an „qualifizierte Anleger“ - BaFin
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Die wesentlichen Änderungen<br />
des Prospektrechts<br />
zum 01.07.2012<br />
<strong>BaFin</strong>-Workshop<br />
04. und 05.06.2012<br />
Dr. Kerstin Henningsen und Dr. Marcus Assion
Überblick<br />
• Änderung von Schwellenwerten<br />
• Neuregelungen zum <strong>„qualifizierte</strong>n <strong>Anleger“</strong><br />
• Vertriebsketten („Retail Cascades“)<br />
• Mitarbeiterbeteiligungsprogramme<br />
• Neue erleichterte Prospekt<strong>an</strong>forderungen<br />
• Veröffentlichungsvorschriften<br />
• Nachträge<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|
Änderung von Schwellenwerten<br />
Ausnahme vom Anwendungsbereich des WpPG:<br />
• § 1 Abs. 2 Nr. 4: Angebote mit einem Gesamtgegenwert von EUR<br />
5.000.000 (bisher: 2.500.000 EUR), die innerhalb<br />
von 12 Monaten in der Union <strong>an</strong>geboten werden<br />
Ausnahme von der Prospektpflicht:<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|<br />
Hinweis: § 1 Abs. 2 Nr. 4 WpPG ist in<br />
Deutschl<strong>an</strong>d weiter ausschließlich auf KI oder<br />
Emittenten am org<strong>an</strong>isierten Markt <strong>an</strong>wendbar<br />
• § 3 Abs. 2 Nr. 2: Angebot <strong>an</strong>
Neuregelungen zum <strong>„qualifizierte</strong>n <strong>Anleger“</strong> (1)<br />
• Angebote ausschließlich <strong>an</strong> <strong>„qualifizierte</strong> <strong>Anleger“</strong> sind gemäß<br />
§ 3 Abs. 2 Nr. 1 WpPG nicht prospektpflichtig<br />
• bisl<strong>an</strong>g:<br />
fehlender Gleichkl<strong>an</strong>g der Definitionen auf europäischer Ebene<br />
(MiFID vs. ProspektRL)<br />
• daher:<br />
Angleichung der Definition im Prospektrecht (§ 2 Nr. 6 WpPG-E) <strong>an</strong> die MiFID-<br />
Regeln zum „professionellen Kunden“ (Anh<strong>an</strong>g II, Abschn. I MiFID, sog.<br />
"geborene" professionelle Kunden, Anh<strong>an</strong>g II, Abschn. II MiFID, sog.<br />
"gekorene" professionelle Kunden sowie "geeignete Gegenparteien" im Sinne<br />
des Art. 24 MiFID)<br />
Jeweils vorbehaltlich einer Einstufung als Privatkunde<br />
In Deutschl<strong>an</strong>d umgesetzt in § 31a WpHG-E<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|
Neuregelungen zum <strong>„qualifizierte</strong>n <strong>Anleger“</strong> (2)<br />
• zudem:<br />
Auskunfts<strong>an</strong>spruch gegen Wertpapierdienstleistungsunternehmen<br />
auf Auskunft nach vorheriger schriftlicher Einwilligung des Kunden (§<br />
32 WpPG-E)<br />
• Abschaffung des Registers für qualifizierte Anleger nach § 27<br />
WpPG (alt)<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|
Regelungen zu Vertriebsketten („Retail Cascades“)<br />
• Nach § 3 Abs. 3 WpPG-E für Anbieter innerhalb einer Vertriebskette<br />
(Fin<strong>an</strong>zintermediäre) kein neuer Prospekt erforderlich, wenn gültiger<br />
Prospekt vorh<strong>an</strong>den und schriftliche Zustimmung des<br />
Prospekterstellers für dessen Verwendung vorliegt<br />
Hinweis: kein Schriftformerfordernis nach BGB<br />
• Problem:<br />
derzeit noch keine DelVO von der KOM veröffentlicht, jedoch wird<br />
zusätzliches Modul erwartet, welches die Anforderungen <strong>an</strong> den<br />
Prospektinhalt konkretisiert (vgl. hierzu ESMA Final Report vom<br />
29.02.2012, ESMA/2012/137, Rz. 109 ff.)<br />
Bis dahin: <strong>BaFin</strong> verl<strong>an</strong>gt keine Zustimmungserklärung im Prospekt.<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|
Mitarbeiterbeteiligungsprogramme (1)<br />
Ausgabe von Wertpapieren <strong>an</strong> Mitarbeiter nach § 4 Abs. 1 Nr. 5 WpPG-E<br />
prospektfrei, wenn:<br />
• Arbeitgeber oder mit ihm verbundenes Unternehmen Emittent ist und<br />
• Dokument vorliegt, welches Informationen über die Anzahl und den Typ der<br />
Wertpapiere sowie die Gründe und Einzelheiten des Angebots enthält und wenn<br />
a) Emittent seinen Sitz oder seine c) Emittent seine Wertpapiere am<br />
Hauptverwaltung in der EU hat - oder - Markt eines Drittl<strong>an</strong>ds zugelassen<br />
hat<br />
b) Seine Wertpapiere <strong>an</strong> einem org<strong>an</strong>isierten<br />
Markt zugelassen hat - oder - + Informationen über ihn sowie das<br />
Dokument in englischer Sprache<br />
vorliegen<br />
+ die KOM einen Gleichwertigkeits-<br />
beschluss erlassen hat<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|
Mitarbeiterbeteiligungsprogramme (2)<br />
Beschluss über die Gleichwertigkeit:<br />
• Der Maßstab ergibt sich aus Art. 4 Unterabsatz 2 der ProspektRL<br />
• Der Rechts- und Aufsichtsrahmen des Drittstaates muss dabei bestimmte, in<br />
der ProspektRL näher ausgeführte Bedingungen erfüllen<br />
• M<strong>an</strong>dat der Kommission <strong>an</strong> ESMA zur näheren Bestimmung der Kriterien<br />
(Bearbeitung des M<strong>an</strong>dats ist derzeit aufgeschoben, bis Überarbeitung der<br />
Tr<strong>an</strong>sparenzRL, MarktmissbrauchsRL und der MiFID abgeschlossen ist)<br />
• Verfahren der Herbeiführung eines Gleichwertigkeitsbeschlusses:<br />
- Antrag durch die zuständige Behörde<br />
- mit Begründung und Vorlage relev<strong>an</strong>ter Informationen<br />
Sol<strong>an</strong>ge kein Beschluss über die Gleichwertigkeit für den betreffenden Markt<br />
gefasst ist und ESMA keine <strong>an</strong>dere Entscheidung trifft, gilt die bisherige Rechtslage<br />
weiter, d.h. verkürzter Prospekt nach Ziffer 71 ESMA-FAQ (ESMA/2011/85)<br />
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Neue erleichterte Prospekt<strong>an</strong>forderungen<br />
• Bezugsrechtskapitalerhöhungen <strong>an</strong> Altaktionäre<br />
• Kleine und mittlere Unternehmen (KMUs)<br />
• Unternehmen mit geringer Marktkapitalisierung (Small Caps)<br />
• Kreditinstitute, die keiner Prospektpflicht unterliegen<br />
Beachte: Die Erfüllung der Tatbest<strong>an</strong>dsvoraussetzungen, die<br />
zur Anwendbarkeit der verkürzten Anhänge führen, ist im<br />
Billigungs<strong>an</strong>trag darzulegen<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|
Veröffentlichungsvorschriften (1)<br />
• § 9 Abs . 1, 2 WpPG-E:<br />
Die zwölfmonatige Gültigkeit eines Prospekts bemisst sich künftig<br />
ab dem Datum der Billigung, nicht mehr ab dem Datum der<br />
Veröffentlichung<br />
• § 10 WpPG:<br />
Wegfall der Verpflichtung zur Veröffentlichung eines jährlichen<br />
Dokuments<br />
Hintergrund:<br />
Anforderungen der Richtlinie 2004/109/EG (Tr<strong>an</strong>sparenzRL) <strong>an</strong> die<br />
Tr<strong>an</strong>sparenz in Bezug auf Emittenten, deren Wertpapiere zum H<strong>an</strong>del<br />
<strong>an</strong> einem geregelten Markt zugelassen sind, werden als ausreichend<br />
<strong>an</strong>gesehen.<br />
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Veröffentlichungsvorschriften (2)<br />
• § 13 Abs. 5 WpPG-E:<br />
Künftig ist auch die elektronische Fassung des Prospekts<br />
zwingend vor der Billigung <strong>an</strong> die <strong>BaFin</strong> zu übermitteln<br />
• § 14 Abs. 2 Satz 2 WpPG-E:<br />
Prospekte sind künftig stets auch in elektronischer Form zu<br />
veröffentlichen<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|
Veröffentlichungsvorschriften (3)<br />
Neuregelungen in § 9 Abs. 2, 5 WpPG-E<br />
(unabhängig von der Überarbeitung der ProspektRL)<br />
§ 9 Abs. 5 WpPG soll gestrichen werden:<br />
„Nach Ablauf der Gültigkeit […] kein neues öffentliches Angebot von<br />
Wertpapieren […]“<br />
• Problem: Endlos<strong>an</strong>gebote ohne Aktualisierung des Prospekts<br />
nach § 16 WpPG oder solche mit zahlreichen Nachträgen<br />
Ausgleich für Basisprospekte in § 9 Abs. 2 WpPG-E:<br />
• Gültigkeit von 12 Monaten wird ab Hinterlegung der eB gerechnet<br />
– der Basisprospekt k<strong>an</strong>n daher volle 12 Monate für<br />
Neuemissionen genutzt werden.<br />
• Überg<strong>an</strong>gsfrist vom Fin<strong>an</strong>zausschuss vorgeschlagen bis<br />
31.12.2013 für Angebote, die am 1.7.2012 bereits laufen<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|
Klarstellung zur Nachtragsregelung (§ 16 Abs. 1 WpPG-E)<br />
Bisher:<br />
Jeder wichtige neue Umst<strong>an</strong>d […], der<br />
zwischen der Billigung des Prospekts<br />
und dem endgültigen Schluss des<br />
öffentlichen Angebots oder der<br />
Einführung oder Einbeziehung in den<br />
H<strong>an</strong>del auftritt…<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|<br />
Neu:<br />
Jeder wichtige neue Umst<strong>an</strong>d […], der<br />
zwischen der Billigung des Prospekts und<br />
dem endgültigen Schluss des<br />
öffentlichen Angebots oder – falls<br />
später -der Eröffnung des H<strong>an</strong>dels<br />
auftritt…<br />
� gedacht für Abdeckung des Zeit-<br />
raums zwischen Ende der Zeich-<br />
nungsfrist und erstem H<strong>an</strong>delstag<br />
� betrifft aber auch parallele<br />
Weiterführung des ö.A. trotz<br />
H<strong>an</strong>dels am org<strong>an</strong>isierten Markt
Erweiterung des Widerrufsrechts (§ 16 Abs. 3 WpPG-E)<br />
Bisher: § 16 Abs. 3 WpPG:<br />
Widerrufsrecht innerhalb von zwei<br />
Werktagen nach Veröffentlichung des<br />
Nachtrags,<br />
sofern noch keine Erfüllung eingetreten<br />
ist.<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|<br />
Neu:<br />
Widerrufsrecht innerhalb von zwei<br />
Werktagen nach Veröffentlichung des<br />
Nachtrags,<br />
sofern der neue Umst<strong>an</strong>d/Unrichtigkeit/<br />
Ungenauigkeit vor dem endgültigen<br />
Schluss des öffentlichen Angebots und<br />
vor der Lieferung der Wertpapiere<br />
eingetreten ist.<br />
Beachte: Zeitpunkt des Auftretens des<br />
neuen Umst<strong>an</strong>ds muss künftig im<br />
Nachtrag möglichst genau gen<strong>an</strong>nt<br />
werden, damit geprüft werden k<strong>an</strong>n, ob<br />
ein Widerrufsrecht besteht.
Erweiterung des Widerrufsrechts – Beispiel 1 -<br />
Zeitachse<br />
Nachtragspflichtiger<br />
Umst<strong>an</strong>d<br />
Abgabe WE<br />
Zeichnung/<br />
Kauf<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|<br />
Bisher: kein Widerruf möglich<br />
Lieferung<br />
Veröffentlichung<br />
Nachtrag
Erweiterung des Widerrufsrechts – Beispiel 1-<br />
Zeitachse<br />
Nachtragspflichtiger<br />
Umst<strong>an</strong>d<br />
Abgabe WE<br />
Zeichnung/<br />
Kauf<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|<br />
Neu: Widerruf möglich<br />
Lieferung<br />
Veröffentlichung<br />
Nachtrag
Erweiterung des Widerrufsrechts – Beispiel 2-<br />
Zeitachse<br />
Abgabe WE<br />
Zeichnung/<br />
Kauf<br />
Nachtrags-<br />
pflichtiger<br />
Umst<strong>an</strong>d<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|<br />
Neu: Widerruf möglich<br />
Lieferung<br />
Veröffentlichung<br />
Nachtrag
Erweiterung des Widerrufsrechts – Beispiel 3-<br />
Zeitachse<br />
Abgabe WE<br />
Zeichnung/<br />
Kauf<br />
Lieferung<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|<br />
Neu wie alt: Kein Widerruf<br />
möglich<br />
Nachtrags-<br />
pflichtiger<br />
Umst<strong>an</strong>d<br />
Veröffentlichung<br />
Nachtrag
Überg<strong>an</strong>gsregelungen<br />
Ab 1.7.2012 werden Billigungen nur noch auf der Grundlage des neuen<br />
Rechts ausgesprochen, auf den Zeitpunkt der Antragstellung kommt es<br />
nicht <strong>an</strong><br />
Grund: ProspVO n.F. ist unmittelbar geltendes Recht und vorr<strong>an</strong>gig<br />
vor nationalem Recht. ProspVO n.F. sieht keine Überg<strong>an</strong>gs-<br />
regelung vor.<br />
aber: vor dem 1.7.2012 gebilligte Prospekte sind 12 Monate gültig,<br />
wenn sie um die erforderlichen Nachträge ergänzt werden.<br />
Umstellung dieser Prospekte auf neues Regime durch Nachtrag<br />
ist nicht erforderlich.<br />
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|
Änderungen zum Prospektrecht | <strong>BaFin</strong>-Workshop 04. und 05.06.2012|<br />
Fragen ?<br />
D<strong>an</strong>ke für Ihre Aufmerksamkeit.