1 N. 8375/2012 RG VG TRIBUNALE DI MILANO SEZIONE ...

N. 8375/2012 RG VG
TRIBUNALE DI MILANO
SEZIONE SPECIALIZZATA IN MATERIA DI IMPRESA- B
Il Tribunale di Milano, riunito in camera di consiglio in persona dei magistrati
dott. Elena Riva Crugnola Presidente
dott. Alessandra Dal Moro Giudice Relatore Estensore
dott. Guido Vannicelli Giudice
nel procedimento n. rg 8375/2012 VG
a scioglimento della riserva assunta all’udienza del 18 ottobre 2012 ha pronunciato la seguente,
Ordinanza
Il collegio sindacale della ICCLY s.p.a. ha denunciato al Tribunale ex art. 2409 c.c. alcune condotte
dell’Amministratore della società stessa reputando che costituiscano gravi irregolarità;
tali irregolarità riguarderebbero:
l'omissione della convocazione dell'assemblea dei soci per l'approvazione del bilancio di
esercizio nonostante esplicite richiesta del collegio sindacale;
l'omissione della convocazione dell'assemblea dei soci anche agli effetti dei provvedimenti
previsti dall' articolo 2447 c.c., stante la perdita d'esercizio che renderebbe negativo il
patrimonio netto;
pagamenti di fatture per attività non documentate e, comunque, non è inerenti alla attività
caratteristica della società;
atteggiamento ostruzionistico consistito nella mancata consegna al collegio sindacale delle
risultanze contabili ai fini del controllo a campione sui saldi dei clienti e fornitori più
significativi;
errate appostazioni di bilancio relativamente a:
o ingiustificata capitalizzazione di costi per euro 433.333,33 (il Piano di marketing cui
farebbe riferimento l'immobilizzazione sarebbe del tutto “immaginifico”, inoltre tra i
costi capitalizzati sarebbero compresi costi del personale fatturati alla cooperativa
Giardino di Costanza);
o ingiustificata valorizzazione della partecipazione nella Società Mediterranea spa,
iscritta al valore storico d'acquisto comprendente un sovrapprezzo del tutto
ingiustificato alla luce dello stato dei conti e del fatto che la stessa società ha chiesto
da poco di essere ammessa alla procedura di concordato preventivo;
o insufficienza del fondo svalutazione crediti
Il resistente, Ivan Marandola, ha sostenuto che l'iniziativa del collegio sindacale sarebbe temeraria:
quanto all'addebito relativo all'omissione della tempestiva convocazione dell'assemblea dei soci
ha dedotto:
o egli sarebbe stato nominato solo il 7 marzo 2012;
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o concomitanti sopravvenute esigenze di lavoro tra giugno e luglio 2012 lo avrebbero
costretto a recarsi in Zambia per seguire altre attività di produzione della propria
famiglia;
o avrebbe provveduto a convocare l'assemblea dei soci il 27 settembre, e solo in
quell'occasione avrebbe potuto conoscere i rilievi mossi dal collegio sindacale al bilancio
d'esercizio;
o per detto motivo e per la difficoltà tecnica di mantenere il collegamento in
audioconferenza con il socio ABM, avrebbe dichiarato chiusa l'assemblea che -a suo
dire- sarebbe stata aggiornata;
o il collegio sindacale avrebbe agito senza dialogare con l'organo amministrativo per
rappresentare tempestivamente le riserve sulle appostazioni di bilancio;
o dopo aver letto la relazione il 15 ottobre avrebbe convocato nuovamente l'assemblea dei
soci per il 16 novembre;
nel merito delle contestazioni del collegio sindacale ha dedotto:
o le fatture si riferirebbero a prestazioni di servizi effettivamente eseguiti in favore della
società;
o i rapporti tra ICCLY e la cooperativa Giardini di Costanza sarebbero disciplinati dai
contratti prodotti (la cooperativa, quale affittuaria del ramo di azienda costituito da
albergo Kempiski avrebbe ceduto detto contratto d'affitto alla società ICCLY,
instaurando un rapporto di collaborazione finalizzato allo sviluppo del piano di
marketing);
o corretto sarebbe l'inserimento tra le immobilizzazioni immateriali dei costi per il piano
marketing;
o l'acquisto della partecipazione nella Società mediterranea costituirebbe una scelta di
gestione e insindacabile in sede di legittimità;
o sarebbero infondati i rilievi sulla mancanza di adeguato fondo di svalutazione con
riguardo alle poste di bilancio relative alla valorizzazione della partecipazione e alla
valorizzazione dei crediti
Ciò premesso, il Tribunale osserva:
l’art. 2409 c.c. consente all’autorità giudiziaria di esercitare un controllo di legalità
sull’amministrazione della società per azioni al fine di ripristinare, in senso lato, la legalità e la
regolarità della gestione, attraverso l’adozione di provvedimenti diretti al riassetto
amministrativo e contabile della società che possono giungere alla revoca di amministratori e
sindaci e alla nomina di un amministratore giudiziario;
le “irregolarità” vanno intese nel senso di violazione di doveri che, per legge o per statuto,
gravano sugli amministratori in funzione della “gestione" e devono, comunque, attenere alla
legittimità della stessa (quand’anche in termini di ragionevolezza e prudenza minime esigibili),
e non investire l’opportunità o la convenienza di scelte imprenditoriali ed economiche;
dette “irregolarità”, inoltre, possono costituire idoneo presupposto di un intervento
dell’autorità giudiziaria in funzione di ripristino solo ove siano “gravi” -nel senso che
oggettivamente attengano a comportamenti che differiscono in modo rimarchevole da quelli che
gli amministratori avrebbero dovuto tenere- e “possano arrecare danno alla società";
il “fondato sospetto” di irregolarità -condizione di ammissibilità del sindacato giudiziario sulla
gestione- può essere integrato da indizi obiettivi che rendano verosimili i fatti e i
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comportamenti oggetto della denuncia; cosicchè l’ispezione potrà essere disposta per andare
alla ricerca della “prova” di quegli stessi fatti, prova che il ricorrente non è tenuto a dare, e che
il Tribunale può acquisire d’ufficio per mezzo dello specifico predetto strumento istruttorio.
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Ciò precisato, il Tribunale reputa che nella specie il ricorso dei sindaci illustri adeguatamente il
sospetto di gravi irregolarità dell'amministratore con riguardo alla rappresentazione della effettiva
situazione patrimoniale della società e alla tempestività delle iniziative imposte dalla legge in caso
di perdita del capitale ex art. 2447 c.c.: vero è, infatti, che le irregolarità informative riguardanti il
bilancio di esercizio, di norma, non sono in grado in sé di essere “dannose” per la società e, quindi,
non possono rilevare ex art 2409 c.c. ma solo se dette irregolarità informative non siano
funzionali ad occultare una situazione patrimoniale non compatibile con la continuità aziendale;
quando esse invece evidenzino indirettamente quella grave irregolarità della gestione che consiste
nel non assumere i provvedimenti che la legge impone in caso di perdita del capitale sociale
(omissione di per sé causa di pregiudizio per la società, il cui funzionamento sarebbe del tutto
avulso dalle regole che lo disciplinano, e, comunque, potenzialmente dannoso anche su un piano
strettamente patrimoniale per il solo fatto che in mancanza dei equilibrio reddituale e finanziario la
società che continuasse ad operare finirebbe, ragionevolmente, per essere esposta ad una sempre
maggiore erosione del patrimonio), il Tribunale ben può intervenire ex art. 2409 c.c..
Le difese in punto del resistente appaiono nel merito assai generiche (tanto con riguardo alla
capitalizzazione dei costi, quanto con riguardo alla valorizzazione della partecipazione nella società
Mediterranea s.p.a. e alla conseguente scelta di non appostare un fondo rischi ), e non soddisfacenti:
in particolare le giustificazioni rese con riguardo alla tardiva convocazione dell’assemblea del
27.9.2012 (peraltro niente affatto aggiornata contestualmente bensì solo con convocazione del
15.10.2012, dopo la notifica del ricorso del collegio sindacale ex art. 2409 c.c.) appaiono
sintomatiche di un atteggiamento quanto meno superficiale e dilatorio tanto più grave se si
considera che il bilancio di per sé -a prescindere cioè dalle contestazioni dei sindaci sulla
valorizzazione dell’attivo- evidenziava la perdita del capitale sociale;
Sussiste pertanto la necessità di disporre un’ispezione onde verificare la reale situazione di
patrimonio netto della società, individuare l’entità effettiva della perdita e quindi le misure
necessarie a ristabilire la regolarità della gestione, poiché allo stato –in mancanza di adeguate
verifiche- non appare tranquillizzante la disponibilità dell’amministratore –espressa peraltro solo
all’esito della discussione del ricorso- a ripianare la perdita registrata mediante rinuncia pro quota
al proprio credito per finanziamento soci.
P.Q.M.
visto l'art.2409 cc;
A. dispone l’ispezione della società ICCLY s.p.a. onde verificare se le appostazioni dell’attivo
dello stato patrimoniale contestate dal collegio sindacale siano corrette o meno nonchè la
effettiva corrispondenza a servizi resi alla società delle fatturazioni pure contestate dal
collegio sindacale;
B. nomina ispettore il dr. Alberto Di Fresco, con studio in Piazzale Cadorna n. 2, Milano, tel.
02 87287800 fax 02 87287786, assegnando allo stesso termine di quattro mesi (salva
proroga da adottarsi su richiesta dell’ispettore) per depositare, sentiti amministratori e
sindaci, la propria relazione concernente l'esito della verifica sopra indicata e recante
indicazione delle attività eventualmente necessarie per regolarizzare la gestione;
visto l'art.741 cpc;
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C. dichiara il presente provvedimento immediatamente efficace, mandando alla cancelleria per
la comunicazione urgente a mezzo fax all' ispettore nominato.
Milano,18 ottobre 2012.
Il Presidente
Elena Riva Crugnola
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