità dei contratti <strong>in</strong> essere con gli operatori <strong>del</strong> settore”.<br />

8


Inoltre, ai sensi <strong>del</strong> comma 5 <strong>del</strong>l’art. 2, “Il terzo <strong>in</strong>caricato che non possegga più i requisiti<br />

di cui ai commi precedenti è tenuto a darne immediata comunicazione al concessionario. Il mancato<br />

rispetto di tale impegno è condizione risolutiva di ciascun contratto <strong>in</strong>erente alle attività di raccolta<br />

<strong>del</strong>le giocate”.<br />

Orbene, il significato da attribuirsi alla locuzione “provvedimenti amm<strong>in</strong>istrativi<br />

sanzionatori” di cui al citato art. 2 non può co<strong>in</strong>cidere con quello di verbali di accertamento e<br />

contestazione elevati ai sensi degli articoli 13 e 14 l. n. 689/1981, i quali non costituiscono titolo<br />

esecutivo ma solo il momento di avvio <strong>del</strong> procedimento sanzionatorio amm<strong>in</strong>istrativo.<br />

In tale locuzione devono farsi rientrare <strong>in</strong>vece le ord<strong>in</strong>anze di cui all’art. 18 l. n. 689/1981,<br />

con le quali l’AAMS <strong>in</strong>giunge il <strong>pagamento</strong> <strong>del</strong>la sanzione amm<strong>in</strong>istrativa pecuniaria per le sopra<br />

menzionate violazioni di cui all’art. 110, comma 9, lett. a), b), c) e d) Tulps.<br />

Talché, il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>, ove ritualmente effettuato dagli <strong>in</strong>teressati nel<br />

term<strong>in</strong>e di sessanta giorni dalla contestazione immediata ovvero dalla notifica degli estremi <strong>del</strong>la<br />

violazione, est<strong>in</strong>guendo il procedimento amm<strong>in</strong>istrativo sanzionatorio ed <strong>in</strong>ibendo l’emissione<br />

<strong>del</strong>l’ord<strong>in</strong>anza <strong>in</strong>giunzione, non appare di per sé preclusivo alla stipula, <strong>in</strong>tegrazione o modifica <strong>del</strong><br />

contratto di raccolta <strong>del</strong>le giocate stipulato tra terzo eventualmente <strong>in</strong>caricato e concessionario <strong>del</strong>la<br />

rete telematica di cui all’art. 14-bis D.P.R. n. 640/1972.<br />

D’altra parte, come si è visto, il <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong>, pur <strong>in</strong>ibendo <strong>in</strong> radice<br />

l’emissione <strong>del</strong>l’ord<strong>in</strong>anza <strong>in</strong>giunzione, non impedisce tuttavia l’applicazione <strong>del</strong>la confisca<br />

amm<strong>in</strong>istrativa degli apparecchi irregolari, trattandosi di <strong>misura</strong> ablatoria obbligatoriamente<br />

prevista dal comma 9-bis <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps.<br />

Viene dunque da chiedersi se il provvedimento di confisca possa o meno ritenersi un<br />

“provvedimento amm<strong>in</strong>istrativo sanzionatorio” agli <strong>effetti</strong> di quanto disposto dal decreto <strong>in</strong> parola.<br />

Al riguardo, può osservarsi come l’<strong>in</strong>terpretazione letterale e teleologica <strong>del</strong>le disposizioni<br />

contenute nel provvedimento de quo potrebbe consentire di escludere i provvedimenti di «mera»<br />

confisca degli apparecchi da gioco ritenuti irregolari dal novero <strong>del</strong>le condizioni ostative di cui al<br />

prefato art. 2.<br />

Invero, a mente <strong>del</strong>lo stesso art. 2, “sono <strong>in</strong>teressati dalle condizioni soggettive di cui ai<br />

commi precedenti tutti i soci ed i componenti <strong>del</strong>l’organo di amm<strong>in</strong>istrazione ovvero i titolari <strong>del</strong>le<br />

ditte <strong>in</strong>teressate” e non è chi non veda come la confisca rappresenti una <strong>misura</strong> che colpisce non già<br />

la persona fisica <strong>del</strong> socio ovvero <strong>del</strong> componente <strong>del</strong>l’organo di amm<strong>in</strong>istrazione né tampoco il<br />

titolare <strong>del</strong>la ditta <strong>in</strong>teressata, ma solo ed esclusivamente la res (ovverosia, l’apparecchio ritenuto<br />

irregolare) e, comunque, a tutto concedere, il proprietario <strong>del</strong>la medesima (e, pertanto, l’ente<br />

provvisto o meno di personalità giuridica <strong>in</strong> qualità di titolare <strong>del</strong> relativo diritto reale 26 ).<br />

In secondo luogo, analogamente a quanto si è detto per la disposizione contenuta nella lett.<br />

e) <strong>del</strong> comma 9 <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps, le previsioni <strong>del</strong> decreto sui terzi <strong>in</strong>caricati <strong>del</strong>la raccolta<br />

dovrebbero essere lette alla luce <strong>del</strong>la “novella” di cui al comma 5 <strong>del</strong>l’art. 38 D.L. n. 223/2006<br />

(conv. nella l. n. 248/2006) che, come si è visto, nel modificare l’art. 22 l. n. 289/2002, ha sancito la<br />

decadenza <strong>del</strong>le autorizzazioni alla raccolta di giochi e l’<strong>in</strong>terruzione degli <strong>effetti</strong> dei contratti<br />

26<br />

Cfr. Cass. Civ., sez. I, 21 agosto 1997, n. 7802, secondo cui “la confisca, determ<strong>in</strong>ando la perdita <strong>del</strong> diritto di<br />

proprietà, ha come dest<strong>in</strong>atario necessario il proprietario <strong>del</strong>la cosa confiscata”.<br />

9


stipulati dagli <strong>in</strong>caricati “nei casi di reiterazione previsti dall’articolo 110, comma 10, <strong>del</strong> testo<br />

unico <strong>del</strong>le leggi di pubblica sicurezza, di cui al regio decreto 18 giugno 1931, n. 773, e successive<br />

modificazioni”.<br />

Nel <strong>del</strong><strong>in</strong>eare la “reiterazione” quale causa di “<strong>in</strong>terruzione” dei contratti <strong>in</strong> ragione dei quali<br />

i soggetti raccolgono le giocate per <strong>in</strong>carico dei concessionari, il legislatore ha pertanto<br />

espressamente richiamato il comma 10 <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps, r<strong>in</strong>viando così <strong>in</strong>direttamente (per il<br />

tramite <strong>del</strong> rimando contenuto nel citato comma 10) e/o implicitamente all’art. 8-bis l. n. 689/1981<br />

che, come già più volte sottol<strong>in</strong>eato, esclude l’operatività di tale istituto <strong>in</strong> conseguenza<br />

<strong>del</strong>l’<strong>in</strong>tervenuto <strong>pagamento</strong> <strong>in</strong> <strong>misura</strong> <strong>ridotta</strong><br />

Parimenti, come si è visto, a seguito <strong>del</strong>le modifiche apportate con l’art. 1, comma 86 l. n.<br />

296/2006 alla lettera e) <strong>del</strong> comma 9 <strong>del</strong>l’art. 110 Tulps, soltanto “nei casi di reiterazione” <strong>del</strong>le<br />

violazioni di cui alle lettere a), b), c) e d), è per legge preclusa all’AAMS la possibilità di rilasciare<br />

all’autore <strong>del</strong>le violazioni titoli autorizzatori concernenti la distribuzione e l’<strong>in</strong>stallazione di<br />

apparecchi di cui al comma 6 ovvero la distribuzione e l’<strong>in</strong>stallazione di apparecchi di cui al comma<br />

7, per un periodo di c<strong>in</strong>que anni.<br />

Cosicché, è ragionevole ritenere che la previsione <strong>del</strong>la “reiterazione <strong>del</strong>le violazioni” di cui<br />

all’art. 110, comma 9 Tulps quale causa di “<strong>in</strong>terruzione” dei contratti di raccolta <strong>del</strong> gioco per<br />

conto dei concessionari <strong>del</strong>lo Stato, essendo stata <strong>in</strong>trodotta da una fonte sovraord<strong>in</strong>ata rispetto al<br />

decreto AAMS 17 maggio 2006, vada ad <strong>in</strong>tegrare le disposizioni previste da quest’ultimo – da<br />

leggersi alla luce <strong>del</strong>lo jus superveniens –, non comprendendosi altrimenti come il predetto<br />

contratto possa “<strong>in</strong>terrompersi” per effetto <strong>del</strong>la reiterazione <strong>del</strong>le violazioni e <strong>in</strong>vece risolversi, a<br />

mente <strong>del</strong> comma 5 <strong>del</strong> citato art. 2, <strong>in</strong> conseguenza <strong>del</strong>la sola esistenza di un unico provvedimento<br />

sanzionatorio amm<strong>in</strong>istrativo.<br />

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