Skattedirektoratet har i medhold av ligningsloven Â§ 3 ... - Skatteetaten

More documents

Recommendations

Info

saken stilles annerledes om parten i fisjonsprosessen er K AS istedenfor A AS. Begrunnelsen for fisjon er sett fra hovedaksjonær P, den samme og virkningen er den samme. Ut fra en samlet vurdering er det innsenders oppfatning at den skisserte transaksjonsrekken ikke er illojal mot reglene om fisjon. Følgelig er innsender av den oppfatning at det ikke er grunnlag for ulovfestet gjennomskjæring i foreliggende sak. 3.4 Etterfølgende tilføyelser og presiseringer Det opplyses at aksjeposten som A AS har solgt til K AS, er ervervet av A AS ved flere emisjoner i perioden 1997 til 2005. Videre opplyser innsender at det relativt nylig er inngått avtaler mellom P og K AS, som både regulerer den planlagte fisjonen og styring av S AS inntil K AS overtar Virksomhet 1. Videre opplyses at fisjonsavtalen først vil bli inngått etter at den bindende forhåndsuttalelsen foreligger. Innsender viser også til skisse, ”Overføring av Virksomhet 1 fra S AS ved fisjon”, datert 2. november 2011. Når det gjelder skattebesparelsen som kan oppnås ved fisjon contra innmatsalg, opplyser innsender at det ikke er foretatt en nøyaktig beregning. Det antas at S AS ved salg av Virksomhet 1 (innmatsalg), vil få en skattepliktig gevinst på kr 60 mill. Skattedirektoratets vurderinger Problemstillingen Skattedirektoratet skal i det følgende ta stilling til om de skisserte transaksjoner, dvs. aksjesalg fra A AS til K AS (ekstern kjøper), og avtale mellom K AS og den personlige aksjonær P, om skjevdelt fisjon av S AS, gir grunnlag for ulovfestet gjennomskjæring. Spørsmålet om ulovfestet gjennomskjæring oppstår fordi ulike transaksjonsformer gir ulike skattemessige løsninger. Ved salg av selve Virksomhet 1, må selger S AS ta en antatt gevinst på kr 60 mill. til beskatning. Ved den skisserte fremgangsmåte, dvs. aksjesalg fra A AS til K AS, med en underliggende avtale mellom K AS og den personlige aksjonæren P, om påfølgende skjevdelt fisjon av S AS, utløses ikke beskatning, jf. skatteloven § 2-38 første ledd og annet ledd bokstav a, og skatteloven kapittel 11. Det ligger således en betydelig skattebesparelse i valg av transaksjonsform. Forutsetninger og avgrensninger Det forutsettes at premissene som er tatt inn ovenfor er fullstendige for til de spørsmål som drøftes og at det ikke er forutgående eller etterfølgende transaksjoner ut over det som her er omtalt, som er av betydning for de spørsmål som skal behandles. Det gjøres oppmerksom på at det ikke tas stilling til eventuelle andre skattespørsmål eller problemstillinger som måtte oppstå ved de skisserte transaksjoner ut over de spørsmål som drøftes i det følgende. Det legges til grunn at den planlagte fisjonen vil bli gjennomført i samsvar med aksjeloven kapittel 14. Vi legger til grunn som opplyst at overdragelsen av aksjer (i S AS) fra A AS til K AS er gjennomført. Vi forstår det slik at K AS har kjøpt aksjene i S AS for å komme i posisjon for å kunne overta Virksomhet 1 via den planlagte fisjonen. Aksjesalget som sådann er ikke gjenstand for vurdering i denne saken. Det legges imidlertid til grunn at aksjesalget inngår som ledd i den planlagte handlingsrekken som skal gjennomføres i løpet av kort tid, og som
har til formål at K AS skal få kontroll over Virksomhet 1 ved å bli eneaksjonær i det utfisjonerte selskapet. Spørsmål om ulovfestet gjennomskjæring Innholdet i regelen om ulovfestet gjennomskjæring er utviklet i et samspill mellom rettspraksis og juridisk teori, jf. bl.a. høyesterettsdommer inntatt i Utv. 2007 side 512 (”Hexdommen”), Utv. 2004 side 921 (”Aker Maritime-dommen”) og Utv. 2002 side 639 (”Hydrodommen”). For å anvende regelen om ulovfestet gjennomskjæring er det to vilkår som må være oppfylt. Det første vilkåret er at det hovedsakelige formålet med disposisjonene er å spare skatt (grunnvilkåret). Det andre vilkåret er at disposisjonene ut fra deres virkninger (herunder egenverdi), skattyters formål med disposisjonene og omstendighetene for øvrig, fremstår som stridende mot skattereglenes formål (tilleggsvilkåret). Når det gjelder ulovfestet gjennomskjæring og spørsmålet om flere transaksjoner kan ses i sammenheng, vises det til Høyesterettsdommene ”Telenor”, inntatt i Utv. 2006 side 1416, og ”CBK/Nordea”, inntatt i Utv. 2002 side 968. Sentralt i vurderingen av om det skal skje en slik samlet bedømmelse, har vært om transaksjonsrekken har skjedd som en sammenhengende handlingsrekke etter en på forhånd fastsatt plan. I denne saken er det valgt en transaksjonsform som innebærer akjesalg fra selskapsaksjonær A AS. Aksjesalget er gjennomført under den forutsetning at ekstern kjøper (K AS) og den personlige aksjonæren P har en avtale om at K AS skal få full kontroll over Virksomhet 1. Avtalen med P og den etterfølgende fisjonen av S AS, er nødvendig fordi det i realiteten er Virksomhet 1 som sådann K AS ønsker å erverve. K AS har kjøpt 48 % av aksjene i S AS, men skal overta mer enn 90 % av de verdiene som ligger i S AS på tidspunktet før fisjonen. Derfor skal det foretas en skjevdelingsfisjon og etableres en fisjonsfordring. Skattedirektoratet legger etter dette til grunn at vi står overfor en planlagt sammenhengende transaksjon i flere ledd som skal gjennomføres i løpet av et kort tidsrom. Transaksjonsrekken vil i det følgende bedømmes samlet, når vi skal vurdere om ulovfestet gjennomskjæring kommer til anvendelse. Ved den skisserte fremgangsmåte utløses ikke beskatning, jf. skatteloven § 2-38 første ledd og annet ledd bokstav a, og skatteloven kapittel 11. Fritaksmetoden kombinert med fisjonsreglene gjør at man oppnår en betydelig skattebesparelse ved valg av denne transaksjonsformen. Spørsmålet om gjennomskjæring i forhold til skattemotivert valg av transaksjonsform ble særskilt drøftet i forarbeidene til fritaksmetoden, jf. Ot. prp. nr. 1 (2004-2005) punkt 6.5.6. Finansdepartementet skriver under punkt 6.5.6.1 at det kan være grunnlag for skattemessig gjennomskjæring dersom valg av transaksjonsform hovedsakelig er skattemessig motivert og illojal mot formålet med skattereglene. Departementet drøfter under punkt 6.5.6.4 mulige tiltak for å motvirke at gevinster realiseres i form av skattefritt aksjesalg under fritaksmetoden, mens tap realiseres med fradragsrett innenfor det alminnelige systemet for realisasjonsbeskatning. Departementet konkluderer i punkt 6.5.6.5 med at det ikke fremmes noen konkrete forslag til tiltak, men at ulovfestet gjennomskjæring kan være aktuelt, slik det fremgår i punkt 6.5.6.1. Det fremgår av Innst.O. nr. 10 (2004-2005) at Finanskomiteen ikke hadde innvendinger til Finansdepartementets syn, men tok dette til orientering.
Page 1 and 2: Bindende forhåndsuttalelse fra Ska
Page 3 and 4: Kan de alminnelige skattemessige vi
Page 5: Den beskrevne fisjonen er etter inn
Page 9 and 10: Reglene om skattefri fisjon er unnt

Skattedirektoratet har i medhold av ligningsloven Â§ 3 ... - Skatteetaten

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

Delete template?

Save as template?