Anno III - n. 1 in formato pdf - Consiglio dell'Ordine degli Avvocati ...

Anno III N° 1 • Poste Italiane - spedizione in a. p. - art. 2 comma 20/c legge 662/96 - Direzione Commerciale - NapoliEDITORIALERicomincioda treOPINIONI A CONFRONTODonnevittime di violenzaANTIQUITATEAngelo e FrancescoSolimenaSOTTO LA LENTETutela del lavorodei bambinie degli adolescentiNOTIZIE DAL CONSIGLIOIl rinnovo del Consigliodell’Ordine degli Avvocatidi Nocera Inferiore

Periodico Trimestraledell’Ordine degli Avvocatidi Nocera InferioreRegistrazione presso il Tribunaledi Nocera Inferioren. 184 del 23.02.2004PresidenteAniello CosimatoDirettore EditorialeLuigi CiancioDirettore ResponsabileMarianna FedericoComitato di RedazioneMatteo BaseliceSilvio CalabreseMaria CoppolaMarco MainardiPiervincenzo PacileoAnnalisa SpinelliGiuseppe TortoraAlessandro VellaSegretario di RedazioneMassimo De Martino AdinolfiHanno collaborato a questo numeroAmelia AlbanoRino CarpinelliGiovanni CastaldiLuigi Maria CioffiRenato DiodatoAnnamaria Di BernardoTeobaldo FortunatoMaria Grazia IannielloSalvatore RussoProposte e suggerimenti ai contattiOrdine degli Avvocatidi Nocera InferioreTel./Fax 081.929600 - 081.927432e.mail:d.edi.omniaiustitiae@tiscali.itper contatti con il direttore editorialed.res.omniaiustitiae@tiscali.itper contatti con il direttore responsabileredaz.omniaiustitiae@tiscali.itper contatti con la redazioneOMNIA USTITIAEANNO III • NUMERO 1Progetto grafico a cura diMarianna FedericoIl materiale per la pubblicazione,che dovrà essere inviato su supporto magneticoformato Word, non sarà restituitoIn copertina:Nocera Inferiore, torre del Castello Fienga.Foto Archivio AltrastampaRealizzazione EditorialeAltrastampa Edizionitel./fax 081.5573808cell. 338.7133797altrastampa@libero.it© 2006 FotoAltrastampa Edizioni© 2006 TestiOrdine degli Avvocatidi Nocera Inferiore

anno III n. 1 marzo 2006s o m m a r i oLuigi CiancioEditoriale 4DOTTRINA E GIURISPRUDENZAGiovanni CastaldiLa responsabilità civile del custodedei beni pignorati 6Maria CoppolaJus variandi e pubblico impiegoun difficile connubio.In particolare, l’inammissibilitàdel riconoscimento per saltumdi mansioni superiori 9Annamaria Di BernardoAlcune riflessioni in materiadi opposizione ex art. 3,R.D. 14 aprile 1910, n. 639 12Alessandro VellaIn tema di esecuzione forzata 14Amelia AlbanoLe scriminanti tacite alla lucedel principio di legalità: illeciti sportivi 17Marco MainardiLa nuova D.I.A.Dichiarazione di inizio attività 19Piervincenzo PacileoL’affidamento congiuntonel regime di separazione familiare 22Salvatore RussoEmergenza rifiuti: il danno ambientale,l’emergenza normativa 24L’eruzione vesuviana del 1631prima parte 33Teobaldo FortunatoAngelo e Francesco Solimenanell’Agro nocerino-sarnese 37CONTRIBUTI DAI COLLEGHIRino CarpinelliIn tema di deontologia 40LA PAGINA DEI CONVEGNIMaria Grazia IannielloBorsa di studio Avvocato Luigi Tenore:sostegno per la formazionenella professione forense 42a cura dell’Osservatorio Nazionalesul Diritto di FamigliaNullità matrimoniali e divorzio.Aspetti personali,patrimoniali, processuali 42Maria Grazia IannielloIl ruolo dell’avvocaturanell’amministrazione della Giustizia 43Maria Grazia IannielloIl direttivo dell’ANF di Nocera Inferiore:operativo uno sportelloper i praticanti avvocati 45SOTTO LA LENTEa cura di Renato DiodatoLa tutela del lavoro dei bambinie degli adolescenti.Contratto e rapporto di lavoro:problematiche, sanzioni 46OMNIA USTITIAEANNO III • NUMERO 1Annalisa SpinelliI patti di famiglia 26OPINIONI A CONFRONTOMaria CoppolaDonne vittime di violenzae, a volte, di una giustizia poco giusta 29HISTORIA ET ANTIQUITATESLuigi Maria CioffiNOTIZIE DAL CONSIGLIO DELL’ORDINEla redazioneIl rinnovo del Consiglio dell’Ordinedegli Avvocati di Nocera Inferiore 47Adeguamento dei limiti di redditoper l’ammissione al patrocinio 48a spese dello StatoStatistiche iscritti 48Sarno, Duomo,Angelo Solimena,San MicheleArcangelo.

4marzo 2006Editorialedi Luigi Ciancio5marzo 2006****Con questo numero, il primo del terzo anno di pubblicazione, la nostra rivista presenta una nuova immagine di copertina.Trattasi della torre del Castello Fienga di Nocera Inferiore: una ulteriore tappa attraverso il percorso storico compiutodai Comuni del nostro circondario.****Ricomincio da tre.Parafrasando il titolo di un film che all’epoca in cuifu proiettato nelle sale cinematografiche ebbe unnotevole successo di pubblico, riprendiamo la pubblicazionedella nostra Rivista: per il terzo anno econ lo stesso entusiasmo della prima volta. Ancorpiù, accentuato dagli attestati di stima, pervenutialla redazione da parte di chi, interpretando inmaniera estrema il nostro ultimo editoriale, avevainteso lo stesso come una sorta di addio.Le dimissioni della redazione rappresentavano, invece, una forma di doveroso rispetto nei confronti delprecedente Consiglio che aveva nominato quel (che poi è anche questo) Comitato.Ed è a proposito di Consiglio, le recenti elezioni lo hanno rinnovato in parte e, caso più che raro, registrala presenza di quattro colleghe sicché la famigerata “quota rosa”, per la quale tante inutili polemichesollevano i rappresentanti politici di tutte le fazioni, è di fatto realizzata.Un saluto affettuoso da parte di questa Rivista a chi arriva, un ringraziamento a chi, non più presentein Consiglio, ha contribuito per il passato alla soluzione dei non pochi problemi di cui vivono ilTribunale e l’Avvocatura che mai, come in questo momento, ha necessità di ritrovarsi unita per fronteggiarein maniera realistica il clima di sfiducia che da tempo l’affligge opponendo una adeguata qualificazioneprofessionale, un concreto miglioramento delle regole e delle strutture.Il miglioramento della qualità del nostro lavoro è direttamente connesso ad una più consona funzionalitàdei servizi del Tribunale, ad una diversa distribuzione degli spazi, ad aule di udienze più confortevoli,all’attribuzione di maggiori spazi per una più dignitosa sede del Consiglio.E pur apparendo (recte: essendo) queste considerazioni più che legittime si è costretti da qualche tempoa fronteggiare opposizioni ingiustificate ed ostracismi assurdi tesi a limitare e, quindi, a soffocare le esigenzeed il ruolo dell’Avvocatura.Quando si opera in un medesimo contesto, nella medesima struttura, con le medesime difficoltà, èessenziale l’apporto corale di tutti i protagonisti, ognuno nel rispetto del proprio ruolo, per ottenere lasoluzione degli analoghi problemi.Ognuno deve sforzarsi a contribuire perché il “nostro Tribunale” registri il rilancio che merita: i dispettie le rigidità non portano da nessuna parte.Oggi, più che mai, ai cittadini va data la certezza del diritto. A fronte della pervicacia del legislatore che,con frettolosità cambia norme “ad libitum”, vanno opposti l’equilibrio ed il buon senso; anche perchéva ritrovata la cultura di pronunce che facciano giurisprudenza.Ed a proposito, come non augurarsi che il recente verdetto della Cassazione, riferito al riconoscimentodelle attenuanti al patrigno violentatore solo perché la figliastra minorenne non era illibata, vengasepolto negli scantinati del Palazzaccio?In un’epoca in cui il sistema dei valori sfiorisce con inusitata velocità, il pronunciamento dellaCassazione assesta un ulteriore colpo alla credibilità della giustizia e ci riporta indietro nel tempo, adaltre concezioni ed a più retrograde visioni della vita e dei rapporti tra uomo e donna.Quello che colpisce di più è il semplicismo col quale la Corte ha motivato la sua decisione.Poiché “la ragazza già a partire dai 13 anni aveva avuto numerosi rapporti sessuali con uomini di ognietà” è lecito ritenere che “la sua personalità, dal punto di vista sessuale, fosse molto più sviluppata diquanto ci si può normalmente aspettare da una ragazza della sua età”.Vale a dire: da ora in avanti, l’abuso - ancorché violento e tale da fiaccare la resistenza della vittima - haminore gravità se chi lo subisce ha già avuto altri rapporti.O tempora! O mores!Più che attuale, alla luce di questa sentenza, di cui a pag. 29 si tratta diffusamente, quanto ilCalamandrei scriveva nel suo Elogio: “... quasi si direbbe che certi giudici si coprono gli occhi colla togaper non vedere la serie di dolore che il giudicato può lasciare dietro di sé: quello che avverrà dopo che ladecisione sarà stata pronunciata, non è affar loro”.Al prossimo numero!Raffaello Buonaiuti,Il Giudizio Finale,Galleria degli Uffizi,Firenze.

6marzo 2006Dottrina eGiurisprudenza7giurisprudenza marzo 2006Giovanni CastaldiHLa responsabilità civile del custodedei beni pignorati.N. 4603/05 R.G.Ordinanza della Dr.ssa Maria Elena Del FornoTribunale di Nocera InferioreIl G.I.letti gli atti e vista la documentazione prodotta;rilevato che con il ricorso in esame il sig. A.L. hachiesto di essere autorizzato a procedere a sequestroconservativo nei confronti della società XXX,esponendo:1) di essere proprietario di un immobile sito …,alla via … , n … in virtù di decreto di trasferimentoreso da questo Tribunale in data nell’ambito dellaprocedura esecutiva n. 559/94 R.G. Es. pendentein danno della società XXX;2) con tale decreto il giudice dell’esecuzioneingiungeva al debitore nonché a chiunque neavesse il possesso o la detenzione di rilasciareall’aggiudicatario l’immobile libero da persone ocose;3) di aver conferito incarico all’ufficiale giudiziarioper il conseguimento della materiale disponibilitàdell’immobile;4) che recatosi sul posto in data 2-8-05, l’ufficialeesecutante rinviava le operazioni al giorno 6-9-05in accoglimento della richiesta dell’occupante,DL.E., socio amministratore della società esecutata;5) che nel corso del successivo accesso l’ufficialegiudiziario rinveniva l’immobile libero da personee cose ma gravemente danneggiato;6) che i danni consistevano nella rottura di vetried infissi, nella spaccatura dei servizi igienici, dell’otturazionedell’impianto idrico, nello sradicamentodi piante nel giardino nonché nell’abbandonodi materiale vario del tutto inutilizzabile;7) che i danni - meglio descritti nella relazioneredatta dal tecnico incaricato che produceva -erano da quantificarsi in euro 68.413,30;8) che la pretesa risarcitoria era fondata sul presuppostodell’inadempimento da parte della resistentedegli obblighi connessi alla funzione dicustode che il debitore assume ex lege con la notificadell’atto di pignoramento e, segnatamente,dell’inosservanza dell’obbligo di conservare ecustodire i beni staggiti;9) che, conseguentemente, sussisteva la responsabilitàdella società debitrice, a titolo di dolo, peressere l’autrice dei danneggiamenti, o a titolo dicolpa, per non aver osservato il dovuto obbligo divigilanza connesso alla propria funzione al fine dievitare i danni;10) di avere fondato timore che la società debitricepossa sottrarre la garanzia del credito;considerato che la società resistente, nella personadell’amministratore DL.E., si è costituita ed hacontestato l’assunto del ricorrente chiedendo ilrigetto del ricorso;OSSERVAPreliminarmente deve essere rigettata la richiesta- formulata dalla resistente - di sospensione delpresente giudizio per pregiudizialità penale.Innanzitutto, alcuna prova risulta in ordine all’attualeinstaurazione di un procedimento penaleavente ad oggetto i medesimi fatti oggetto delricorso in esame.Ad ogni buon conto, giova ricordare che il codicedi procedura penale del 1988 non ha più riprodottola regola detta dell’art. 3 del codice previdente,che imponeva la sospensione del processocivile per pregiudizialità; le uniche ipotesi di pregiudizialitàpenale sono oggi espressamente previstedal comma 3° dell’art. 75 c.p.p. Inoltre, l’astrattapossibilità di sospensione del processocivile per pregiudizialità penale, stante la previsionedell’art. 295 c.p.c., è retta dal principio dellaprevenzione della possibile contraddittorietà digiudicati ed è condizionata dalla ricorrenza delladuplice condizione dell’avvenuto esercizio dell’azionepenale e della rilevanza dell’opponibilità delgiudicato penale formatosi a seguito di giudiziodibattimentale nei limiti previsti dall’art. 654c.p.p.Venendo al merito, il ricorso per sequestro conservativoproposto da A.L., risulta fondato e, pertanto,va accolto.Con riguardo al fumus boni iuris della pretesa azionatacon il ricorso in esame, alla cui sussistenza èsubordinato il riconoscimento della cautelarichiesta, vanno opportunamente svolte alcuneconsiderazioni di carattere preliminare.È noto che con il pignoramento il debitore perdei poteri di disposizione sul bene e viene costituitoautomaticamente custode dell’immobile e di tuttigli accessori, senza alcuna necessità di nomina(cfr. art. 559 c.p.c.); in tale veste, che assume findalla notifica del pignoramento, egli muta il titolodel possesso, assumendo l’obbligo di dirittopubblico di amministrare e conservare il benequale ausiliario del giudice. Va aggiunto che gliobblighi del custode-debitore permangono finoall’estinzione della procedura esecutiva e, nel casodi vendita forzosa del bene, fino al momento dellaconsegna all’aggiudicatario (di qui la necessità diinserire nell’ambito del decreto di cui all’art. 586c.p.c. l’ordine al debitore-custode od al terzonominato custode di consegnare il bene all’aggiudicatario)Data tale posizione giuridica, il custode è responsabilepenalmente e civilmente se viola o nonadempie correttamente i doveri connessi allo svolgimentodi questa pubblica funzione.In particolare, per ciò che concerne la responsabilitàcivile (che va ricondotta alla responsabilitàextracontrattuale non derivando gli obblighi dacontratto, ma dal rapporto di natura pubblicistica),l’obbligo di risarcimento del custode puònascere, oltre che per fatto illecito di natura dolosa,allorquando lo stesso, non eserciti la custodiada buon padre di famiglia in conformità al dispostodi cui all’art. 67 c.p.c. Tale grado di diligenzaconsente l’attribuzione di responsabilità anche incaso di colpa lieve e richiede che egli adempia aidoveri inerenti alla custodia ed adotti tutte le cauteleidonee ad impedire il verificarsi di danni allacosa custodita.Ciò premesso, in considerazione delle complessiveemergenze processuali, nella fattispecie inesame appare verosimile la sussistenza in capo alricorrente di un diritto al risarcimento dei danninei confronti della resistente a cagione dell’inadempimentoda parte di quest’ultima dei suoidoveri di custode sugli immobili oggetto dellaprocedura esecutiva n. 559/94 R.G. Es.Innanzitutto, non può dubitarsi che la societàdebitrice, nella persona dell’amministratore,abbia assunto, all’atto della notifica del pignoramento(regolarmente ricevuta, secondo quantoriferito dal DL.E. nel corso del libero interrogatorio),la qualità di custode e che tale qualità ha conservatofino all’atto della materiale immissionenel possesso dell’immobile, avvenuta in data 6-9-05, da parte dell’aggiudicatario.Quanto alla condotta della resistente, dalledichiarazioni in sede di interrogatorio rese dall’amministratoredella società, DL.E. - il qualeoccupava personalmente l’immobile all’atto dell’accessodell’ufficiale giudiziario in data 2-8-05(cfr. verb. uff. giudiziario del 2-8-05, nel fascicolodel ricorrente nonché dichiarazioni rese dalDL.E.) - risulta che lo stesso in data 5 o 6 agostodell’anno in corso, dopo aver effettuato il trasloco,abbandonava l’immobile senza farvi più ritornolasciando le chiavi inserite nella serratura delportoncino di ingresso; il DL.E. ha precisato chela “villa” aveva altri accessi tutti facilmente accessibilidall’esterno e che di tale circostanza egli erasempre stato edotto per averci abitato, seppurenegli ultimi anni saltuariamente, e comunque peraverne avuto la esclusiva disponibilità materiale egiuridica, fin dal 1985 (cfr. verb. ud. dell’8-11-05).Orbene, non vi è dubbio che si possa individuareuna responsabilità della resistente per i danniverificatisi nell’immobile oggetto di custodia.Questo giudice non può omettere di rilevare chele dichiarazioni rese dal DL.E. nel corso del liberointerrogatorio, tutte tese ad escludere il propriodiretto coinvolgimento e ad attribuire ad altri laresponsabilità della causazione dei vandalicidanni all’immobile, non appaiono veritiere: appare,infatti, quantomeno singolare e sicuramentenon rispondente a logica che terzi ignoti sianopenetrati all’interno dell’abitazione per compierei danneggiamenti rilevati senza che tale azione, inragione delle specifiche modalità, anche temporali,possa essere giustificata da un apprezzabilemovente; ed anzi, dagli atti di causa, emergeinconfutabilmente che l’unico soggetto cheavrebbe potuto dolersi dell’esito “espropriativo”della procedura era senza dubbio lo stesso debitore-custode.Ma pur volendo accettare per vero quanto riferitodal DL.E., va specificato che la condotta dell’amministratoredella società, così come dallo stessodichiarata, concretizza senz’altro la violazionedell’obbligo di custodia, la quale, sotto il profilosoggettivo, si connota come colpa grave; infatti, ilDL.E. - pur sapendo che l’ufficiale giudiziariosarebbe ritornato per immettersi nel possesso soltantoin data 5-9-05 (cfr. verb. redatto dall’ufficialegiudiziario e sottoscritto dal DL.E.) - haabbandonato l’immobile in data 5/6-8-05,lasciandovi apposte le chiavi all’ingresso, agevolandoin tal modo il compimento da parte di terzinon individuati di atti che, in ragione delle specifichemodalità emergenti dalla documentazionefotografica allegata dal resistente nonché dellaperizia prodotta dal ricorrente, possono definirsi,a dir poco, “devastanti” e all’evidenza causatividei visibili danneggiamenti.

8giurisprudenza marzo 20069giurisprudenza marzo 2006Anche sotto il profilo del quantum la pretesa risarcitoriaappare sorretta da adeguato fumus nellamisura, tuttavia, di euro 50.000,00.Per quel che attiene al periculum in mora, mirandoil sequestro conservativo a garantire, per l’appunto,la conservazione della garanzia che il debitoreex art. 2740 c.c. fornisce con tutto il suo patrimonio,il pericolo del suo depauperamento può esseredesunto oltre che da elementi oggettivi quali laconcreta capacità, intesa come capienza del patrimoniodel debitore, rispetto all’entità del credito,o le sue cattive condizioni economiche risultantida protesti, pignoramenti, azioni esecutive, ancheed alternativamente da elementi soggettivi, evincibilidal comportamento del debitore stesso, checompia atti dispositivi del proprio patrimonio(cfr. Cass. Civ. Sez. I, 09/04/1990, n. 902; Cass.Civ. Sez. III, 26/01/1980, n. 643; Cass. Civ. Sez. III,17/07/1996, n. 6460; Cass. Civ. Sez. I,17/06/1998, n. 6042) o che esprimano la suaintenzione di sottrarsi all’adempimento della prestazionecui è obbligato. Il periculum in mora, infatti,sussiste, dal punto di vista soggettivo, ancheallorché il debitore, pur non avendo già attuatoatti dispositivi del suo patrimonio, assuma uncontegno processuale ed extraprocessuale tale darendere verosimile l’eventualità del depauperamentoe la sua intenzione di sottrarsi agli impegniassunti, secondo un giudizio deduttivo chetenga conto tanto del comportamento negozialepregresso quanto di quello processuale (cfr. Cass.Civ. Sez. I, 09/02/1990, n. 902; Cass. Civ. Sez. III,16/08/1988, n. 4955; Cass. Sez. I, 09/01/1987, n.69; Cass. Civ. Sez. II 13/11/1982, n. 6076; Cass.Civ. Sez. III, 10/09/1986, n. 5541).Nel caso in esame, alla luce di tali parametri diriferimento, ritiene questo giudice la sussistenzadel periculum in mora che, sotto il profilo oggettivo,va ravvisato nella comprovata pendenza a caricodella società DL.E. di una procedura esecutivaavente ad oggetto l’intero patrimonio immobiliaredella stessa (cfr. documentazione nel fascicolodel ricorrente) nonché nel fatto che l’amministratoredella società, per quanto sopra rilevato inordine alla sussistenza del fumus, non apparedotato di particolari qualità morali e sociali, neitratti caratteristici della lealtà, correttezza e probità,che gli consentano di compiere un’avvedutagestione del patrimonio sociale. Il DL.E., infatti,fornendo dichiarazioni dal contenuto, ad avvisodi questo giudice, mendaci in ordine alla causazionedei danni all’immobile ha posto in essereuna riprovevole condotta processuale, tale damanifestare una tenace reiterazione di comportamentitesi a sottrarsi alle proprie responsabilità,siano esse di natura civile o penale.Alcun riscontro, poi, ha trovato l’assunto del resistentesull’attuale stato patrimoniale della società;l’esclusione di alcuni immobili staggiti ai sensidell’art. 495 c.p.c. non comprova affatto l’attualeesistenza degli immobili stessi nel patrimonio deldebitore e, comunque, tale circostanza, per quantoappena rilevato non sarebbe stata sufficientead escludere la ritenuta sussistenza del periculum.Poiché non può che ritenersi fondato il timoreche il ricorrente possa perdere la garanzia del propriocredito, va autorizzato il chiesto sequestroconservativo fino a concorrenza di euro50.000,00.Da ultimo, poiché sulla scorta degli accertamentieseguiti in questa sede emergono elementi direato a carico del custode DL.E., si impone laimmediata trasmissione degli atti relativi allaProcura della Repubblica presso questo Tribunaleper quanto di esclusiva competenza.P.Q.M.letti gli artt. 669 bis e ss. e 671 c.p.c.;AUTORIZZAil sequestro conservativo dei beni mobili edimmobili della società XXX nonché delle sommee cose alla stessa dovute fino alla concorrenza dieuro 50.000,00.FISSAil termine di giorni trenta dalla comunicazionedella presente ordinanza per l’inizio del giudiziodi merito.Visto l’art. 331 c.p.c.DISPONEa cura della Cancelleria la trasmissione immediatadi copia degli atti di costituzione delle parti edel presente provvedimento alla Procura dellaRepubblica presso questo Tribunale perché ildetto Ufficio voglia valutare l’opportunità diadottare i provvedimenti necessari nell’ipotesi diverifica della sussistenza di fattispecie penalmenterilevanti.Si comunichi.Nocera Inferiore, 9-11-2005G.I.dr.ssa Maria Elena Del FornoDepositata in data 10-11-05•••••••L’ordinanza in esame si segnala per avere affron-tato la tematica della responsabilità civile delcustode dei beni pignorati.È opportuno esporre brevemente i fatti di causa:al momento del rilascio, da parte del debitorecustode, di un immobile aggiudicato all’esito diuna procedura esecutiva, viene constatato chequesto è stato gravemente danneggiato.Pertanto, deducendo la responsabilità del debitoreesecutato - custode dell’immobile - in merito alpredetto evento lesivo, l’aggiudicatario del bene sirivolge al giudice al fine di ottenere il sequestroconservativo sui beni del custode, a garanzia delproprio diritto di credito al risarcimento deidanni che gli sarebbero derivati.Orbene, è pacifico, che il custode possa assumereuna propria ed autonoma responsabilità civile neiconfronti delle parti, nel caso in cui abbia cagionatoun danno a causa dell’inosservanza dei suoidoveri inerenti alla conservazione delle cose affidategliin custodia.Tale responsabilità è prevista, in particolare, dall’art.67, comma 2, c.p.c., che lo obbliga al risarcimentodei danni, qualora non abbia esercitato leproprie funzioni con la diligenza del buon padredi famiglia.Si pone, quindi, il problema di stabilire la naturadi tale responsabilità, la cui soluzione è condizionatadalle peculiari caratteristiche della figuradella custodia giudiziaria.Ed infatti, secondo la pacifica interpretazione sulpunto, il custode, nell’esercizio delle proprie funzioni,espleta un’attività di natura pubblicistica dioriginaria ed esclusiva pertinenza dell’amministrazionegiudiziaria, operando esclusivamenteper conto del giudice al cui controllo è sottopostocome suo ausiliare 1 .Ne deriva, quindi, non solo che la sua posizione ènettamente distinta da quella di dipendente subordinatodi un terzo ma, soprattutto, che il custodenon è legato da alcun rapporto di natura privatisticacon i titolari delle cose poste sotto la suavigilanza.Pertanto, la relativa responsabilità si configuranecessariamente come extracontrattuale 2 , siapure caratterizzata dal richiamo legislativo al criteriodi valutazione della diligenza del buonpadre di famiglia, analogamente all’art. 1768 c.c.,dettato in tema di contratto di deposito.Tuttavia, nonostante tale analogia di disciplina,non appare pertinente, al fine di colmare le lacunenormative in tema di custodia, il richiamo allenorme contrattuali sul deposito.Ed infatti, la responsabilità del custode è regolataesclusivamente dalle norme di diritto processuale,ed i diritti e gli obblighi relativi non derivanoda contratto, ma dal rapporto pubblicistico chenel processo viene a stabilirsi tra le parti da unlato e gli organi processuali dall’altro.Proprio sulla base di tali premesse, la giurisprudenzadi merito ha ad esempio affermato che, incaso di furto, il custode non debba provare la nonimputabilità della sottrazione, non essendo applicabilela norma di cui all’art. 1780 c.c. 3In definitiva, l’obbligo del custode di risarcire idanni cagionati alle parti nell’esercizio delle propriefunzioni - che, a sua volta, può derivare indifferentementeda una condotta commissiva oomissiva (ad esempio, non impedendo colpevolmentel’intrusione di terzi nell’immobile pignorato)- presuppone necessariamente l’accertamentodella relativa responsabilità, secondo i principidella colpa extracontrattuale, la cui dimostrazionedeve essere necessariamente fornita dal danneggiato,ai sensi e per gli effetti dell’art. 2043 c.c.Correttamente, quindi, l’ordinanza qui annotataha ravvisato, alla luce degli elementi probatoriemersi in giudizio, e sia pure ai limitati effettidella valutazione del fumus boni juris necessarioper la concessione della richiesta misura cautelare,un illecito di tipo aquiliano - e non contrattuale- in capo al debitore-custode............................................1 Cass. Civ., Sez. I, 15.05.1971, n. 1406; Cass. Civ., Sez. I, 26.11.1984,n. 6115; Cass. Civ., 08.06.1968, n. 1318, in Giur. Sic., 1962, 481; inDottrina Vellani, il Custode, in D. Civ., V Torino, 1989.2 In tal senso, espressamente, Cass. Civ., Sez III, 24.05.1997, n. 4635;Cass. Civ., Sez. I, 25.05.1989, n. 2515; cfr. anche la remota Cass. Civ.2536/1964.3 Corte di Appello Caltanissetta, 20.08.1950, in Rep. F. it 51;Tribunale Palermo, 15.11.2000, in Gius. 2001, 2424.Maria CoppolaHJus variandi e pubblico impiego:un difficile connubio. In particolare,l’inammissibilità del riconoscimentoper saltum di mansioni superiori.1. Mansioni superiori e jus variandi nel lavoropubblico.L’espressione “jus variandi” viene comunementeutilizzata nelle organizzazioni di lavoro privatecon riferimento ai casi di cd. “mansionismo”, ossiadi adibizione del dipendente a mansioni che sono

10giurisprudenza marzo 200611giurisprudenza marzo 2006superiori rispetto alle proprie.Si tratta, tuttavia, di un fenomeno ricorrenteanche nel settore pubblico, nel quale, però, assumedelle caratteristiche tanto particolari da convertirsispesso in una vera e propria “patologia” 1 .La rigidità della dotazione organica e l’assenza diun’“apertura” giuridica (che nel privato è, invece,rappresentata dalla possibilità di applicazionedelle previsioni di cui all’art. 13 dello Statuto deilavoratori 2 ) non riconoscono, infatti, la possibilitàdi utilizzare legittimamente il dipendente,secondo le esigenze di servizio, anche per mansionidiverse da quella dell’inquadramento.Da qui, la spinosa “questione” della rilevanza omeno delle mansioni superiori.Per lungo tempo, le mansioni superiori eventualmentesvolte da un pubblico dipendente sono, ingenerale, risultate irrilevanti tanto ai fini dellaprogressione di carriera, quanto ai fini del trattamentoeconomico, sempre che non fossero legislativamentepreviste e, comunque, in presenza deipresupposti di cui all’art. 52, commi 1 e 2, deld.lgs. n. 165/01 3 .In deroga alla disciplina privatistica, il divieto dicorresponsione della retribuzione corrispondentealle mansioni superiori era, infatti, espressamenteprevisto dal sesto comma dell’art. 56 del d.lgs. n.29 del 1993, come modificato dall’art. 25 deld.lgs. n. 80 del 1998.A tale disposizione si conformava la giurisprudenzaprevalente, secondo cui “il servizio prestatodal pubblico dipendente per adempiere ai compiti di unasuperiore qualifica è irrilevante ai fini economici e diprogressione di carriera, in quanto è la qualifica e non lamansione il parametro al quale la retribuzione è innegabilmenteriferita” 4 .La questione è stata, in seguito, oggetto di attenzionedell’Adunanza Plenaria del Consiglio diStato, che si è pronunziata con le decisioni n. 22del 18.11.1999 e n. 11 del 23.02.2000: con esse si èribadita l’irrilevanza delle mansioni superiori aifini economici e giuridici, salva diversa disposizionedi legge, per la indisponibilità degli interessicoinvolti e per l’indefettibilità del provvedimentodi nomina od inquadramento, che non puòcostituire “oggetto di libere determinazioni dei funzionariamministrativi”.Si è, in sintesi, negata l’applicabilità dei principicivilistici, per l’essenziale ragione che, nell’adibizionea mansioni superiori, gioca pur sempre unruolo prevalente l’interesse pubblico, il qualefonda il suo esercizio sulla discrezionalità amministrativa.L’esercizio di mansioni superioririspetto alla qualifica rivestita contrasta, infatti, -secondo questa tesi - con il buon andamento el’imparzialità dell’Amministrazione e non rispettai principi di cui all’art. 98 della Costituzione.In quest’ottica, il problema della retribuibilitàdelle mansioni superiori non involge considerazionidi ordine etico o di ordinamento, ma unacomplessiva ratio di controllo della spesa pubblica.D’altronde, il rapporto d’impiego non è affattoassimilabile al rapporto di lavoro privato ancheperché “gli interessi coinvolti hanno natura indisponibile”.Tuttavia, proprio la sentenza dell’AdunanzaPlenaria n. 11 del 2000, prima citata, ha segnatoun deciso, eppure, a tratti, ancora incerto, cambiodi direzione in materia, enunciando che, “a decorreredall’entrata in vigore dell’art. 15 del d.lgs. n.387/1998”, va riconosciuto con carattere di generalitàil diritto alle “differenze retributive” a favoredel dipendente pubblico che abbia svolto le funzionirelative alla qualifica immediatamentesuperiore.A questo punto, un chiarimento è d’obbligo.L’art. 56 del d.lgs. n. 29/1993 prevedeva espressamentela retribuibilità dello svolgimento dellemansioni superiori, ma, al sesto comma, ne rinviaval’applicazione in sede di attuazione dellanuova disciplina degli ordinamenti professionaliprevista dai contratti collettivi e con la decorrenzada questi stabilita: “Fino a tale data in nessun casolo svolgimento di mansioni superiori rispetto alla qualificadi appartenenza può comportare il diritto a differenzeretributive o ad avanzamenti automatici nell’inquadramentoprofessionale del lavoratore” 5 .Ebbene, le parole “a differenze retributive o” sonostate successivamente soppresse dall’art. 15 deld.lgs. n. 387 del 29 ottobre 1998 6 .Di qui l’incertezza interpretativa: l’operativitàdell’art. 15 d.lgs. n. 387/1998 vale per il solo futuroo anche per il passato?Per la giurisprudenza amministrativa, l’art. 15 dequo, “frutto in sostanza di una libera scelta politica”, haesclusivamente “efficacia per il futuro” 7 .Di tutt’altro avviso appare, invece, la SupremaCorte di Cassazione, per cui la novella di cui allapredetta disposizione avrebbe portata retroattivae, pertanto, sarebbe da applicarsi anche per il passato,rappresentando un “correttivo” finalizzato adun duplice scopo: conformare il sistema ai principicostituzionali e, al contempo, ridurre le discrepanzepiù marcate tra lavoro pubblico e privato 8 .Il Consiglio di Giustizia Amministrativa per laRegione Siciliana in sede giurisdizionale, investitodi recente della questione, ritenendo “parificato,sia pure con qualche deroga e con non poche forzaturealla , il lavoro pubblico a quello privato”,ha ritenuto di non poter adeguatamentemotivare le ragioni di un diverso trattamento,basato esclusivamente su un presupposto temporale,e, pertanto, ha rimesso l’esame della questioneall’Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato 9 .Non resta che aspettarne la pronuncia. Fino adallora la questione resta aperta.2. La recente pronuncia del Consiglio di Statoin tema di inammissibilità del riconoscimentoper saltum di mansioni superiori.In virtù di quanto appena chiarito e nonostante iprogressivi adeguamenti in materia dalla disciplinapubblicistica a quella privatistica, sembracomunque tuttora sostenibile la non ammissibilità,nel pubblico impiego, di un’operatività ex sedell’art. 36 della Costituzione: perché le mansionisuperiori svolte dai pubblici dipendenti assumanorilevanza occorre, cioè, pur sempre un’espressanorma che legittimi dette funzioni e, al contempo,che non si prescinda dal duplice presuppostodell’atto formale di conferimento e del postovacante in organico 10 .Non a caso, ai commi 2 e 4 dell’art. 52 del d.lgs. n.165/01, il Legislatore ha previsto che l’eserciziodel potere modificativo per la qualifica immediatamentesuperiore è consentito in due ipotesi:1) ove il posto sia vacante (ma, con l’obbligo daparte della p.a. di avviare entro novanta giorni leprocedure per la copertura del posto in questione);2) ove vada sostituito un dipendente assente, condiritto alla conservazione del posto (esclusa l’assenzaper ferie).In entrambi i casi devono sussistere obiettive esigenzedi servizio, che vanno esplicitamente indicatenell’atto di assegnazione.Non solo. Il conferimento può avvenire esclusivamenteper le mansioni proprie della qualificaimmediatamente superiore e, chiaramente, devesussistere il provvedimento di nomina o di inquadramento11 .Tali limitazioni presuppongono, infine, che nell’assettoorganizzativo dell’ente esista, nel periodocui si riferisce la pretesa di riconoscimento dimansioni superiori svolte, il relativo profilo professionale.La ratio di questi “steccati” è facilmente individuabilenell’eccezionalità che riveste l’adibizione deldipendente allo svolgimento delle mansioni superiori,eccezionalità che traspare ben salda anchenelle recenti pronunce giurisprudenziali.Da ultimo, infatti, con la sentenza n. 5475 dell’11ottobre 2005, il Consiglio di Stato, sottolineandoalcuni principi fondamentali in tema di riconoscimentodi mansioni superiori, ha avuto occasionedi confermare, in particolare, la non ammissibilitàdel cd. riconoscimento “per saltum”, nell’ipotesidi espletamento di funzioni normalmenterientranti fra quelle della qualifica non immediatamentesuperiore alla qualifica di inquadramentodel dipendente.Le mansioni superiori eventualmente svolte devonoessere, invero, riconducibili all’idoneità professionaledel dipendente a svolgere le mansionieccedenti la qualifica rivestita: e ciò, secondo lacitata pronuncia del Consiglio di Stato, può, inbase alla comune esperienza, presumersi solo incapo al “dipendente di fascia funzionale immediatamenteinferiore, in base alla comune regola di esperienzache il titolare di una determinata qualifica sia, dinorma, in possesso di sufficiente preparazione tecnicaper svolgere compiti propri della qualifica successiva” 12 .L’effettivo svolgimento di mansioni superioripuò, dunque, essere preso in considerazione solose tali mansioni rientrino nelle caratteristichedella professionalità del dipendente, in modo taleche egli sia in grado di svolgere effettivamentedetti compiti. Circostanza che, appunto, secondoil Consiglio di Stato, si presume concretamenterealizzabile solo in capo al pubblico impiegato difascia funzionale immediatamente inferiore, che,in virtù di tale qualifica, possa essere consideratoprofessionalmente preparato ad un lavoro propriodella qualifica immediatamente superiore............................................1 G. Lovili, L’attribuzione negli enti locali di mansioni superiori dopo il d.lgs.n. 80/98 (ed in attesa del nuovo ordinamento professionale), in www.iusetnorma.it.2 Ex art. 2103 c.c., infatti, al lavoratore cui siano affidate mansionisuperiori va riconosciuta la differenza retributiva e garantita l’automaticapromozione, trascorsi tre mesi di svolgimento dell’incaricosuperiore. Si comprende facilmente, pertanto, come l’applicazioneintegrale dell’art. 2103 c.c. al pubblico impiego comporterebbe unasignificativa variazione degli assetti organizzativi e dei profili dispesa, aprendo una crepa anche sul principio costituzionale diaccesso al pubblico impiego attraverso il concorso pubblico (art. 97,comma 3, Cost.).3 In termini, anche C.d.G.A. per la Regione Siciliana, 24.12.2002, n.669.4 Ex multis, C.d.S., Sez. V, 29.07.2003, n. 4301; C.d.S., Sez. VI,22.01.2001, n. 177; C.d.S., Sez. VI, 2.02.2001, n. 426; C.d.S., Sez. IV,16.03.1999, n. 281; Ad. plen. C.d.S., 18.11.1999, n. 22; C.d.G.A. perla Regione Siciliana, 8.07.1998, n. 432. Lo stesso Tribunale diNocera Inferiore, Sez. lavoro, con sentenza n. 1614 del 22.09.2005,

12giurisprudenza marzo 200613giurisprudenza marzo 2006si è uniformato a detto orientamento.5 Art. 56, co. VI, d.lgs. n. 29 del 1993, come modificato dall’art. 25,d.lgs. n. 80 del 1998.6 Detta disposizione è stata pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale n. 261del 7 novembre 1998.7 Cfr. Ad. plen. C.d.S. n. 11 del 23.2.2000, in Giust. Civ., 2000, I, p.2428. In termini, anche, C.d.S., Sez. IV, 07.06.2004, n. 3606, in ForoAmm. CDS, 2004, p. 1648.8 Cfr. Cass. Sez. lav., 8 gennaio 2004, n. 91, in Mass. Giur. It., 2004,secondo cui “nel pubblico impiego privatizzato il divieto di corresponsionedella retribuzione corrispondente alle mansioni superiori, stabilito dal sestocomma dell’art. 56 del D.Lgs. n. 29 del 1993 come modificato dall’art. 25 delD.Lgs. n. 80 del 1998, è stato soppresso dall’art. 15 del D.Lgs. n. 387 del 1998con efficacia retroattiva, atteso che la modifica del comma sesto, ultimo periodo,disposta dalla nuova norma è una disposizione di carattere transitorio,non essendo formulata in termini atemporali, come avviene per le normeordinarie, ma con riferimento alla data ultima di applicazione della normastessa e quindi in modo idoneo a incidere sulla regolamentazione applicabileall’intero periodo transitorio. La portata retroattiva della disposizione risultaperaltro conforme alla giurisprudenza della Corte Costituzionale, che haritenuto l’applicabilità anche nel pubblico impiego dell’articolo 36 dellaCostituzione, nella parte in cui attribuisce al lavoratore il diritto a una retribuzioneproporzionale alla quantità e qualità del lavoro prestato, nonchéalla conseguente intenzione del Legislatore di rimuovere con la disposizionecorrettiva una norma in contrasto con i principi costituzionali”.9 C.d.G.A. per la Regione Siciliana, decisione del 31.05.2005, n. 352,in www.lavoroeprevidenza.com.10 Ex multis, C.d.S., Sez. V, 14.09.1999, n. 1056, in Foro Amm., 1999, p.1734.11 Sull’illegittimità dell’affidamento di mansioni a personale appartenentea qualifiche ulteriormente inferiori rispetto a quella cui siriferisce il posto vacante, si v. A. Cherubini, in Gazzetta Giuridica,Giuffrè, Italia Oggi, suppl. al n. 29 del 24 luglio 1998, p. 60.12 C.d.S., Sez. V, 11.10.2005, n. 5475.Annamaria Di BernardoHAlcune riflessioniin materia di opposizione ex art. 3,R.D. 14 aprile 1910, n. 639Introduzione.Una recente sentenza del G.D. del Tribunale diNocera Inferiore, Dott. Salvatore Di Lonardo 1 ,avente ad oggetto ricorso in opposizione ex art. 3,R.D. 639/1910, ha affrontato, sotto diversi aspetti,la complessa trattazione dello speciale procedimentoingiunzionale introdotto dallo stesso.Relitto procedurale aggiunto al codice napoleonicopre-unitario, la procedura attivata dallo stessoente titolare dell’entrata, patrimoniale o tributaria,mediante la c.d. “ordinanza fiscale” di cuiall’art. 2, R.D. 639/1910, si pone accanto a quellamediante ruolo, di cui al D.Lgs. 602/1973, implicantela consegna del ruolo al Concessionario perla notifica della cartella di pagamento al debitoree la successiva attività di riscossione, costituendo,pertanto, uno dei due sistemi di riscossione delleentrate previsti dall’Ordinamento italiano.Ambigua vigenza del Regio Decreto.Il suddetto Tribunale, condividendo l’orientamentofavorevole all’abrogazione del R.D.639/1910 in forza dell’art. 130, D.P.R. 43/1988 2 ,oggi sostituito dal D.Lgs. 112/1999 3 , col quale ilLegislatore nazionale aveva istituito un sistemaunitario di riscossione, tendenzialmente valevoleper le entrate tributarie e patrimoniali dello Statoe degli Enti territoriali, dichiara l’inefficacia dell’ingiunzionefiscale impugnata quale titolo esecutivoper promuovere la conseguente procedura.Secondo tale impostazione all’ordinanza-ingiunzionepotrebbe riconoscersi solo la natura di attodi accertamento del credito, che, se, da un lato,non è sufficiente a legittimare l’attuazione coattivadello stesso 4 , dall’altro, rappresenta pur sempreun invito al pagamento, che, se ritualmente notificatoal destinatario 5 e non opposto nei terminidi legge 6 determina la definitività del credito 7 , conla rilevante conseguenza di costituire titolo per l’iscrizionea ruolo, in forza della quale il concessionariopuò agire in executivis 8 .Tuttavia, l’autorità giudiziaria adita acutamenterileva che, “laddove” l’ente “avverte l’ingiunto che«decorso infruttuosamente il termine di giornitrenta dalla notifica del presente atto, si procederàad esecuzione forzata»”, “poco rileva la funzionedi accertamento dell’ingiunzione, giacché ilComune di BB non si è limitato a notificare aldebitore un atto di accertamento del credito, maha inequivocabilmente messo in moto il sistemadi attuazione coattiva del credito (abrogato dall’entratain vigore del D.P.R. 43/1988)…”; “conseguentemente,ai fini dell’accoglimento dell’opposizioneciò che rileva in questa sede è che l’ingiunzioneè stata azionata non solo come atto diaccertamento del credito ma anche come titoloesecutivo”.Si segnala, ad ogni modo, che altra parte dellagiurisprudenza di legittimità 9 propende, non perlo Stato, per l’alternatività tra le due procedure diriscossione e, dunque, della sopravvivenza delcitato R.D. in forza sia dell’art. 52, comma 6,D.Lgs. 446/1997 10 , sia dell’art. 17, comma 2,D.Lgs. 46/1999, il quale ultimo, in attuazionedella delega legislativa contenuta nell’art. 1, L.337/1998, prevede che “può essere effettuatamediante ruolo affidato ai concessionari la riscossionecoattiva delle entrate delle regioni, delleprovince, anche autonome, dei comuni e deglialtri Enti locali” 11 , in linea col progressivo affermarsidella potestà normativa regionale e dell’autonomiaorganizzativa e finanziaria degli Entilocali, per cui il sistema di riscossione medianteruolo perde il suo carattere universale per diventaresolo una fra le opzioni riconosciute alle autonomielocali nella gestione dei propri servizi diriscossione.Caratteristiche della procedura prevista dalR.D. 639/10.Lo speciale procedimento ingiunzionale, diversoda quello della L. 689/1981, impugnatorio solo diprovvedimenti irrogativi di sanzioni amministrativepecuniarie, trova applicazione sia per le entratedi diritto pubblico sia per quelle di diritto privato,avendo il proprio fondamento nel potere diautoaccertamento della p.a.: suo indispensabilepresupposto è che “il credito in base al quale vieneemesso l’ordine di pagare la somma dovuta siacerto, liquido ed esigibile, senza alcun potere dideterminazione unilaterale dell’amministrazione,dovendo la sussistenza del credito, la sua determinazionequantitativa e le sue condizioni di esigibilitàderivare da fonti, da fatti e da parametriobiettivi e predeterminati, e riconoscendosiall’amministrazione un mero potere di accertamentodei detti elementi ai fini della formazionedel titolo esecutivo” 12 . Pertanto, “non è utilizzabilequando si faccia valere una pretesa al risarcimentodei danni derivanti da fatti illeciti” 13 .L’ordinanza-ingiunzione cumula in sé le caratteristichedel titolo esecutivo e del precetto 14 , sicchéparte della giurisprudenza di legittimità sostieneche l’opposizione proposta in forza del suddettoart. 3 vada qualificata come opposizione all’esecuzione,in quanto diretta a far dichiarare la cessazionedell’efficacia esecutiva dell’ingiunzionefiscale, nonché a contestare e far cadere la pretesacreditoria della p.a., con l’ottenimento di unaccertamento negativo della pretesa fatta valere inexecutivis dalla medesima 15 .Per quanto concerne il giudice competente a pronunciarsisull’opposizione all’ingiunzione, è pacificoin giurisprudenza, nonostante il tenore letteraledel citato art. 3, l’inderogabilità, anche inquesto speciale procedimento, delle regole diripartizione della giurisdizione nel vigente ordinamentoche fanno riferimento alla “natura deirapporti dedotti ed alla normativa ad essi relativa”16 . A tal proposito, la sentenza in commentoprecisa che quando “il credito dell’amministrazionederivi da un provvedimento amministrativodiscrezionale, la competenza sarà sempre del giudiceordinario (fatte salve, ovviamente, le ipotesidi giurisdizione esclusiva) se si discute del rapportoobbligatorio, «rispettando» il provvedimentoamministrativo che lo ha costituito…”.Da ultimo, incertezza sussiste in merito ai poterispettanti al giudice ordinario: infatti, se taluniaffermano che, per le entrate di diritto pubblico,“l’opposizione innanzi al giudice ordinario puòessere proposta solo per vizi formali propri dell’ingiunzioneo per contestare il diritto di procederead esecuzione forzata”, secondo altri, in sededi opposizione proposta ai sensi del citato art. 3,“il giudice ordinario è competente a conosceredella legittimità dell’atto posto a base dell’ingiunzionee a disapplicarlo ove ne ravvisi l’illegittimità”............................................1 Trib. Nocera Inferiore, 28.10.2004, pubblicata per esteso sul sito delConsiglio dell’Ordine degli Avvocati di Nocera Inferiore www.foronocera.it.2 Così Cass. Sez. trib., 08.06.2000, n. 7801, in Giust. civ. Mass., 2000,1218; Cass., 23.06.1998, n. 6242, in Riv. giur. trib., 1999, 316; App.Torino, 26.01.2002, in Dir. prat. trib., 2004, II, 453; Trib. ReggioCalabria, 07.11.2002, in Giur. merito, 2003, 770.3 Si fa rilevare che i commi 5 e 6 dell’art. 3, D.Lgs. 112/1999, fannosalve le disposizioni dell’art. 52, D.Lgs. 446/1997, precisando che lariscossione delle entrate degli Enti locali continui ad essere affidataai concessionari solo dove i medesimi non abbiano optato per altramodalità di gestione nell’esercizio della loro potestà regolamentare.4 Cfr. Trib Foggia, 28.12.2002, in Giur. merito, 2003, 989.5 Secondo l’art. 2, R.D. 639/1910, l’ordinanza-ingiunzione “è notificata,nella forma delle citazioni, da un ufficiale giudiziario addettoalla pretura o da un messo addetto all’Ufficio del giudice di pace”.6 L’art. 3, R.D. 639/1910, dispone che “entro trenta giorni dalla notificazionedell’ingiunzione, il debitore può contro di questa produrrericorso od opposizione avanti il giudice di pace o il pretore - aseguito della soppressione dell’Ufficio del Pretore (D.Lgs. 51/1998),le relative competenze sono state trasferite al Tribunale ordinario -o il Tribunale del luogo in cui ha sede l’ufficio emittente, secondo larispettiva competenza, a norma del codice di procedura civile”.7 Così Cass., 04.03.2004, n. 4394, in Giust. civ. Mass., 2004, 3; in sensodiverso, Cass., 18.09.2003, n. 13751, in Giust. civ. Mass., 2003, 9, statuisceche “l’inutile decorso del termine di trenta giorni, previstodall’art. 3 R.D. 14 aprile 1910 n. 639, non preclude l’opposizione dimerito che il debitore proponga per contestare l’esistenza della pretesacreditoria, tale termine non avendo natura perentoria, né per lasua inosservanza essendo sancita decadenza o inammissibilità”.8 Cfr. Cass., 23.06.1998, n. 6242, cit.9 Cfr. Cass., 13.04.2001, n. 5540, in Giust. civ. Mass., 2001, 789; Cass.,19.07.2002, n. 10536, in Giust. civ., 2003, I, 2858; Cass. Sez. un.,21.01.2005, n. 1240; Cons. Stato, ord. 4989, 28.08.2001, in Il fisco,2002, 159.10 “La riscossione coattiva dei tributi e delle altre entrate di spettanzadelle province e dei comuni viene effettuata con la procedura di cuial Decreto del Presidente della Repubblica 29 settembre 1973, n.602, se affidata ai concessionari del servizio di riscossione di cui alDecreto del Presidente della Repubblica 28 gennaio 1988, n. 43,ovvero con quella indicata dal Regio Decreto 14 aprile 1910, n. 639,se svolta in proprio dall’ente locale o affidata agli altri soggetti menzionatialla lettera b) del comma 4”.11 Nella Relazione di accompagnamento al D.Lgs. 26.02.1999, n. 46,recante “Riordino della disciplina della riscossione mediante ruolo,a norma dell’articolo 1 della Legge 28 settembre 1998, n. 337”, silegge proprio che nell’ambito organizzativo delle autonomie localioccorre considerare il ricorso al ruolo una semplice facoltà.12 Cass., 15.06.2000, n. 8162, in Giust. civ. Mass., 2000, 1306.13 Cfr. Cass., 10.06.1994, n. 5658, in Giust. civ. Mass., 1994, fasc. 6.14 Cass., 23.01.1985, n. 290, in Riv. Leg. Fiscale, 1985, 1387; Cass.,03.04.1997, n. 2894, in Giust. civ. Mass., 1997, 524.15 Sul punto v. Cass., 23.01.1985, n. 290, cit.; Cass., 14.02.2001, n.

14giurisprudenza marzo 200615giurisprudenza marzo 20062100, in Giust. civ. Mass., 2001, 246.Inoltre, secondo Cass., 29.11.1994, n. 10189, in Vita not., 1995, 435,“il giudice deve procedere, anche d’ufficio, alla verifica della legittimitàdell’ingiunzione opposta e della fondatezza sostanziale dellapretesa tributaria”.16 Cass., 30.01.2002, n. 1238, in Giust. civ., 2003, I, 2956; Cass.,21.07.1998, n. 7133, in Il fisco, 1998, 15831, per la materia tributaria;Cass., 14.04.2003, n. 5903, in Foro amm. Cons. di Stato, 2003, 1255,per la materia urbanistica.Alessandro VellaHIn tema di esecuzione forzata.Tribunale di Nocera Inferiore, sentenza24.11.2005 - Est. Dott. S. Di Lonardo.«L’art. 14 del Decreto Legge 31 dicembre 1996, n. 669,conv. in L. n.30/1997. è norma speciale rispetto all’art.654 c.p.c., sì che l’esecuzione forzata nei confronti di unapubblica amministrazione deve essere preceduta dallanotifica del titolo in forma esecutiva anche nel caso didecreto ingiuntivo divenuto esecutivo dopo la sua primanotifica, in deroga a quanto disposto dal citato art. 654c.p.c.Il complesso delle norme in materia solo in apparenzasembra indice della volontà legislativa di attribuire allaUSL natura di ente pubblico economico, giacché, in realtà,tale conclusione è contraddetta dall’espressa inclusionedelle aziende sanitarie nel novero delle amministrazionipubbliche, cui fa menzione l’art. 1, comma 2 delDecreto Legislativo 165/2001 (che ha sostituito il d.lgs.29/1993).Correttamente il giudice dell’esecuzione, pur in difetto diopposizione da parte dell’ente debitore, rileva d’ufficio ilmancato rispetto del termine di cui al più all’art. 14 dl669/96, dichiarando l’improcedibilità dell’azione esecutivapromossa dal creditore».•••••••È quanto ha stabilito la Prima Sezione civile delTribunale di Nocera Inferiore, in composizionemonocratica, in persona del Giudice Dott. S. DiLonardo, con una sentenza dalla puntuale e convincentemotivazione, con la quale ha fatto chiarezzasu una questione caratterizzata da nonpoche zone d’ombra.La pronuncia cui brevemente si aggiungerà qualchenota di commento trae origine da un’opposizioneagli atti esecutivi, proposta avverso un ordinanza- resa nell’ambito di una procedura diespropriazione forzata presso terzi nei confrontidell’Asl SA/1 - con la quale il giudice dell’esecuzioneaveva dichiarato l’improcedibilità dell’azioneper inosservanza del termine di centoventigiorni previsto dall’art. 14 D.L. 669/96 (comeconv. in Legge n. 30/1997, successivamente modificatodall’art. 44, co. 3, D.L. n. 269/2003, conv. inL. 326/2003): tale norma stabilisce che prima chesia decorso il termine di centoventi giorni dallanotifica del titolo esecutivo nei confronti dellep.a. (ecc..), “il creditore non può procedere ad esecuzioneforzata né alla notifica di atto di precetto”.Con la pronuncia in commento il giudice rigettaval’opposizione sulla base delle argomentazionidi cui in massima e di seguito brevemente annotate.La tesi dell’opponente.La sentenza in commento così sintetizza i motiviposti a base delle difese da parte dell’opponente:1) «l’obbligo di notificare il titolo esecutivo al debitore edi attendere lo spirare del suindicato termine di 120 giorniprima di promuovere atti espropriativi, non può ritenersisussistente nel caso in cui il credito azionato siafondato su un decreto ingiuntivo»;2) «la disciplina di cui alla normativa richiamata dalG.E. non è applicabile alla fattispecie attesa la naturapubblico-economica delle Aziende Sanitarie»;3) «in ogni caso la violazione del termine dilatorio per ilcompimento di atti esecutivi nei confronti di pubblicheamministrazioni, concreta un vizio di carattere meramenteformale, non rilevabile d’ufficio dal G.E., bensìdeducibile unicamente dal debitore mediante lo strumentodell’opposizione agli atti esecutivi».Sulla base di tali circostanze, il ricorrente chiedevala revoca dell’ordinanza resa dal giudice.La motivazione - brevi note.a) In ordine al primo motivo di opposizioneavverso il provvedimento del G.E., dichiarativo diimprocedibilità dell’azione esecutiva per inosservanzadel termine posto a garanzia dello spatiumadimplendi riservato alle p.a. in caso di pagamentida effettuarsi sulla base di titoli esecutivi (in genere),l’opponente sembra attenersi strettamente aldato normativo offerto dall’art. 654, co. 2 c.p.c., inbase al quale ritiene che, nel caso di specie, essendoil titolo esecutivo rappresentato da decretoingiuntivo (reso esecutivo in seguito a mancataopposizione), in ossequio alla richiamata normadel codice di rito, l’esecuzione forzata può essereiniziata anche senza notificazione del titolo stessoin forma esecutiva.Procedendo per gradi, appare opportuno ricordareche l’art. 14 del Decreto Legge 31.12.1996, n.669, conv. in L. n. 30 del 28.02.1997 (in G.U. n. 50del 01.03.1997), in caso di provvedimenti giurisdizionalie lodi arbitrali aventi efficacia esecutivaconcede alla pubblica amministrazione uno spatiumadimplendi di centoventi giorni dalla notificazionedel titolo esecutivo; così testualmente ilprimo comma della norma poc’anzi citata: “Leamministrazioni dello Stato e gli Enti pubblici non economicicompletano le procedure per l’esecuzione deiprovvedimenti giurisdizionali e dei lodi arbitrali aventiefficacia esecutiva e comportanti l’obbligo di pagamentodi somme di danaro entro il termine di sessanta giornidalla notificazione del titolo esecutivo. Prima di tale termineil creditore non ha diritto di procedere ad esecuzioneforzata nei confronti delle suddette amministrazionied enti, né possono essere posti in essere atti esecutivi”.Tale termine è stato elevato da sessanta a centoventigiorni dall’art. 147 della Legge 23.12.2000,n. 388 (cd. Legge Finanziaria 2001).Orbene, il Tribunale di Nocera Inferiore, in ordineal su indicato motivo, correttamente ha ritenutoche la soluzione al problema passasse necessariamenteattraverso un’opera di coordinamentotra le disposizioni innanzi richiamate ovvero l’art.14 Legge cit. e l’art. 654 c.p.c.In effetti, la pronuncia in commento trova unprecedente - anche se non richiamato - in una sentenzadella Suprema Corte 1 che pure ha affrontatola soluzione di una questione simile (anche seriguarda l’ipotesi in cui il titolo esecutivo è rappresentatoda una sentenza) nell’ottica del coordinamentotra le normative di cui innanzi.A tale proposito, la Suprema Corte con la sentenzacitata 2 evidenzia la diversa portata tra le normedi cui agli artt. 479, co. 1 c.p.c. (a mente del quale“l’esecuzione forzata deve essere preceduta dallanotifica del titolo esecutivo e del precetto), l’art.482 c.p.c. (secondo il quale non si può iniziare l’esecuzioneforzata prima che sia decorso il termineindicato nel precetto) e l’art. 479, co. 3 stessocodice (che prevede che il precetto possa esserenotificato insieme col titolo esecutivo), da unaparte, e l’art. 14 L. cit. dall’altra, comunque sottolineandoil carattere di “specialità” di quest’ultimarispetto a quelle contenute nel codice di rito.Allo stesso modo, anche la pronuncia in commento,ragionando a nostro avviso in virtù delprincipio espresso dal brocardo generi per speciem,ponendo l’accento sul carattere di “specialità”dell’art.14 L. cit., cerca di pervenire alla soluzionedel caso sottoposto al suo esame (in cui il titoloesecutivo era rappresentato da un decreto ingiuntivoreso esecutivo proprio in base alla disposizioneappena richiamata) di evidente, maggiorecomplessità, dovendo operare - come già detto -un coordinamento non certo agevole tra l’art. 14L. cit. e l’art. 654, co. 2 c.p.c.Infatti, il Tribunale propone una lettura dellanormativa “speciale” 3 orientata secondo la suaratio, da rinvenire nella “...volontà di consentire allapubblica amministrazione, prima di essere sottoposta adesecuzione forzata, di completare la procedura di pagamento,da concludersi nell’arco di centoventi giornidalla notifica del titolo, siffatta esigenza è certamenteravvisabile per tutti i tipi di esecuzione fondata su provvedimentigiurisdizionali e non soltanto per quelli per iquali è prevista in via generale la necessità della notificadel titolo esecutivo, atteso che, da un lato, il tenore letteraledella norma non giustifica alcuna esclusione e, dall’altro,la stessa ratio sopra descritta ricorre anche nelleipotesi, come quella in esame, di esecuzione di decretoingiuntivo reso esecutivo, ai sensi dell’art. 654 c.p.c.”.In effetti, la riferita conclusione cui perviene ilTribunale sarebbe “avvalorata alla luce della modificadel secondo periodo del primo comma dell’art. 14, adopera dall’art. 44, comma 3, del Decreto Legge 30 settembre2003, n. 269 (convertito, con modificazioni,dalla Legge 24 novembre 2003, n. 326), che fa divieto alcreditore procedente, prima del decorso del termine dicentoventi giorni dalla notificazione del titolo esecutivo,di procedere neppure alla notifica dell’atto di precetto”.Invero, vale la pena aggiungere che la disposizionecitata ha superato anche la censura di incostituzionalità,in quanto non è stata ritenuta in contrastoné col principio di ragionevolezza né conaltri parametri costituzionali, proprio perché talespatium adimplendi riservato alle p.a. “persegue loscopo di evitare i ricorrenti blocchi delle attività amministrativederivanti dai ripetuti pignoramenti, contemperandol’interesse del singolo alla realizzazione del suodiritto con quello, generale, ad una ordinata gestionedelle risorse finanziarie pubbliche” 4 .b) In ordine al secondo motivo di censura, la pronunciain esame fornisce una compiuta ricostruzionein merito all’inquadramento giuridico delleUnità Sanitarie Locali (Usl o Asl).Innanzitutto, essa, nel sottolineare la mancanzadi “uniformità terminologica” nel linguaggiolegislativo che si occupa di tali enti (indifferentementeindicati come “unità sanitaria locale”,“azienda unità sanitaria locale” o “azienda sanitarialocale”), passa in rassegna le norme 5 che - aduna lettura non sistematica - sembrerebberodeporre nel senso di attribuire alle Usl natura diente pubblico economico.Il Tribunale, infatti, dopo aver compiutamenteillustrato il panorama normativo nonché gli

16giurisprudenza marzo 200617dottrina marzo 2006argomenti che potrebbero suggestivamenteindurre a ritenere che le Usl siano escluse dal particolareregime di favor (di cui al menzionato art.14 D.L. 669/96, conv. in Legge n. 30/1997) in considerazionedella loro natura di enti pubblici economici- così come sostenuto dall’opponente -, sidiscosta da tale impostazione, richiamando unachiara ed univoca disposizione di legge, in virtùdella quale le aziende sanitarie sono espressamenteincluse nel novero delle amministrazioni pubbliche,ciò a mente dell’art. 1, co. 2 del DecretoLegislativo 165/2001 (che ha sostituito il d.lgs.29/1993), il quale testualmente recita: «Per amministrazionipubbliche si intendono ... le amministrazionidello Stato, le aziende ed amministrazioni dello Stato adordinamento autonomo, ... le aziende e gli enti delServizio sanitario nazionale...» 6 .Da ultimo ma non ultimo, ad ulteriore confermadella inclusione delle Usl (o Asl) nel novero dellep.a., il provvedimento in parola richiama l’art. 1,comma 5, del D.L. 18.01.1993, n. 9 (conv. in L.67/93), il quale “nel prevedere per la pignorabilitàdelle somme dovute alle unità sanitarie locali un regimeanalogo a quello sancito per gli enti locali (art. 159 d.lgs.267/2000), rende vieppiù ragione dell’applicabilitàanche alle USL del particolare regime di favore dettatodall’art. 14 D.L. 669/96”.A ciò si aggiunga che anche la CorteCostituzionale con due sentenze 7 si è espressa nelsenso della omogeneità delle situazioni giuridicheriferibili, rispettivamente, alle unità sanitarielocali ed agli enti locali (quanto alla loro “natura”),ritenendo del tutto irragionevole il perduraredi qualsiasi disparità di trattamento nella disciplinache consente ai creditori di agire in executivisnei confronti di tali enti: per tale motivo, in occasionedelle menzionate pronunce, il Giudice delleLeggi dichiarava l’illegittimità costituzionale dell’art.159, commi 2, 3 e 4, del Decreto Legislativo18 agosto 2000, n. 267 (Testo Unico delle leggisull’ordinamento degli enti locali), nella parte incui prevedeva un diverso regime rispetto alle Usl.c) In ordine alla rilevabilità d’ufficio del mancatorispetto del termine di cui all’art. 14, D.L. 669/96,conv. in Legge n. 30/1997.Anche quest’ultimo aspetto ha procurato nonpoche difficoltà all’estensore della sentenza di cuialla presente annotazione, attesa la carenza di“precedenti” in materia e la presenza di una pronunciadi diverso avviso della Corte di legittimità,da cui prende le distanze perché non ritenuta taleda poter assumere - in base a quanto previsto dall’art.65 R.D. 30.01.1941, n. 12, così come si leggenel provvedimento - quel “significato di indirizzo...rispetto al giudice di merito” ed essere considerataespressione di “diritto vivente” 8 .Discostandosi, quindi, da tale precedente dellaSuprema Corte, per il motivo poc’anzi espresso, ilTribunale di Nocera Inferiore, a conferma dellacorrettezza del rilievo d’ufficio operato dal G.E.del mancato rispetto del termine (centoventi giorni)da parte del creditore in executivis, ha argomentatoalla luce dell’art. 4 del D.M. 02.04.1997 9dettato in tema di “adempimenti delle tesorerie delloStato in caso di notifica di atti di pignoramento o sequestrocontro amministrazioni dello Stato centrali o periferiche”,il quale prevede che le tesorerie dello Stato,in caso di notifica di atti di pignoramento osequestro contro amministrazioni dello Stato,non effettuino i relativi accantonamenti nel casoin cui da tali atti esecutivi non si desuma che ilrelativo titolo esecutivo è stato notificato all’amministrazioneesecutata e questa non ha provvedutoal pagamento nel termine di sessanta (ndr.centoventi) giorni di cui all’art. 14, comma 1, delDecreto Legge 31 novembre 1996, n. 669, convertitonella Legge 28 febbraio 1997, n. 30.Ritenendo, quindi, contrario alla disposizione dilegge richiamata l’orientamento giurisprudenzialeche subordina la statuizione in merito al mancatorispetto dello spatium adimplendi alla eccezione(rectius: opposizione) da parte della p.a., cosìmotiva il Tribunale: “non sarebbe ragionevole subordinarela dichiarazione di improcedibilità dell’esecuzioneall’eccezione da parte dell’ente pubblico (nella formadell’opposizione agli atti esecutivi), giacché in tal caso gliistituti tesorieri resterebbero esposti ad una ingiustificataresponsabilità nei confronti del creditore procedente, esarebbero comunque costretti ad effettuare il pagamentodelle somme assegnate (ma non vincolate), nel caso dimancata proposizione della relativa eccezione”.Infine, al riguardo merita un cenno un’altra pronunciadella Corte Costituzionale, la quale, chiamataa pronunciarsi su un presunto contrasto trala norma di cui all’art. 14 L. cit e l’art. 24, co. 2,Cost., (nonché per supposti contrasti con altrenorme costituzionali) “...perché essa imporrebbe alcreditore che intenda agire in sede esecutiva un gravosoonere sanzionato da un’improcedibilità rilevabile d’ufficio”10 , ne ha dichiarato la manifesta infondatezzain relazione a tutti i profili di censura, implicitamenteconfermando la rilevabilità d’ufficio dellaviolazione del termine di procedibilità dell’azione esecutivadi cui alla menzionata norma speciale 11 ............................................1 Cass. Civ., Sez. III, 14.10.2005, n. 19966; difformi cfr. Cass. Civ., Sez.lav., 21.12.02001, n. 16143 e 10.03.2003, n. 3530.2 Cass. Civ., Sez. III, 14.10.2005, n. 19966, cit.3 Art. 14 del Decreto Legge 31.12.1996, n. 669, conv. in L. n. 30 del28.02.1997.4 Cfr. Corte Costituzionale, sent. n. 142 del 23.04.1998.5 Cfr. D.Lgs. n. 502/1992; D.Lgs. n. 229/1999.6 Cfr. D.Lgs. 30.03.2001, n. 165, richiamato anche dalla sentenza incommento.7 Cfr. Corte Cost., sent. n. 285 del 1995; cfr. Corte Cost., sent. n. 4del 18 giugno 2003, n. 211.8 Tribunale di Nocera Inferiore, sent. in commento.9 In G.U. 05.05.1997, n. 102.10 Cfr. ordinanza di rimessione del Pretore di Salerno del 24.07.1997.11 Cfr. Corte Costituzionale, ord. n. 463/1998.Amelia AlbanoHLe scriminanti tacite alla luce delprincipio di legalità: illeciti sportivi.Seguendo le direttive della concezione tripartita,il reato è il fatto umano, tipico, antigiuridico ecolpevole. Nell’ambito di tale ricostruzione lacategoria della antigiuridicità è chiamata ad operaresu un piano distinto da quello della tipicità edella colpevolezza. In particolare, alla prima siassegna la funzione di armonizzare il dirittopenale con l’intero ordinamento giuridico.Difatti, alla luce del principio di unità del sistema,sarebbe illogico vietare e allo stesso tempo consentireo autorizzare un medesimo comportamento.L’antigiuridicità designa il contrasto tra ilfatto e la norma. Detto contrasto viene meno inpresenza di una situazione, normativamente prevista,che giustifica la condotta astrattamentericonducibile ad una fattispecie criminosa e, in talmodo, viene meno la legittima difesa punitivadello stato. In proposito una questione ampiamentedibattuta in dottrina e giurisprudenzaconcerne la configurabilità, accanto alle scriminanticodificate agli artt. 50 e seguenti del codicepenale, di cause di giustificazione atipiche. Lasoluzione, coinvolge il canone della tassatività e,più in generale, la problematica dei limiti allaammissibilità della analogia in materia penale. Ladottrina prevalente sostiene che le scriminantitacite possano desumersi dalla applicazione delmeccanismo analogico. Quest’ultimo può esseredescritto come il procedimento logico attraversoil quale un caso concreto, non espressamente previstodalla legge, viene regolato da una norma dettataper un caso analogo, ovvero in base ai principigenerali dell’ordinamento. Il divieto di analogiain materia penale si ricava dall’art. 14 delle disposizionisulla legge in generale, dove è stabilitoche le leggi penali e quelle che fanno eccezione aregole generali non si applicano oltre i casi e itempi considerati. Il divieto di cui alla norma inoggetto costituisce il logico corollario del principiodi legalità formale statuito dagli artt. 1 e 199c.p. A questo punto si tratta di chiarire l’ambito dioperatività di tale divieto, di stabilire cioè se essoabbia carattere assoluto o relativo. In primoluogo, si osserva che leggi penali ai sensi delrichiamato art. 14 sono innanzitutto le normeincriminatici. In questa prospettiva la dottrinarecente, in ossequio al principio del favor rei, ritieneammissibile l’applicabilità alle scriminantidella analogia in bonam partem, purché non si trattidi norme eccezionali. Fondamentale al riguardoè apparsa la interpretazione della espressione“eccezione” utilizzata dal Legislatore. Secondoautorevole dottrina la norma fa eccezione quandodisciplina il minor numero di ipotesi non solo inmodo diverso, ma non imputabile, introducendocosì una deviazione rispetto al diritto regolarechiamato ad operare per il maggior numero dicasi. Sulla scorta di tale premesse, si afferma laconfigurabilità del meccanismo analogico intema di scriminanti, in quanto è escluso chevenga in rilievo un rapporto di regola-eccezionetra la norma incriminatrice e la scriminante permancanza di unità di materia. Segnatamente,mentre le prime si riferiscono a fatti ab origine illeciti,le seconde rinviano a fatti ab origine leciti. Lenorme non imputabili e le scriminanti costituirebbero,cioè, nei rispettivi settori di riferimento,espressione di principi generali. Si pensi al principiodella irresponsabilità dei non imputabili ed alcontrapposto principio della responsabilità degliimputabili, i quali si affermano, nelle rispettivematerie della incapacità di intendere e di volere edella capacità quali principi regolatori. Ciò premesso,va segnalato che il procedimento analogicoresta escluso quando si tratti di una scriminanteche sia prevista dalla legge nella sua massimalatitudine logica, come nel caso dell’eserciziodel diritto e dell’adempimento del dovere, nonchénell’ipotesi in cui sia la stessa formulazione dellanorma a precludere a priori un giudizio di similitudine.Tornando ai limiti di ammissibilità delmeccanismo analogico deve evidenziarsi che esso,anche ove si tratti di analogia in bonam partem,non opera indiscriminatamente ma entro limitistringenti volti alla salvaguardia della esigenza di

18dottrina marzo 200619dottrina marzo 2006tassatività della fattispecie e, più in generale, agarantire la certezza del confine tra lecito e illecito.A tal proposito, si osserva che in un principiodi legalità sostanziale la eadem ratio di disciplinasu cui si basa il procedimento analogico, potrebbeessere desunta da fonti sostanziali quali laassenza di pericolosità sociale della condotta. Inconcreto dato comportamento, sebbene riconducibileastrattamente ad un’ipotesi di reato e malgradonon giustificato da una norma espressa dilegge, dovrebbe considerarsi non punibile penalmentein quanto conforme alle finalità che unacomunità persegue in un dato momento storico.Ma una simile ricostruzione, se da un lato ha ilpregio di adeguare il dato normativo ai mutamentisociali, dall’altro si pone in stridente contrastocon il principio di legalità formale.Quest’ultimo sarebbe vulnerato in quanto il disvalorepenale del fatto, e conseguentemente lastessa sussistenza del reato, costituirebbe il fruttodi una valutazione della coscienza sociale, e nonl’applicazione delle fonti normative. Ciò spiegaperché l‘analogia in materia penale debba esplicarsinel rispetto di limiti ben precisi. In primoluogo, essa impone all’interprete di desumere laeadem ratio di disciplina esclusivamente dalle fontidi diritto scritto; in secondo luogo, è necessarioche la disposizione oggetto di interpretazioneanalogica, presenti un contenuto determinatoche ne delimiti la ratio al fine di consentire concertezza il giudizio di similitudine che sarà tantopiù evanescente quanto maggiore sia il grado diindeterminatezza della fattispecie. Ma infine,resta fermo il divieto di analogia per le normeeccezionali. Eccezionale è ad esempio la norma dicui all’art. 649 c.p. che dichiara non punibile ilsoggetto che commette un reato contro il patrimonioin danno dei prossimi congiunti e cometale non può applicarsi alla famiglia di fatto.Parimenti il procedimento analogico non potràoperare ogni volta in cui la mancanza di un elementocostitutivo della fattispecie imporrebbeanche il superamento della eadem ratio, sconfinandocosì nella creazione di una nuova scriminantein violazione del principio di riserva di legge. Cosìl’art. 52 c.p. non è estensibile alla legittima difesa“non necessaria”; mentre sarà analogicamenteapplicabile alla legittima difesa anticipata. In quest’ultimaipotesi, la mancanza del requisito dellaattualità del pericolo non fa venir meno anche laeadem ratio in ragione del fatto che sussiste la verosimilecertezza di una imminente offesa ingiusta,idonea a fondare la necessità di una difesa attualedel soggetto, poiché attendere l’insorgere del pericolovanificherebbe irreparabilmente qualsivogliapossibilità di difesa. Così ad esempio nell’ipotesidi uccisione del controllore ad opera del sequestrato.Alla luce delle argomentazioni che precedono,giova precisare che le ragioni poste a fondamentodel divieto di analogia in materia penale,rinviano non già al principio della riserva dilegge, ma piuttosto al canone della tassativitàdella fattispecie. In concreto, il ricorso alla analogianon contrasta in via diretta con il principio dilegalità formale; ove si tenga conto che è sempredalla disposizione scritta che si prendono lemosse per regolare un caso non espressamentecontemplato. In altre parole, se la tassativitàimplica una applicazione della norma senza sconfinareoltre i casi da essa previsti, costituendo cosìuno sbarramento esterno della fattispecie, cheprelude al giudice una applicazione analogica, nederiva che ciò che rischia di essere vulnerato èappunto il principio di tassatività, riconoscendosial giudice la possibilità di applicare la disposizionenormativa ad ipotesi non espressamentecodificate. Tornando alla problematica delle scriminantiimplicite, risulta evidente che la questionecoinvolge aspetti di teoria generale del dirittopenale e viene in rilievo al cospetto di fattispecieche frequentemente si verificano nella pratica.Tra i casi più discussi possono menzionarsi quellirelativi all’attività sportiva. Con riferimento agli“illeciti sportivi” la dottrina e la giurisprudenzahanno da tempo individuato il fondamento dellanon punibilità della violenza sportiva in una scriminantenon codificata che escluderebbe l’antigiuridicitàdel fatto tipico, sul presupposto dell’interessesociale e della meritevolezza che presentanole manifestazioni sportive nell’ordinamentogiuridico e nella collettività. In questa prospettivaviene evidenziato che la causa di giustificazioneatipica trova la sua ragion d’essere nelfatto che la competizione sportiva è non soloammessa, ma incoraggiata in quanto è ritenutadalla coscienza sociale un’attività da cui derivanoeffetti positivi per lo sviluppo della comunità. Neconsegue che nel comportamento dello sportivoche cagioni una lesione ad un avversario, nelrispetto delle regole di gioco, ovvero senza superarela soglia del rischio consentito, viene a mancareil carattere dell’antigiuridicità idoneo a fondarela pretesa punitiva dello Stato e la concretaapplicazione della pena. Questa ricostruzioneappare condivisibile in quanto consente di superarele perplessità derivanti dalla impostazionetradizionale della giurisprudenza, che riteneva diindividuare il fondamento della liceità in materiadi attività sportiva nella scriminante codificatadel consenso dell’avente diritto.La nuova D.I.A.Dichiarazione di inizio attività.Marco MainardiHIntroduzione.L’art. 3, comma 1, del D.L. n. 35 del 14 marzo2005, riscrive per la terza volta l’art. 19 della Leggen. 241 del 1990, recante disposizioni in ordineall’istituto della denuncia di inizio di attività, istitutoche cambia non solo nella disciplina maanche nella sua denominazione, divenendo, infatti,dichiarazione d’inizio di attività, con la previsionedi nuove regole, che sembrano dettare unadisciplina forse più complessa di quella precedente1 .Inizialmente il Legislatore per stabilire i casi incui poteva farsi ricorso alla DIA, aveva previstol’adozione di un regolamento atto a dettare criterie regole per la classificazione degli interventiassoggettabili alla DIA. Sulla base di questa previsione,era stato emanato il D.P.R. 26 aprile 1992,n. 300, che prevedeva le attività da avviare immediatamentedopo la presentazione della denunciae quelle da iniziare solo dopo un certo terminedalla presentazione della denuncia stessa 2 .Tuttavia, anche la soluzione di cui al D.P.R.300/92 viene successivamente modificata a seguitodel nuovo impianto normativo introdotto dall’art.2, co. 10, della L. n. 537 del 1993. Detta disposizione,infatti, fissava direttamente i criteri peril ricorso alla DIA, rimettendo di fatto all’interpretedi individuare i singoli casi in cui il procedimentoautorizzatorio era sostituito da una informazionedell’interessato all’Amministrazionecompetente, accompagnata da una autocertificazionesulla sussistenza dei requisiti e presuppostidi legge per l’esercizio dell’attività finalizzata adavviare una verifica da parte della stessaAmministrazione 3 .Pertanto, si può affermare che con la riforma del2005 il Legislatore ha voluto sì dare all’art. 19della Legge 241 una nuova formulazione, che inparte ricalca quella del 1993, ampliando in realtàle ipotesi di attività liberalizzate, ma nel contempo,in virtù di una pronunciata tipicità delle fattispecie,ha aumentato le esclusioni, il tutto nell’ambitodi una procedura di applicazione notevolmentemodificata.Ambito di applicazione ed esclusioni.Le novità introdotte dalla nuova disciplina sonosignificative. In particolare, aumentano le ipotesiin cui è possibile esercitare un’attività senzarichiedere provvedimenti di natura abilitativa o,limitatamente all’attività imprenditoriale, provvedimentid’iscrizione in albi o ruoli. Una semplicedichiarazione del cittadino, o dell’impresa,sostituisce a tutti gli effetti il provvedimentoamministrativo, ciò se il suo rilascio sia subordinatoesclusivamente all’accertamento di requisitidi legge o ad atti amministrativi a contenutogenerale e non sia comunque previsto alcun limiteo contingentamento. Tuttavia, va però evidenziatocome l’ampliamento dell’ambito delle attivitàliberalizzate sia fortemente bilanciato dallaprevisione di numerose esclusioni. L’istituto,infatti, non si applica per gli atti imposti dallanormativa comunitaria e per gli atti rilasciatidalle amministrazioni preposte alla tutela di interessiparticolarmente sensibili (o forti), quali ladifesa nazionale, la pubblica sicurezza, l’amministrazionedella giustizia, la tutela della salute edella pubblica incolumità, l’immigrazione, l’ambiente,il patrimonio culturale e paesaggistico el’amministrazione delle finanze.Certo, la ratio posta alla base dell’intervento riformatoredel Legislatore è sicuramente quella diampliare le ipotesi di attività liberalizzate, quindisuperando il mero riferimento all’edilizia 4 . Non acaso, il gruppo comprende oltre alle attività soggettead autorizzazioni, a licenze e permessi,anche quelle subordinate a concessioni traslativee, soprattutto, le iscrizioni in albi e registri per l’eserciziodi attività economiche (imprenditoriale,commerciale ed artigianale).Però, a dire il vero, non è affatto agevole individuarele ipotesi in cui trova applicazione la DIAdiverse da quelle del settore edilizio disciplinatedal relativo Testo Unico n. 380 o da quelle specificheprevisioni disseminate in diverse disposizioninormative di settore; infatti, sono molte leesclusioni che la nuova disposizione collega allatutela dell’ampia categoria dei cosiddetti “interessisensibili o forti”.Ma vi è di più. Le condizioni negative cui è subordinatal’applicazione della DIA sono elevate da

20dottrina marzo 200621dottrina marzo 2006due a tre. Il precedente testo dell’art. 19 richiedevasoltanto che non fosse previsto: a) l’esperimentodi prove a ciò destinate che comportino valutazionitecniche discrezionali; b) limite o contingentecomplessivo per il rilascio dei provvedimentiabilitativi. La nuova versione dell’art. 19aggiunge anche la condizione che non devonoessere previsti “specifici strumenti di programmazionesettoriale”.Innanzitutto, non è chiaro se la condizione negativadella mancanza di “specifici strumenti di programmazionesettoriale” si riferisca alla impossibilitàdi assoggettare alla DIA l’attività fintantochénon venga emanato lo strumento di programmazione,oppure significhi esclusione dalla DIA ditutte le attività che comunque sono soggette astrumenti di programmazione settoriale. Dal cheè evidente che l’aggiunta dell’assenza di specificistrumenti di programmazione settoriale nell’ambitodell’attività liberalizzata, limita notevolmentel’applicazione di questo istituto.Sotto altro profilo, inoltre, non è neppure chiarose l’esclusione riguardi tutti gli atti rilasciati dalleamministrazioni preposte alla tutela degli interessiindividuati, oppure quelli soltanto che piùdirettamente si riferiscono agli interessi stessi.Stessa incertezza rimane per gli atti imposti dallanormativa comunitaria, il cui ambito non è difacile definizione.In conclusione, sarebbe stato forse preferibileindividuare in positivo i provvedimenti abilitativisostituiti dalla DIA, come avveniva con la formulazioneoriginaria della disposizione, anzichéintrodurre un elenco ampio di esclusioni per fattispecie(attività contingentate o soggette a pianificazionidi settore) e per interessi tutelati (difesanazionale, pubblica sicurezza, salute, ecc).Il procedimento.Il procedimento nel nuovo art. 19 risulta aggravatodalla previsione di diversi atti che l’interessatodeve indirizzare alla pubblica amministrazione:infatti dapprima l’interessato dovrà presentare ladichiarazione di inizio attività, successivamente,decorsi trenta giorni nel silenzio dell’amministrazionecompetente, dovrà presentare una nuovacomunicazione. Ma procediamo con ordine.Nel precedente ordinamento, infatti, l’interessatodoveva soltanto denunciare l’inizio dell’attività edattendere sessanta giorni di tempo prima diavviarla. In questo periodo, l’amministrazionesvolgeva l’istruttoria finalizzandola alla verificad’ufficio della sussistenza dei requisiti e presuppostiprevisti dalla normativa di riferimento 5 .Nel nuovo schema previsto dall’art. 19 novellato,il cittadino o l’impresa deve dichiarare l’intenzionedi iniziare l’attività, attendere trenta giorni e,se l’amministrazione resta inerte, informarla cheinizia effettivamente a svolgere l’attività.Non solo. Nel precedente ordinamento, scaduto iltermine a disposizione per l’istruttoria, l’interessatoaveva, se non la certezza, almeno un’elevataprobabilità che l’amministrazione avesse già controllatoe che, pertanto, non esercitasse più il suopotere di verifica; nel nuovo ordinamento, invece,il privato avvia l’attività, dopo i primi trenta giornidalla dichiarazione, a suo esclusivo rischio, inquanto l’amministrazione mantiene il potere diverifica e controllo anche nei trenta giorni successiviallo stesso inizio dell’attività.Non discostandosi molto dal precedente dettatonormativo, l’intervento dell’amministrazionepuò consistere in un provvedimento di divieto diprosecuzione dell’attività e di rimozione dei suoieffetti, oppure, ove ciò sia possibile, in un provvedimentocon cui si impone al privato di conformarela sua attività alla normativa vigente, ivicompresi gli effetti già prodotti.In questo secondo caso, il privato ha due possibilità:a) abbandonare l’esercizio dell’attività; b)conformarsi alla legge entro il termine assegnatogli,che, ecco la novità, non può essere inferiore atrenta giorni. In altri termini, nell’ipotesi di cuisub b), l’interessato per proseguire la sua attivitàdeve necessariamente conformarla alle indicazionifornite dall’amministrazione stessa, il tuttoentro trenta giorni.Inoltre, si deve sottolineare che il Legislatore hafatto comunque salvo in ogni caso il potere dell’amministrazionecompetente di assumere determinazioniin via di autotutela, ciò ai sensi degliarticoli 21 quinquies e 21 nonies della Legge 241/90,così come introdotti dall’art. 14 della L. n. 15dell’11 febbraio 2005.Va anche detto che la nuova disposizione consente,in linea con i principi generali di semplificazionedella documentazione amministrativa, disostituire le certificazioni e le attestazioni richiestedalla normativa con un’autocertificazione 6 .Inoltre sono estese anche alla DIA le modalità disemplificazione disciplinati dall’art. 18, commi 2e 3, della stessa Legge 241 in materia di accertamentid’ufficio, per cui se l’interessato dichiarache fatti, stati, qualità sono attestati in documen-ti già in possesso della stessa amministrazioneprocedente o di altra pubblica amministrazione,il responsabile del procedimento deve procedered’ufficio alla loro acquisizione. Allo stesso modo,il responsabile del procedimento deve accertared’ufficio i fatti, gli stati, ecc. che la stessa amministrazioneprocedente o altra pubblica amministrazioneè tenuta ad accertare.Il nuovo art. 19 prevede, poi, la sospensione deltermine per l’adozione dei provvedimenti inibitori,qualora l’istruttoria richieda l’acquisizione dipareri, stabilendo, però, che scaduti i trenta giornidalla richiesta dell’atto consultivo, l’amministrazionepuò adottare i propri provvedimentiprescindendo dal parere. Anche il provvedimentodi sospensione dovrà necessariamente esserecomunicato all’interessato 7 .Conclusioni.Come tutti gli interventi fortemente innovativianche la nuova disciplina generale della DIA poneuna serie di ordini di problemi di difficile soluzione,come l’ambito soggettivo di applicazionedell’istituto, la sua natura giuridica, ed anche ilrapporto di questa disciplina generale con quellespeciali di settore che regolano la materia inmodo diverso, aspetti questi, che da parte di chiscrive, in questa sede possono solo essere accennati,attesa la complessità delle questioni ad essiinerenti.Infatti, per esempio, in ordine all’ambito soggettivodi applicazione della DIA, il problema (di estremaimportanza) è verificare se la nuova disciplinatrova applicazione anche nei confronti delleRegioni e degli Enti locali, dovendosi richiamarein proposito le stesse regole che disciplinanol’ambito di applicazione in generale di tutta la L.n. 241/90, quindi l’art. 29 della stessa L. 241/90,così come modificato dall’art. 19 della L.15/2005, e l’art. 22 della citata L. 15/2005, il tuttoin considerazione anche di quanto viene dettatoal Capo II, art. 3 (Semplificazione amministrativa),comma 5, del D.L. n. 35/2005 in ordine allagiurisdizione esclusiva devoluta al giudice amministrativo,potendosi così affermare che le disposizionisulla giurisdizione esclusiva del giudiceamministrativo per le controversie in materia diDIA, trovano applicazione nei confronti di tuttele pubbliche amministrazioni, al di là di tuttequelle implicazioni che parte minoritaria delladottrina, anche con un certo timore, ha definitocome possibile forma di diritto amministrativoregionale.Anche in ordine alla questione circa la natura giuridicadella DIA, soluzioni differenti sono stateadottate sia in dottrina, che in giurisprudenza 8 ,anche perché dopo la modifica introdotta dalD.L. n. 35, è aumentato il dubbio sulla naturagiuridica della DIA, ossia se essa comporti la formazionedi un atto amministrativo positivo, seppurevirtuale o se, al contrario, questo istitutocontinui ad essere inidoneo ad avviare unasequenza procedimentale assoggettata alla disciplinadella L. n. 241/90, trattandosi di un attooggettivamente e soggettivamente privato 9 .Infatti per coloro i quali la DIA costituisce unatto soggettivamente e oggettivamente privato,come tale insuscettibile di impugnazione innanzial giudice amministrativo, la stessa ha, in altritermini, solamente il valore di una comunicazionefatta dal privato all’amministrazione circa lapropria intenzione di realizzare un’attività conformealla legge, che non necessita di titoli provvedimentali.Diversamente, alla costruzione della DIA comeistanza autorizzatoria (atto amministrativo positivo)che, per effetto del decorso del tempo, provocala formazione di un provvedimento tacito diaccoglimento, farebbe pensare l’espressa previsionedel potere dell’amministrazione di assumeredeterminazioni in via di autotutela e la devoluzionedella materia alla giurisdizione esclusiva delgiudice amministrativo.Non a caso la previsione di un potere di emettereun provvedimento di annullamento o di revoca edella giurisdizione esclusiva del giudice amministrativopresuppongono che la dichiarazione diinizio di attività dia luogo ad un atto amministrativo.Sotto l’aspetto operativo, l’accoglimento dell’unao dell’altra impostazione non è senza conseguenze.Se si ritiene, infatti, che dalla dichiarazione diinizio dell’attività nasca un atto amministrativo,anche a questa fattispecie sono da applicare leregole del procedimento e, specificatamente,quelle sulla comunicazione di avvio ex artt. 7 e 8 esul preavviso di rigetto dell’istanza ex art. 10 bis.Se, al contrario, la DIA non dà luogo ad un procedimento,allora non è necessario la comunicazionedi avvio, salvo che l’amministrazione nonintervenga, in sede di autotutela, a vietare la prosecuzionedell’attività per motivi di interesse pubblico.Infine, ulteriore attenzione va posta in ordineal problema che riguarda l’operatività o meno

22dottrina marzo 200623dottrina marzo 2006delle nuove disposizioni sulla DIA anche nei settoriin cui l’istituto è già disciplinato da appositanormativa, come quello edilizio, commerciale,della gestione dei rifiuti ed altri.Si ricorda, infatti, che diverse leggi di settorehanno previsto l’utilizzazione della DIA, regolandoa volte l’istituto in modo differente dalla disciplinadell’art. 19 della L. 241. Come è noto, la DIAè stata utilizzata specialmente nel campo edilizio,anche come alternativa al permesso di costruire(T.U. 6 giugno 2001, n. 380); in materia di commercioper l’apertura, l’ampliamento ed il trasferimentodei cosiddetti esercizi di vicinato o peralcune forme speciali di vendita al dettaglio(D.Lgs. 31 marzo 1998, n. 114); nel settore dellosmaltimento e trattamento dei rifiuti per alcuneprocedure semplificate (D.Lgs. 5 febbraio 1997, n.22, e s.m.); nell’ambito della comunicazione elettronica(D.Lgs. n. 259 del 2003) ed in altri regolamentidi semplificazione (ad esempio il D.P.R. 4aprile 2001, n. 235, in materia di somministrazionedi alimenti e bevande da parte di circoli privati).Pertanto, al fine di una più organica disciplina,che non crei incertezze e disordini, è preferibilesostenere, considerata la valenza di norma generaledell’art. 19 della L. n. 241, che in questi settorisi continui a fare riferimento alle norme contenutenella specifica disciplina di settore.Orientamento questo, peraltro rafforzato dal dettatodel comma 4 dell’art. 19 novellato, il quale fasalve le disposizioni di legge vigenti (negli specificisettori) che prevedono termini diversi sia per l’iniziodell’attività che per l’adozione da parte dell’amministrazionecompetente del provvedimentodi divieto di prosecuzione............................................1 Infatti l’art. 19 della L. 241/1990, inizialmente recitava “l’atto di consensoè sostituito da una denuncia di inizio di attività da parte dell’interessatoalla pubblica amministrazione competente”, mentre dopo la riformadel 2005 attualmente prevede che il consenso dell’amministrazionecompetente “è sostituito da una dichiarazione dell’interessato corredata,anche per mezzo di autocertificazioni, delle certificazioni e delle attestazioninormativamente richieste”.2 Sul punto cfr. D. Foderini, L’ambito di operatività della denuncia di inizioattività in edilizia, Milano, 2002.3 “Attraverso la previsione e la disciplina della denuncia di inizio attivitàl’articolo 19 della L. 241/90 intende conferire nuovo impulsoalle attività produttive. L’esercizio delle iniziative private viene svincolatodalla necessità del preventivo ottenimento dell’assenso pubblicotutte le volte che le condizioni necessarie possano essere verificatedirettamente dall’interessato. Le sanzioni disposte in caso didichiarazioni false o mendaci e l’impossibilità di prosecuzione dell’attivitàdovrebbero responsabilizzare adeguatamente il privato ecostituire una garanzia adeguata contro il rischio dell’aumento dell’abusivismo,agevolato dall’apparenza della legalità determinatadall’avvenuta presentazione della denuncia”, sul punto v. ampliusN. Lais, Il permesso di costruire e la denuncia di inizio attività nel nuovoTesto Unico dell’edilizia.4 In realtà il verbo liberalizzare non viene mai utilizzato dalLegislatore, ma costituisce, ormai, referente terminologico stabilenelle trattazioni in materia. Con tale termine si vuole, infatti, indicaresoprattutto il venir meno della necessità di un titolo provvedimentaledi legittimazione. Sul punto cfr. A. Di Piazza, Prime considerazionisulla natura giuridica della d.i.a., Roma, 2005.5 Sul punto v. amplius S. Della Notte, “La denuncia di inizio attività”,Milano, 2003.6 In realtà l’attuale configurazione dell’art. 19 della L. 241/1990, sembraavere in proposito una portata leggermente più ampia, in quantola precedente versione prevedeva che “il consenso si intende sostituitoda una denuncia di inizio di attività (…) attestante l’esistenza dei presuppostidi legge, eventualmente accompagnata dall’autocertificazione dell’esperimentodi prove a ciò destinate, ove previste” mentre l’attuale versioneprevede“una dichiarazione dell’interessato corredata, anche per mezzo diautocertificazioni, delle certificazioni e delle attestazioni normativamenterichieste”, quindi sembrerebbe non limitarsi alla sola ipotesi di autocertificazionedell’esperimento di prove tecniche a ciò destinate, maprevedere un ricorso all’autocertificazione più ampio.7 Cfr. sul punto G. Panassidi, La nuova dichiarazione di inizio di attività(DIA), Verona, 2005.8 Si veda come analisi riassuntiva sul punto L. Olivieri, La natura giuridicadella D.I.A. nella Legge 241/90 novellata, 2005.9 V. sul punto Cons. St. Sez. VI, 6910/2004, T.A.R. Piemonte, Sez. I, 4maggio 2005 n. 1359, T.A.R. Veneto, Sez. II, del 20 giugno 2003 n.3405, che richiama anche Cons. Stato, Sez. VI, 4 settembre 2002 n.4453; T.A.R. Liguria, 22 gennaio 2003 n. 113, e T.A.R. Abruzzo, Sez.Pescara, 23 gennaio 2003 n. 197.Piervincenzo PacileoHL’affidamento congiunto nel regimedi separazione familiare.La disciplina del rapporto tra genitori e figli nellafase patologica della famiglia successiva alla separazionedei coniugi deve conformarsi a due principifondamentali: da un lato, lo stato di separazionepuò imporre modifiche esclusivamente inriferimento alle modalità di esercizio dei dirittidoverispettanti ai genitori sui figli; dall’altro, gliinterventi giudiziari afferenti l’affidamento ed ilconseguente obbligo di mantenimento di questiultimi a seguito della stessa separazione devonoispirarsi unicamente all’interesse morale e materialedei figli.Quest’ultimo ha la funzione di criterio paradigmaticoposto dal Legislatore della riforma deldiritto di famiglia nell’art. 155, comma 1, c.c. (cheha esplicitamente codificato un principio costantementeadottato in precedenza dalla giurisprudenzae dalla dottrina), per ciò che riguarda laseparazione e nell’art. 6, L. 898/1970, per quantoconcerne il divorzio.In argomento, se la Corte Europea dei diritti dell’uomo1 ricorda che “la disgregazione di una famigliacostituisce un’ingerenza molto grave” nellavita di un minore, la Corte di Cassazione ribadi-sce che il giudice della separazione e del divorziodeve privilegiare “quel genitore che appaia il piùidoneo a ridurre al massimo i danni derivantidalla disgregazione del nucleo familiare e ad assicurareil migliore sviluppo possibile della personalitàdel minore.In tale prospettiva consegue che la stessa regolamentazionedel c.d. diritto di visita del genitorenon affidatario debba far conto del profilo percui un tal diritto si configuri esso stesso comeuno strumento in forma affievolita o ridotta perl’esercizio del fondamentale diritto-dovere dientrambi i genitori, di mantenere, istruire ed educarei figli; il quale trova riconoscimento costituzionalenell’art. 30, comma 1, Cost., e viene postodall’art. 147 c.c., tra gli effetti del matrimonio” 2 ;dunque “il principio fondante della tutela dell’interessedel minore comporta che la posizione delgenitore in relazione all’affidamento si configurinon come un diritto, ma come un munus: come èstato efficacemente osservato in dottrina, il giudicedella separazione e del divorzio non è chiamatoad attribuire all’uno o all’altro genitore uno opiù diritti, o uno o più poteri, ma ad individuare,nella prospettiva di un programma normativo ditutela dei minori, interventi e misure idonei aridurre il rischio di danni per lo sviluppo dei figlicoinvolti nella crisi familiare”.In tale prospettiva va collocata la definitivaapprovazione il 24 gennaio 2006 da parte dellaCommissione Giustizia del Senato del d.d.l. chemodifica l’art. 155 c.c. e, nel fissare obiettivi e criteriai quali il giudice deve attenersi nell’adozionedi provvedimenti relativi alla prole, sancisce ilfavor per l’affido condiviso dei figli in caso diseparazione 3 : la scelta di affidamento ad entrambii genitori diviene prioritaria 4 e la potestà genitorialedeve essere esercitata congiuntamente, conl’intervento del giudice, in caso di disaccordo e, diconseguenza, al mantenimento dei figli debbonoprovvedere i genitori in misura proporzionale ailoro redditi, mentre è affidata al giudice la facoltàdi determinare l’entità dell’assegno di mantenimento.Dunque, il Legislatore è stato finalmente sensibilealle sollecitazioni provenienti dalla dottrina piùattenta 5 che ha criticato la decisione da parte dellagiurisprudenza di enucleare via via una discutibileserie di criteri per la tutela del minore (i bambinipiccoli vengono affidati in via di principio allamadre, i fratelli non vanno separati, né i figli sradicatidall’ambiente domestico; di qui la regolasecondo cui la casa familiare viene data al genitoreaffidatario), rivelando, viceversa, la meritevolezzadi tutela come strumento migliore di salvaguardiadell’interesse del minore, ossia l’affidamentocongiunto che non separi titolarità edesercizio della potestà (art. 6, L. 898/1970, comemodificato dalla L. 74/1987) 6 .Pertanto, è stata sconfessata la tesi dottrinaleconsolidata secondo cui il giudice che pronunziala separazione deve dichiarare a quale dei coniugii figli sono affidati ed in genere riconosce adentrambi la titolarità della potestà sul minore, mail genitore che si vede attribuire il diritto di tenereil figlio presso di sé ha anche l’esercizio esclusivodella potestà, mentre l’altro conserva il dirittodi vigilanza e di controllo, nonché quello di concordarele decisioni fondamentali per la vita delfiglio; viceversa, si è compreso che questo nuovomodello di affidamento evita la deresponsabilizzazionedel coniuge non affidatario ed assicura, alcontempo, il rapporto di cura da parte di entrambii genitori 7 , incidendo anche sulle modalitàriguardanti il mantenimento economico dellaprole 8 : quando i genitori hanno superato il divorzioemotivo, i padri si sentono arricchiti, le madrisollevate da molte responsabilità, mentre i figlisono soddisfatti di poter avere ancora rapportistretti con entrambi i genitori.Sotto il profilo applicativo si possono configuraredue moduli alternativi: con residenza alternata,secondo cui il figlio risiede presso entrambi igenitori a periodi alternati, ma non prefissati rigidamente,bensì elastici e stabiliti di volta in volta,anche tenendo conto degli impegni scolastici, culturali,sportivi dei figli e delle loro esigenze sociali,oppure con residenza privilegiata presso unodei genitori............................................1 Corte Europea dei diritti dell’uomo, 13 luglio 2000.2 Cass., 19 aprile 2002, n. 5714.3 In realtà, l’istituto dell’affidamento congiunto era già stato previstonel nostro ordinamento, per la prima volta, dall’art. 11, L. 74/1987,che ha modificato l’art. 6, comma 2, della legge sul divorzio, disponendoespressamente che “ove il Tribunale lo ritenga utile all’interessedei minori, anche in relazione all’età degli stessi, può essere disposto l’affidamentocongiunto o alternato”.D’altronde, anche la giurisprudenza ha avuto modo di pronunciarsisu questo tipo di affidamento in epoca addirittura antecedentealla L. 74/1987; in particolare, alcune sentenze di merito (Trib.Piacenza, 4 febbraio 1986; App. Milano, 9 maggio 1986) affermaronoche il suddetto art. 6 nella vecchia formulazione non sembravaescludere la possibilità di affidare ad entrambi i genitori i figliminori, in quanto l’espressione “a quale dei coniugi debbano essere affidatii figli” non significava necessariamente che i figli dovessero essereaffidati ad un solo genitore.

24dottrina marzo 200625dottrina marzo 2006Tuttavia, poiché detta disposizione era stata dettata in materia didivorzio, è stata oggetto di dibattito, fino alla promulgazione delrecentissimo decreto, la possibilità di estendere analogicamente lenuove forme di affidamento della prole da essa introdotte ai provvedimentida assumere in sede di separazione: a tale quesito avevanoaffermativamente risposto sia la dottrina maggioritaria, rilevandoche gli istituti posti alla salvaguardia degli interessi dei figlidovevano essere applicati nella separazione personale a maggiorragione che nel divorzio, giacché è proprio la separazione che crea larottura ed è quindi necessario che gli interventi siano fin dall’inizioproduttivi di effetti destinati a permanere per lungo tempo in futuro(basti pensare che l’art. 155 c.c. attribuisce al giudice il potere diadottare ogni altro provvedimento relativo alla prole, con esclusivoriferimento “all’interesse morale e materiale di essa”, lasciando così lastrada aperta all’applicazione di siffatti istituti), sia la SupremaCorte, chiamata a pronunciarsi sulla questione (Cass., 13 dicembre1995, n. 12775; Cass., 4 maggio 1991, n. 4938).4 I presupposti, sia positivi che negativi, per giungere all’affidamentocongiunto sono variamente individuati da dottrina e giurisprudenza:da un lato, gli elementi che ne consigliano l’applicazione sonouna scarsa conflittualità tra i coniugi unita ad una loro buona capacitàdi gestione dei rapporti e degli accordi presi, la richiesta dientrambi i genitori, la concorde volontà dei figli; dall’altro, ostativial predetto affidamento sono talune situazioni di tipo pratico,come il fatto che i coniugi abitino in città diverse o comunque anotevole distanza l’uno dall’altro, o che conducano stili di vita nonomogenei e, in ogni caso, non compatibili (cfr. G. Fichera, Gli affidamentifamiliari nella crisi del matrimonio, su www.affidamentocondiviso.it).Tuttavia, parte della giurisprudenza di merito (Trib. Milano, 9 gennaio1997; App. Milano, 14 febbraio 1997) riconosce la possibilitàdi affidamento congiunto anche nell’ipotesi di residenza dei genitoriin stati diversi e addirittura in presenza di una forte conflittualitàfra i genitori, imponendo agli stessi di collaborare nell’interessedel figlio, mentre, contra, Trib. Catania, 8 giugno 1994, e Trib.Genova, 18 aprile 1991, impongono la sussistenza tra i genitori diun sostanziale accordo, per identità di vedute e di strumenti diattuazione, riguardo all’allevamento e all’assistenza in comunedella prole, richiedendosi in sostanza il massimo spirito collaborativotra i coniugi; apprezzabile appare, invece, la posizione assuntada App. Perugia, 24 marzo 1998, Trib. Brindisi, 11 gennaio 2001, eTrib. Venezia, 22 gennaio 2003, che, benché non considerino l’accordoquale presupposto imprescindibile dell’affidamento congiunto,escludono l’applicabilità di quest’ultimo qualora il tasso diconflittualità oltrepassi un certo limite, da valutarsi caso per caso(in queste sentenze l’affidamento congiunto viene imposto dal giudicepur in assenza di accordo, ma in fattispecie in cui si registra unlivello di contenuto tale da non arrecare pregiudizio alla prole).5 Cfr. G. Autorino Stanzione, I figli nella crisi della famiglia: esperienzeeuropee a confronto, in Vita not., 1995, pp. 34 ss.6 Nell’affidamento congiunto nulla cambia, rispetto alla situazioneprecedente alla crisi familiare, nel rapporto tra genitori e figli: essoimplica una logica associativa dei poteri relativi alla cura della proleche si realizza attraverso l’esercizio concorde di un unico potere daparte dei genitori, anche se la coabitazione si ha con uno solo di essi;tale forma di affidamento si sostanzia nell’assunzione globale daparte di entrambi i genitori di tutte le responsabilità e poteri relativiai figli, pur attinenti agli aspetti più minuti della vita quotidiana,e favorisce l’attenuarsi della potenziale conflittualità dei genitori,insita in ogni allentamento del vincolo genitoriale e parentale,offrendo alla prole un ambiente psicologico unitario, in seno alquale può sperimentarsi ed attuarsi l’ambivalenza di ciascun genitore.7 G. Autorino Stanzione-V. Zambrano, Affidamenti familiari, Milano,2002, passim.8 I coniugi possono assumersi la responsabilità di diversi capitoli dispesa, provvedendo in maniera diretta al mantenimento e permettendouna continuità tra le modalità familiari precedenti e quelledopo la separazione; inoltre i figli assumono la tangibile, positivasensazione dell’essere seguiti da entrambi i genitori (questa argomentazioneè sostenuta dal fatto che solo il 43% dei genitori nonaffidatari paga l’assegno familiare in Italia, mentre nei Paesi dove ilmantenimento diretto è praticato circa il 90% dei padri contribuisceattivamente al mantenimento).Emergenza rifiuti:il danno ambientale,l’emergenza normativa.Salvatore Russo*HDanno ambientale.Il risarcimento del danno ambientale è introdottodalla Legge 8 luglio 1986 n. 349. Si fa strada, nellacoscienza sociale e normativa, la consapevolezzache la tradizionale antinomia tra natura e culturacomporta, con l’evoluzione tecnica, un dominiotalmente pervasivo dell’ambiente, da parte dellaspecie umana, che la frattura dei relativi equilibridà luogo a conseguenze rovinose per la sopravvivenzaed il radicamento della specie sulla terra.Gli anni Settanta, infatti, sono stati periodicamentesegnati, in tutto il mondo, da indicibilicatastrofi ambientali: la nube tossica di Seveso, inLombardia, dovuta ad un guasto della fabbricadell’Icmesa; l’analogo disastro di Bophal, in India;il danno ambientale causato in Lombardia da trecentoaziende farmaceutiche (Bayer, Enichem edaltre) per casi di truffa legata al ciclo dei rifiutitossici nocivi. Per noi cittadini e consumatori èoperazione assolutamente ordinaria e trascurabilepremere l’interruttore per godere della luce elettrica;avviare il motore della nostra automobile osalire su un aereo per spostarci da una parte all’altradel globo; dissetarci con una bibita industrialeconservata in un fiammante frigorifero; planareleggeri sul confortevole parquet di casa nostra.Eppure l’accelerazione del vivere, o la semplicecomodità, sono il prodotto finito dello sfruttamentosempre più spinto ed incallito delle risorsenaturali, e, periodicamente, l’antinomia naturaculturadeflagra in maniera lacerante nella nostracoscienza e nella nostra speculazione intellettuale.Il dilemma, in realtà, nasce con l’uomo e siripropone periodicamente nella storia: gli annalici rammentano, per esempio, che intere regioniperiferiche dell’Impero romano subirono rovinosidisboscamenti e desertificazioni per procurareil legname necessario ad alimentare le stufe delleterme, appannaggio dei cittadini privilegiatidell’Urbe e dei municipi. Di qui, anche, il dilemmasociale, puntualmente riproposto, intrecciatocon l’atto della sottrazione delle risorse ai poveri eai perdenti soggiogati, per il benessere e gli agi deidominatori.L’art. 18 della Legge, al comma 1, dispone chequalunque fatto doloso o colposo in violazione didisposizioni di legge o di provvedimenti adottatiin base a legge, che comprometta l’ambiente, adesso arrecando danno, alterandolo, deteriorandoloo distruggendolo o in tutto o in parte, obbligal’autore del fatto al risarcimento nei confrontidello Stato; al comma 3, poi, prevede che l’azionedi risarcimento del danno ambientale, anchesotto forma di costituzione di parte civile in sedepenale, è promossa dallo Stato, e dagli altri entiterritoriali sui quali incidono i beni oggetto delfatto lesivo.Quindi il danno risarcibile consiste nella rivalsaper i costi patiti dall’ambiente e sostenuti dall’enteper porre riparo al degrado ambientale, ed essodiscende da precise e tipiche condotte realizzatein violazione di disposizioni di legge, quali quelleinerenti alla normativa ambientale, a quella inmateria di rifiuti o di inquinamento atmosferico,ed altro.Proprio in forza del dettato normativo, in effetti,la Regione Lombardia, a suo tempo, propose, peril caso dei rifiuti tossici farmaceutici, una transazioneper undici miliardi, da impiegare per promuovereopere di risanamento ambientale, e analogatransazione fu conclusa dalla Regione e dallaPresidenza del Consiglio con l’Icmesa nel casodella catastrofe di Seveso.Il dubbio tecnico-giuridico si pone sul rapportotra la legittimazione statale e quella della regionee degli altri enti territoriali (comuni e province), e,cioè, se esse siano concorrenti o si escludano avicenda. In realtà, secondo la migliore dottrina,esse sono del tutto concorrenti; tanto, a maggiorragione, alla luce delle modifiche del titolo V dellaparte seconda della Costituzione. Con la evoluzionedello Stato in senso federale, infatti, e conl’accelerazione impressa dalla normativa sulla cd.“devolution”, tuttora in discussione, non può piùprofessarsi il postulato tradizionale, secondo cuila Repubblica si identifica con lo Stato, e che glialtri enti territoriali ripetono da esso una frazionedi sovranità, conservando la natura di enti ad essosubalterni; secondo la nuova formulazione dell’art.114 Costituzione, infatti, “la Repubblica ècostituita dai Comuni, dalle Province, dalle CittàMetropolitane, dalle Regioni e dallo Stato”,venendo, così, esaltata l’autonomia e la pienezzadi funzioni degli enti più vicini alla collettivitàterritoriale (i comuni), secondo il principio di sussidiarietàorizzontale, ed affermandosi il postulatoche ciascuno di questi enti, al pari dello Stato,gode di sovranità autonoma coesistente con quelladegli altri. È facile comprendere, allora, che,essendo il territorio elemento costitutivo di ciascunodi tali enti, ciascuno di essi sia titolato areclamare il risarcimento del danno all’ambientecome assetto qualificato del territorio.Ulteriore dato significativo, nel senso della espansionedella coscienza collettiva e normativa sulpunto, è l’affermazione (nell’art. 9 comma 3, T.U.enti locali n. 267/2000) della legittimazione processualedelle associazioni ambientaliste a promuoverel’azione di risarcimento in sostituzionedi comuni e province, con la liquidazione delrisarcimento in favore dell’ente sostituito e dellespese di giudizio in favore dell’associazione, atestimonianza della dimensione “sociale” assuntada tale forma di risarcimento.Emergenza normativa.Il Commissario Straordinario per l’emergenzarifiuti in Campania (istituito ai sensi dell’art. 5comma 4 L. 225/92, che regola le attività di protezionecivile in occasione di eventi che, per intensitàed estensione, debbono essere fronteggiaticon mezzi e poteri straordinari) gode di poteri“extra ordinem” di ordinanza, ovvero di poteriprecettivi speciali, giustificati dalla necessità edall’urgenza, per fare fronte rapidamente ad evenienzeper le quali non è possibile dettare unanormazione apposita. Sul piano tecnico-giuridicoil potere di ordinanza assume carattere derogatorio,ma non abrogativo, della legislazione ordinaria,perché, secondo i dettami della CorteCostituzionale, in presenza della necessità (operantequale vera e propria fonte del diritto), ilsistema normativo ordinario cede e diviene derogabile,per cui le ordinanze hanno forza di legge,anche se non rivestono il valore formale di legge.Già ictu oculi si profila un tratto di anomalia nelfatto che l’emergenza, quale presupposto condizionantela legittimità del potere di ordinanza,dura ormai da tredici anni, facendo evolvere, tral’altro, il ruolo del Commissariato, organo destinatosemplicemente ad avviare la raccolta differenziatae a realizzare gli impianti, ad un ruolo diprogrammazione e di gestione dell’intero ciclodei rifiuti.Lo smaltimento dei rifiuti, nelle collettività occidentali,presenta peculiarità tecniche complesse eraffinate, e l’alluvione normativa ordinatoria, nelcorso degli anni, ha costruito un sistema, organizzatosu base regionale, che viene ad eclissare e

26dottrina marzo 200627dottrina marzo 2006sottostimare i poteri di autodeterminazione e lecompetenze degli enti territoriali intermedi, comele province (cui il cd. Decreto Ronchi-D.Lgs. n.22/1997 sui principi guida in materia di rifiuti -attribuisce la programmazione e l’organizzazionedello smaltimento dei rifiuti a livello provincialee, in particolare, della raccolta differenziata), laddoveun sistema elastico su base provinciale vale ascongiurare gli effetti perversi che affliggono l’attivitàdi tutte le grandi concentrazioni produttive,in cui le disfunzioni di una parte sola dell’apparatocomporta il collasso dell’intero processo. Èquanto è regolarmente e periodicamente avvenuto:il sequestro penale degli impianti di produzionedi CDR dell’affidatario del servizio, motivatodalla loro inadeguatezza, ha posto ripetutamentein crisi l’intero sistema campano di smaltimento.In realtà nei moderni sistemi statuali nazionali,inevitabilmente articolati in apparati complessi,che a fatica interpretano realisticamente i bisognicollettivi, l’antidoto è rappresentato da una robustainiezione di autogoverno e dalla valorizzazionedelle autonomie, come, per l’appunto, si leggenella Costituzione riformata.Rimane da spiegarsi quale sia il percorso che conduceal sequestro di impianti inadeguati, e qualesia la logica produttiva ed imprenditoriale chefonda questi fenomeni. Ritengo che una cifra nonsecondaria sia rappresentata, ancora una volta, datalune prospettive imprenditoriali, che vedononel Mezzogiorno esclusivamente un territoriosubalterno da colonizzare, riservando ad esso imateriali e le risorse di risulta, non di rado conl’ausilio di incentivi e provvidenze economichedestinate ad incrementare esclusivamente l’individualitàdegli operatori beneficiari. L’altra componenteè costituita dal deficit culturale ed operativoche affligge ancora le nostre comunità: gliimpianti non funzionano a dovere per la insufficienterealizzazione, a monte, della raccolta differenziataad opera dei comuni, sicché si è datoluogo ad un sistema poderoso e moderno, nell’articolatonormativo, ma claudicante alla prova deifatti, il tutto a dispetto della mole dell’impegnofinanziario registrato finora (circa novecentomilaEuro, tra somme pagate e somme da pagare). Alcontrario la semplice raccolta differenziata dàluogo ad un ciclo virtuoso che sgrava l’emergenzadi oneri considerevoli ed abbatte i costi, esaltandola potenzialità degli impianti, non di rado sviliti asemplici sistemi di tritovagliatura.Registriamo, allora, un sistema normativo, fondatosui poteri pressoché illimitati di ordinanza,idoneo ad introdurre correttamente la raccoltadifferenziata, ma non a realizzarla, e ci domandiamole ragioni di questa fenomenologia. È utilerammentare che, prima della fase attuale, l’attivitàdi smaltimento era connotata da elevati contornidi illegalità (l’emergenza rifiuti si registra,unicamente ma significativamente, nelle regionimeridionali a forte penetrazione mafiosa ecamorristica: Campania, Puglia, Calabria, Sicilia);per forza di cose, allora, si spiega che, quando unclima di illegalità avvolge i processi produttivi esociali, non sia radicata la finalità di servizio, mail degrado culturale anche a livello delle minimaliregole ed automatismi civili e sociali. Questo contestogenera un circuito perverso ed un collassooperativo anche ai livelli decisionali e politici: nonconta, essenzialmente, l’efficacia del servizio collettivo,ma la gestione del servizio è svilita a meraoccasione per tamponare le crisi sociali o le emergenzeoccupazionali, o per aprire mercati alleurgenze di ceti imprenditoriali e professionali.L’auspicio, allora, è la cessazione dell’emergenza,con le disfunzioni, che, nel presente contesto, essacomporta, e l’eclisse definitiva dalle condizionisubalterne alla “periferia dell’impero”.I patti di famiglia.* Presidente II Sezione Civiledel Tribunale di Nocera InferioreAnnalisa SpinelliHIl 31 gennaio 2006 la II Commissione del Senatoin sede deliberante, ha approvato in via definitivail disegno di legge, già approvato dalla Camera deideputati, che introduce i c.d. patti di famiglia,aggiungendo il Capo V bis al titolo IV del libro IIdel codice civile, Capo in cui troviamo le nuovedispozioni normative da 768 bis a 768 octies.Nel nostro ordinamento è previsto un tradizionaledivieto di stipulare contratti aventi ad oggettouna successione ereditaria ancora da aprirsi, siache ad essi intervenga il futuro de cuius sia chequesti patti intervengano tra i futuri eredi 1 .Con la nuova legge si assiste ad una riformulazionedel dettato dell’art. 458 c.c.: « fatto salvo quantodisposto dagli articoli 768 bis e seguenti è nullaogni convenzione con cui taluno dispone dellapropria successione…» (divieto dei patti successori)2 , nel quale il Legislatore vi ha posto una derogache richiama per l’appunto i patti di famiglia,Gavin Hamilton,Il giudizio di Paride,Galleria Borghese,Roma.che non sono altro, se non una convenzione intervivos traslativa ad efficacia reale (contratto), equindi, si evidenzia, non un negozio testamentario,e cioè non mortis causa, la cui caratteristica èquella di andare ad incidere sulla successione deldisponente.«Il patto di famiglia è il contratto con cui compatibilmentecon le disposizioni in materia diimpresa familiare e nel rispetto delle differentitipologie societarie, l’imprenditore trasferisce, intutto o in parte, l’azienda, e il titolare di partecipazionisocietarie trasferisce, in tutto o in parte, leproprie quote, ad uno o più discendenti 3 » 4 .La precisa collocazione delle norme all’internodel sistema e lo stretto collegamento con l’art.458 c.c., consentono di qualificare i “patti di famiglia”come patti successori di tipo dispositivo, nelsenso che, con essi il disponente pone in essereun’attività negoziale avente ad oggetto beniappartenenti alla propria successione.In effetti, la ratio legis che ha ispirato l’introduzionedi queste norme è stata rinvenuta nella possibilitàdi consentire agli imprenditori una successionecerta nell’interesse dell’azienda, medianteuna deroga al generale principio di divieto deipatti successori di cui all’art. 458 c.c., prevedendola liceità di accordi diretti a regolamentare la successionedell’imprenditore o di chi è titolare dipartecipazioni societarie.Si tratta, quindi, di una specie di codice scritto diregole e condizioni alle quali devono sottostaretutte le parti interessate al passaggio generazionale,potrebbe definirsi un vero e proprio “statutodella famiglia” 5 , una forma di autoregolamentazionecondivisa dalla compagine proprietaria, cheha come fine sia quello di programmare pertempo il passaggio generazionale organizzando lafutura funzionalità dell’azienda con la presenzadelle persone della famiglia più qualificate e competenti,sia di garantire sempre per il futuro l’unitàfamiliare e consentire ai suoi membri sviluppopersonale, professionale ed economico.L’art. 768 quater ci dice chi siano i soggetti chepartecipano al contratto: «al contratto devonopartecipare anche il coniuge e tutti coloro chesarebbero legittimari ove in quel momento siaprisse la successione nel patrimonio dell’imprenditore»,prevedendo, quindi, una partecipazione

28dottrina marzo 200629marzo 2006Opinionia Confrontodi Maria Coppolanecessaria di determinati soggetti, che potrebbeessere interpretata come una «sorta di condizionelegale di efficacia: un atto di tipo autorizzatorioche incide sul profilo degli effetti e non su quellodella validità del negozio 6 ».Tuttavia, ciò sembrerebbe, poi, contraddetto siadal nomen juris, e cioè “patti di famiglia”, nel sensodi contratto plurilaterale, sia dal ruolo sostanzialedelle parti e dalla partecipazione essenziale diogni avente diritto, per cui il patto di famiglianon può stipularsi se uno dei soggetti sopra menzionatinon vi prenda parte.Il patto, poi, deve compensare (a meno che non virinuncino) i legittimari diversi da quelli cheottengono la trasmissione dell’azienda o dellepartecipazioni: «gli assegnatari dell’azienda odelle partecipazioni societarie, infatti, devonoliquidare gli altri partecipanti al contratto con ilpagamento di una somma (o trasferendo beni innatura), corrispondente al valore delle quote ereditarieriservate ai legittimari 7 », e «i beni assegnaticon lo stesso contratto agli altri partecipantinon assegnatari dell’azienda, secondo il valoreattribuito in contratto, sono imputati alle quotedi legittima loro spettanti… 8 », nel senso che ilpatto deve costituire il terreno di scambio didiverse prestazioni, volte a ripristinare gli equilibrieconomici e giuridici scossi dal disponente.Tuttavia, la nuova norma presuppone che, chiriceve l’azienda, abbia anche i mezzi per soddisfaregli altri familiari, anche se spesso l’unico patrimonioper attingere sostanze per poter soddisfaregli altri familiari, è proprio quello dell’imprenditore.Quindi, dalla lettera dell’art. 768 quater si può cercaredi identificare e differenziare gli assegnataricontraenti,coloro a cui viene assegnata dal dantecausa, (imprenditore o titolare di partecipazionisocietarie), l’azienda o la quota e che devonoliquidare gli altri partecipanti al contratto con ilpagamento di una somma corrispondente al valoredelle quote previste dagli artt. 536 e ss. c.c., dainon assegnatari-partecipanti, coloro a cui vieneversata una somma corrispondente al valore dellequote previste dagli artt. 536 e ss., oppure vieneloro assegnata una quantità di beni equivalentialla somma spettante.Con riferimento ai legittimari sopravvenuti, ledisposizioni in esame, precisano che se all’aperturadella successione ci sono soggetti che nonabbiano partecipato al patto di famiglia, costoropossono chiedere ai beneficiari del patto il pagamentodi una somma pari al valore della quota dilegittima loro spettante, aumentata degli interessilegali.Infine l’art. 768 septies prevede i casi di scioglimentodel patto 9 , e l’art. 768 octies regolamenta leipotesi di controversie 10 nascenti dallo stesso.In conclusione, superato l’antistorico divieto checontrastava la nostra economia centrata fortementesulle aziende familiari, la risposta legislativaè nella direzione del patto di famiglia chedovrebbe rispondere ad una serie di esigenze:primo, la necessità di condividere un patrimoniocomune, quando vi è un passaggio generazionaleche comporti un ampliamento dei soci coinvolti;secondo, la necessità di comunicare una visionecondivisa, nel senso di tramandare dei valori,delle tradizioni proprie di quella famiglia; terzo,la necessità di definire a monte le modalità dirisoluzione di eventuali situazioni di conflitto trai soci.Tuttavia, è bene sottolineare che se da un lato lanovità va salutata con favore in quanto rappresentasenza dubbio un passo in avanti in un percorsodi civiltà giuridica, dall’altro lato il testonormativo, almeno a prima lettura, presentanumerosi aspetti critici che ne rendono complicatala lettura e l’applicazione............................................1 Cfr. sul punto M.R. Marella, Il divieto dei patti successori e le alternativeconvenzionali al testamento.2 Tali patti sono vietati per il votum captandae mortis che essi determinano.Si distinguono tre specie di patti successori: confermativi oistitutivi (con cui tizio conviene con caio di lasciargli la propria eredità);dispositivi (vendo a caio i beni che dovrebbero pervenirmi dall’ereditàdi x); rinunciativi (convengo con caio di rinunciare all’ereditàdi x non ancora devoluta). I patti istitutivi, vincolando il decuius, gli toglierebbero quella libertà di disporre, che la legge riconoscead ogni persona fino al momento della morte, mentre quellirinunciativi e dispositivi darebbero la possibilità ad un soggetto dipoter disporre con leggerezza, sottovalutandole, di sostanze chenon sarebbero ancora sue e del cui acquisto non potrebbe essere deltutto sicuro.3 Art. 768 bis.4 Esso «a pena di nullità… deve essere concluso per atto pubblico» art.768 ter c.c., nel senso che esso deve rivestire la forma solenne agaranzia degli interessi coinvolti.5 V. sul punto www.AIdAf.it6 V. sul punto Giuseppe Buffone in www. Altalex.com.7 II comma art. 768 quater.8 Ult. comma art. 768 quater.9 “Il contratto può essere sciolto o modificato dalle medesime personeche hanno concluso il patto di famiglia nei modi seguenti: 1)mediante diverso contratto, con le medesime caratteristiche e imedesimi presupposti di cui al presente capo; 2) mediante recesso,se espressamente previsto nel contratto stesso e, necessariamente,attraverso dichiarazione agli altri contraenti certificata da unnotaio”.10 “Le controversie derivanti dalle disposizioni di cui al presente caposono devolute preliminarmente a uno degli organismi di conciliazioneprevisti dall’art. 38 del Decreto Legislativo 17 gennaio 2003,n. 5”.Donne vittime di violenza e,a volte, di una giustiziapoco giusta.Nel nuovo numero della nostra rivista abbiamo ritenutoopportuno proporre in questa rubrica, sempre attentaalle novità del mondo giuridico, una sentenza dellaCorte di Cassazione che ha sollevato numerose polemiche.Per tale motivo, pur dando un taglio un po’ anomalorispetto al solito stile di “Opinioni a confronto”, l’articolodell’avvocato Maria Coppola è presentato comeun’opinione discordante dalla decisione dei giudici,anche con l’intento di dare il via ad un dibattito.Tuttavia chi volesse intervenire per illustrare una ulterioreprospettiva sullo stesso argomento, potrà farlo per ilprossimo numero della rivista.Donne vittime di violenza e, a volte, di una giustiziapoco giusta.La violenza sessuale può essere meno grave secompiuta ai danni di una minore che abbia giàavuto esperienze sessuali.Questa, in estrema sintesi, la tesi della III sezionedella Cassazione penale, che, con la sentenza n.6329 del 17.02.2006, ha, appunto, ritenuto di piùmodeste proporzioni le ripercussioni di una violenzasessuale subita da una ragazzina quattordicenneche in precedenza aveva già avuto rapportisessuali. Tanto, perché “la sua personalità, dal puntodi vista sessuale” sarebbe “molto più sviluppata diquanto ci si può normalmente aspettare da una ragazzadella sua età” 1 . Sentenza che inquieta, nel suo tentativodi riprendere un penoso, oltre che raccapricciante,ritorno al passato, quasi che lo stupronon sia un reato grave in sé, quasi che i danni psicologicie fisici di una violenza possano essere inqualche modo attutiti dal fatto che una donnaabbia già avuto rapporti sessuali in precedenza,quasi che trent’anni di impegno femminista controla violenza sulle donne non abbiano avutosenso alcuno.Sì, perché appena fino agli anni Settanta lo stuproera in un certo senso giustificato nella mentalitàcomune: se una donna veniva violentata eraperché “ci stava” o, quantomeno, aveva dato l’impressionedi starci.E, magari, fosse stata solo una convinzione“popolare”...La stessa legge (per cui lo stupro rientrava nientealtro che nel novero dei reati “contro la moralitàpubblica e il buon costume” 2 ), gli stessi magistrati(per i quali non era considerata violenza quellanecessaria a vincere “la naturale ritrosia femminile”o per i quali, peggio ancora, il semplice fattoche una donna non fosse accompagnata da unuomo significava un invito all’aggressione 3 ), lastessa forza pubblica (che, piuttosto che cercare ilcolpevole dello stupro, prima e soprattutto mettevasotto accusa la vittima) avallavano questa“tesi”. In questo clima generale (in cui una donnaviolentata era vista come complice, se non colpevole)non stupisce che il numero delle denuncefosse bassissimo. Perché, d’altronde, aggiungere auna violenza un’altra violenza? Prima quella dellostupratore, poi quella degli inquirenti e dell’opinionepubblica.Fu il processo che seguì al “massacro” del Circeo,nel 1975, a segnare un cambio di rotta in questoscenario surreale.Nella notte tra il 29 ed il 30 settembre 1975,Rosaria Lopez e Donatella Colasanti furono stupratee seviziate da tre ragazzi della Roma “bene”,Angelo Izzo, Gianni Guido e Andrea Ghira.Rosaria morì. Donatella sopravvisse solo perché sifinse morta sotto il cadavere dell’amica.Sdegno e orrore finalmente svegliarono lecoscienze. Le donne vittime di violenze cominciaronoad essere viste non più come complici macome vittime. L’avvocato difensore di Izzo colse alvolo il cambiamento e, piuttosto che articolare ladifesa “classica” di quei tempi (quella di colpevolizzarele due ragazze perché avevano accettatol’invito dei violentatori per la gita al Circeo), optòper la tesi dell’infermità mentale del proprio assistito.Il dado era tratto. La rivoluzione aveva avuto inizio.Quel processo, tristemente noto 4 , si concluse contre condanne per omicidio volontario pluriaggravatoe tentato omicidio.Poco tempo dopo, esattamente nel 1976, Veronavide celebrare un altro processo per violenza carnale,quello ai danni di Cristina Simeoni, pocopiù che una ragazzina, violentata da due ragazzimentre tornava a casa con un amico. L’amico, colpitoalla testa dai due, perse i sensi e non poté raccontarenulla al processo di quella violenza.Nessun testimone, dunque, e Cristina venne letteralmentetartassata prima, dopo e durante il processo.Negli interrogatori le si chiedeva se avesse reagitoa quella violenza (quasi fosse lei ad essere sotto

30opinioni a confronto marzo 200631opinioni a confronto marzo 2006Giorgio Zorzidetto Giorgione,Il giudizio di Salomone,Galleria degli Uffizi,Firenze.accusa), come mai non fosse riuscita a ribellarsi,se prima del fatto fosse stata vergine (viene inmente oggi, trent’anni dopo…).La tensione emotiva all’interno dell’aula del processodivenne pesantissima. La mobilitazionefemminista si fece sentire addirittura con protestein aula. L’opinione pubblica, tutta, si strinseattorno a Cristina.A un certo punto, il Presidente della Corte,Casalbuono, decise che il processo sarebbe proseguitoa porte chiuse “a tutela della morale” 5 .L’effetto di questa decisione sui presenti fu forte eimprovviso e le reazioni talmente inaspettate chele forze dell’ordine intervennero malamente, picchiandoe pestando a sangue i malcapitati(soprattutto, “le” malcapitate).Fu una pagina di cronaca vergognosa, che leAutorità cercarono di nascondere con ogni mezzopossibile (le foto di quel pestaggio furono sequestratecosì da non farle pubblicare). Nonostanteciò, il processo si chiuse con la condanna dei dueviolentatori a quattro anni e sei mesi e con l’interdizionedai pubblici uffici.Ma erano solo dei piccoli passi in avanti. Il camminoera ancora incompiuto.L’Italia, si sa, è un paese in cui gli usi, come leleggi, riescono ad essere cambiati sovente solo inseguito ad insistenti ed esasperate richieste e,quasi sempre, al limite del tempo consentito(basti pensare che ancora fino al 1988 laCassazione discuteva il problema se potesse esserechiamato a rispondere di violenza sessuale ilconiuge della vittima 6 ).Son dovuti trascorrere altri vent’anni prima che -con la L. n. 66 del 15 febbraio 1996 (e fa rabbrividireche si tratti appena di dieci anni fa) - si rendesseropiù severe le pene per i violentatori e,finalmente, la violenza carnale fosse qualificatacome un delitto nei confronti della persona 7 .Come a dire che, solo con questa legge, anche ledonne sono state considerate persone.Ma un ulteriore merito ha avuto la legge in parola.Essa, unificando i reati di “violenza carnale” exart. 519 c.p. e di “atti di libidine violenti” ex art. 521c.p., ha introdotto la moderna fattispecie di reatodi “violenza sessuale”, secondo la quale la criminositàdella stessa si fonda sull’offesa comunqueprodotta all’autodeterminazione sessuale, essendoirrilevanti le concrete modalità di svolgimento.È stata una conquista importante, ma, come inuna partita di tiro alla fune, dopo aver fatto centopassi in avanti, ecco una sentenza - la n. 6329,all’inizio citata - che tenta di farne altrettantiall’indietro 8 .Con questa pronuncia la Corte di Cassazione si èespressa sul ricorso presentato da un uomo condannato,in primo e in secondo grado, per averviolentato una ragazzina quattordicenne, figliadella propria convivente.La Corte d’Appello adìta gli aveva rifiutato losconto di pena richiesto, sulla base delle «modalitàinnaturali del rapporto», ritenuti tali da compromettere«l’armonioso sviluppo della sfera sessuale dellavittima» 9 .La gravità del fatto, inoltre, escludeva, ad avvisodella Corte, che potessero essere concesse all’uomodelle attenuanti.L’imputato, però, denunziava alla Corte diCassazione, con un unico motivo, mancanza edillogicità manifesta della motivazione, laddove lasentenza impugnata negava la minore gravità dicui all’articolo 609 quater, comma 3, c.p.Rappresentava, infatti, in primo luogo, che si eratrattato di un unico rapporto, pacificamenteacconsentito dalla ragazza, la quale, consapevoleche l’uomo aveva avuto problemi di tossicodipendenza,si era rifiutata ad un rapporto completo,ma aveva optato senza difficoltà per uno orale (asuo dire, meno rischioso) e, in secondo luogo,che, fin dall’età di 13 anni, la stessa aveva avutorapporti con giovani ed adulti.La Corte di Cassazione, discostandosi dal giudicedi seconde cure, non ha ritenuto “innaturali” lemodalità del rapporto sessuale, le quali, “in realtà,furono scelte con avvedutezza dalla minore in quanto ...idonee a evitare rischi ...”.Nemmeno ha ritenuto negative le conseguenzeindotte da questo rapporto sullo sviluppo sessualedella minore, in quanto “la ragazza già a partiredall’età di 13 anni aveva avuto numerosi rapporti sessualicon uomini di ogni età, di guisa che è lecito ritenereche già al momento dell’incontro con l’imputato la suapersonalità dal punto di vista sessuale fosse molto più sviluppatadi quanto ci si può normalmente aspettare dauna ragazza della sua età ...”.Certo - bontà loro - questo ragionamento “non eliminala riprovevolezza della condotta dell’imputato chein realtà si è avvalso dello stato di soggezione in cui la giovanevittima si trovava nei suoi confronti per essere inseritanello stesso nucleo familiare da lui costituito con lamadre convivente”.La Corte Suprema di Cassazione ha, pertanto,annullato la sentenza impugnata limitatamenteal diniego dell’attenuante di cui all’art. 609 quater,comma 3, c.p. ed ha rinviato ad altra sezione dellaCorte d’Appello, che, appunto, dovrà decidere seribadire il no alla richiesta di attenuanti avanzatadal ricorrente. Sconcertante. E non solo - puresarebbe già sufficiente - sotto il profilo umano.Questa sentenza minaccia, infatti, di porsi in contrastocon la legge vigente, in quanto conduce aduna valutazione differente circa la possibilità diapplicazione della circostanza attenuante di cuiall’art. 609 quater, comma 3, c.p.L’art. 609 quater c.p., che disciplina il delitto di“atti sessuali con minorenne”, punisce, con la stessapena prevista per la violenza sessuale, “chiunquecompie atti sessuali con persona che, al momento delfatto: 1) non ha compiuto gli anni quattordici; 2) non hacompiuto gli anni sedici, quando il colpevole sia l’ascendente,il genitore anche adottivo, il tutore, ovvero altrapersona cui, per ragioni di cura, di educazione, di istru-

32opinioni a confronto marzo 200633marzo 2006Historiaet Antiquitatesdi Luigi Maria Cioffizione, di vigilanza o di custodia, il minore è affidato oche abbia, con quest’ultimo, una relazione di convivenza... Nei casi di minore gravità la pena è diminuita finoa due terzi”. Gia prima facie, dunque, l’art. 609 quatersembra disegnare un’ipotesi “residuale” rispettoa quella di cui all’art. 609 bis (sulla violenza sessuale):ne ricorrono, infatti, gli estremi solo quandol’atto sessuale non sia coartato con violenza,minaccia o abuso di autorità, o con induzione(nei modi di cui all’art. 609 bis, co. 2) e la vittimasia consenziente.Una precisazione, di non poco conto, è d’obbligo:il Legislatore muove da una “presunzione di incapacità”di una consapevole prestazione del consensoda parte dei minori che si trovino nelle condizioniindicate ai numeri 1 e 2 di detta disposizione.La violenza sessuale viene, cioè, “presunta”.Ecco il nodo della questione: la Corte diCassazione sbaglia proprio quando ribadisce cheil rapporto sessuale nella vicenda de qua è statoconsumato con la volontà della minorenne, laquale aveva, ella stessa, scelto le modalità consumativedella relazione.Ad abundantiam, valga, infine, comunque precisareche, perché possa parlarsi di diminuente del“fatto di minore gravità”, non è sufficiente far riferimentoesclusivamente alla materialità del fatto: sidevono, invece, analizzare sia le modalità chehanno caratterizzato la condotta criminosa, sia ildanno cagionato alla vittima dell’abuso soprattuttoin considerazione dell’età della stessa, conobbligo, da parte del giudicante, di puntualemotivazione.Ad ogni modo, subito dopo la pubblicazione diquesta sentenza, da numerosi quotidiani si èappreso che diversi giudici della Cassazioneavrebbero fatto trapelare l’indicazione che la sentenzanon troverà mai spazio nel Massimario (cheraccoglie le sentenze più significative), perché“esempio negativo di come una sentenza non dovrebbeessere mai scritta né motivata” 10 .Sono puntualmente seguite smentite e c’è chi hasostenuto che la sentenza in questione, seppuropinabile, ha comunque esaminato in modo logicotutte le circostanze e che, perciò, sarebbe eccessivoil polverone che attorno ad essa si è alzato 11 .Quale che sia la tesi prescelta, una verità, anche sespicciola, rimane: la violenza resta violenza erisulta sempre difficile trovarvi delle attenuanti.Nel diritto civile si insegna che la violenza, comevizio del volere (vis compulsiva), cioè la violenzamorale, consiste nella minaccia che induce a volereper timore 12 .Nel diritto penale quest’assunto può ritenersiconservato anche nella presunzione di incapacitàdisposta dall’art. 609 quater c.p.Ebbene, si può forse negare che la convivenza trauna ragazza appena quattordicenne ed il compagnodella madre non abbia generato una soggezionepsicologica della prima al secondo, che, perciò stesso, abbia tolto valore al consenso che, inteoria, ci fosse stato?Di più. Si può forse negare che l’ipotesi in questionefaccia presumere l’incapacità della minorea prestare consapevolmente il proprio consenso?Se sì, si difenda pure questa pronuncia............................................1 Cass. pen., III Sez., n. 6329 del 17.02.2006.2 Gli artt. 519 e 521 c.p. sono stati, appunto, abrogati, rinviandosi perla relativa disciplina agli artt. 609 bis e seguenti. Si rimanda, in proposito,alla nota n. 6 del presente lavoro.3 E. Bruno, I delitti di violenza sessuale dopo la l. n. 66 del 1996. in particolare:i rapporti tra la “violenza sessuale di gruppo” (art. 609 octies c.p.) e lenorme sul concorso di persone nel reato, in Diritto&Diritti, settembre2003.4 Donatella Colasanti è morta pochi mesi fa, consumata dagli incubidi quella notte e dalla malattia, col rimpianto, l’incubo e la rabbia dinon aver visto i suoi aguzzini scontare la loro pena: Andrea Ghira èsempre rimasto latitante (nel novembre dello scorso anno la suasalma, ritrovata in Marocco, è stata sottoposta all’esame del DNA);Gianni Guido dopo la condanna è evaso e, poi, è stato nuovamentearrestato; Angelo Izzo, beneficiando incredibilmente del regime disemilibertà, nell’aprile del 2005 seviziò e uccise una madre con lapropria figlia.5 M. Boneschi, Santa pazienza. La storia delle donne italiane dal dopoguerraad oggi, Milano, 1998, p. 224 e ss.6 Dagli anni Trenta ai Settanta, vi è stato un indirizzo dottrinalemolto diffuso, che riconosceva nel matrimonio la fonte di obblighidi mutua assistenza fisica e morale. Tra questi obblighi si includevanoquelli relativi alla reciproca dedizione sessuale. L’unione carnale,pertanto, era considerata un diritto, mentre il reato di violenzacarnale veniva individuato nei soli casi di costrizione del coniugead atti sessuali estranei ai fini procreativi del matrimonio, comequelli contro natura.7 La legge de qua, intitolata “Norme contro la violenza sessuale”, ha compresoil reato di violenza sessuale nell’ambito dei delitti sessuali previstie disciplinati nel nostro codice penale dall’articolo 609 bis al609 decies, collocati nel titolo XII del secondo libro, dedicato ai delitticontro la persona. Nel Codice Rocco, invece, esso era collocato neltitolo IX, riservato, appunto, ai reati contro la moralità pubblica edil buon costume. Questa riqualificazione dei delitti a sfondo sessualeè stata fortemente voluta anche in nome di una sentita volontàdi adeguamento alle previsioni della nostra Carta Costituzionale,che avevano da tempo reso anacronistica la qualificazione autoritario-pubblicisticadei delitti sessuali come reati contro la moralitàpubblica.8 In verità, la storia conta anche altre sparute decisioni, che ben pocopeso hanno trovato nella giurisprudenza penale maggioritaria: siallude, per esempio, alla sentenza n. 1636 del 10 febbraio 1999, chesi riferiva al caso di una donna che indossava i blue-jeans duranteuna violenza: per la Cassazione, non si poteva parlare di stupro, poichéera “dato di comune esperienza” che questo tipo di pantaloni nonsi possono sfilare “nemmeno in parte, senza la fattiva collaborazione dichi li porta”. Quest’orientamento fu, ovviamente, presto ribaltato: exmultis, Cass. pen., Sez. III, 06.11.2001, in Foro It., 2002, II, p. 287.9 C.d.A. di Cagliari, sent. del 25 novembre 2003.10 Ex multis, Corriere della Sera del 18.02.2006; La Repubblica del18.02.2006.L’eruzione vesuviana del 1631.Prima parteNel dicembre del 1631, la notte tra il 15 e 16, tuttii paesi dell’area vesuviana furono svegliati disoprassalto da terribili scosse di terremoto che,per la potenza inaudita e per l’infernale rumore,richiamarono alla memoria i precedenti e funestieventi che sempre avevano accompagnato talicalamità, ossia l’eruzione del monte di Somma,chiamato dai Romani Vesuvio 1 .Furono vari i fenomeni premonitori dell’eruzione:scuotimenti del terreno, fenditure nella montagnada cui usciva fumo e fuoco, scosse telluricheed altri frequenti e forti rantolii preannunciavanoun’imminente eruzione. Il vero prodromo,però, di tale sciagura fu il sollevamento del fondocraterico; il fenomeno potrebbe essere stato causatodalla spinta esercitata, nel condotto cratericoostruito, dal magma in ascesa che per giuntadeterminò un aumento di temperatura in superficie.Prova di ciò potrebbe essere la scomparsa siadei laghetti, già esistenti, sia della vegetazione chesi verificò in tutta l’area craterica. Nella notte trail 15 ed il 16 dicembre - come appena detto - furonoavvertiti boati e scuotimenti con tale frequenzache, in molti luoghi più vicini al monte, se necontarono fino a cinquanta di intensità semprecrescente.Queste circostanze meteorologiche e geofisiche siriscontrarono nelle relazioni di alcuni “cronisti”dell’epoca che furono testimoni oculari di quellaprima terribile nottata e dell’intera catastrofe,rappresentando una delle fonti di maggior interessestorico che permettono di ricostruire cronologicamenteil susseguirsi incessante dei fenomeniche accompagnarono l’eruzione.A causa del condizionamento climatico determinatosiin seguito all’attività esplosiva, si ebberodelle violenti piogge che all’alba del mercoledì 17provocarono il deposito di prodotti alluvionali adopera di colate torrentizie, nei settori settentrionalie meridionali dell’apparato vulcanico. La lavain meno di tre ore giunse al mare. Nei dintorni delVesuvio si disseccarono i pozzi e per giorni letenebre coprirono i paesi circostanti.Diverse testimonianze illustrano l’intera giornatadi martedì 16 dicembre, durante la quale continuaronole forti scosse di terremoto; era ilVesuvio che si scuoteva tutto con formidabili tremori,risvegliando negli animi del popolo, antichiterrori ed angosce. Accorsi all’aperto, agli abitantidei luoghi circostanti, si presentò uno spettacoloterribile ed affascinante, in quel mattino didicembre non ancora illuminato dalle luci delgiorno: una nuvola nera e biancastra si alzavaaltissima in cielo dalla cima del cono oscurandotutto il golfo. Allo stesso tempo saette di fuocoilluminavano il panorama notturno, grossi edincandescenti massi venivano proiettati in altoprecipitando poi lungo i fianchi della montagna.Cenere, lapilli e sassi cadevano in direzione sudovestun po’ dovunque mentre un odore acre digas si propagava nell’aria.Molte fratture si aprirono alla base del cono. Glispettatori del fantastico evento raccontavano,nelle loro relazioni, gli avvenimenti che si susseguivanoora dopo ora «in Torre del Greco, allora floridissimacittadina di duemila fuochi morirono più diduemila persone. La chiesa del Carmine di TorreAnnunziata fu completamente distrutta; anche la cappelladella Pietà fu quasi completamente rasa al suolo. Ilmare arretrò di oltre cinquanta metri e scoprì una spiaggiaprofonda e piatta, facendo allontanare pertanto ilpalazzo dei D’Alagno, che prima dell’eruzione lambivala stessa spiaggia» 2 .

34historia et antiquitates marzo 200635historia et antiquitates marzo 2006Ma la rappresentazione più raccapricciante sembraessere quella del Favella, che ricorda come l’altanube di cenere abbia offuscato il sole per varieore, tanto da far temere una interminabile eclissi:«all’apparir dell’alba, le sue prodigiose fiamme esalato,nel principio gran vaghezza diede, vedendosi dalla sommitàsua, densa, spessa ed alta nube di cenere, a guisad’arbore di fronzuto cipresso e levarsi, che poi, come foltapennacchiera divenne e per essere dalle nubi il sole qualcheora velato, si teneva per certo che la sua eclisse sifacesse; ma vedutosi, dopo aver le nubi dileguate edistrutte, chiaro e risplendente comparire, e dalla Torre,Resina e Portici e da altri luoghi alle falde del Montesituati, venir uomini e donne, che volevano in questacittà salvi ridursi, chiaramente si conobbe, come ilMonte, dopo lo spatio di centinaia d’anni, il suo crudelcostume di produr danni e ruine rinovato havea» 3 .Apparivano ben spesso fiamme di fuoco fra quellacaligine e si accertava che «vi fusse gran quantitàdi bitume, il quale acceso mandava fuori quelle fiammee de quando in quando spargendosi per il Monte granquantità di quella materia accesa con pietre incenerite, sivedevano poi nuovi fiumi e nuove esalazioni» 4 .Ormai la colata lavica era evidente e tanto abbondanteche per il suo deflusso non fu sufficienteun’unica “bocca” sicché l’impeto fece aprire “unaseconda voragine che vomitò un grosso fiume dimaterie bituminose”: «…sul monte esisteva un’anticavoragine, dalla quale altre volte havea sfogata la sua ira,la cui bocca gira più di due miglia attorno e in questaerano cresciuti ben grossi alberi e radunate con spessepiogge molte acque e quasi formato un lago, avendo dunqueper un pezzo il foco trascorso quelle sotterraneecaverne, né bastandosi quell’esito, cercò con indicibiliforza e furore. In breve ne seguì come effetto che s’accesedi foco tutta quella macchina, cominciò con raddoppiatofurore a minacciare le convicine terre e in un subitocoperse di cenere e caligine tutto il contorno, fulminò,tronò, scosse tutto il paese e per il dolore si sentirono muggirele valli che parea il giudizio finale; piobbe con tantacopia la cenere, che coperse li tetti delle case di quel contornoe seguitando per tutta la notte li terremoti di grandissimospavento, di modo tale che, quella notte, ci fu chine numerò più di cinquanta. Tale fu l’impeto nell’apriredella seconda voragine che, buttando fuori e quasi vomitandotutta quella materia di legni abbruciati, pietre eacque che per tanto correre d’anni havea in sé raccolto,fece un grosso fiume, il quale misto di quelle ceneri sulfureee altre bituminose materie, accompagnato da arsitronchi, spinto da non veduta mano, precipitoso scendevaverso il mare; né bastando al suo furore una strada,diverse ne aprì, per maggiormente danneggiare i miseriabitatori» 5 .Anche il Favella parla di come fosse stato insufficienteil cratere centrale per la fuoriuscita dellalava che, come un fiume in piena, straripava datutte le falde del vulcano: «frattanto cresceva l’esalationee perché la bocca è troppo angusta à sì grand’incendio,bolle dentro il Monte e manda fuori con li globbidi fiamme e con li monti di cenere l’urli e li strepiti, traquali spesso di grossa bombarda lo spaventoso colpomischia e sembra dalle vicine e lontane contrade, che lagentil Napoli da nemici assalita aspramente e si combattesse;il Monte incessantemente freme con il suo furiosobollore fa che questa Città tutta crolli e s’agita» 6 .Il mercoledì 17 si attenuarono i fenomeni sismicima la pioggia di lapilli e cenere fu così intensa dasembrare “un diluvio”, mentre “le tenebre” continuaronoad avvolgere ogni cosa: «…per molto ches’accendessero torci assai grandi non rendevano lumesembrando tizzoni smorzati, la quale oscurità fu, nonsolo per i luoghi di queste parti vicino al monte, maanche da quello lontanissimi, che come da Sant’Agata diPuglia fu avvisato non fu possibile mai a dirse l’officiodai Preti con tutto che s’accendessero molti torci per leggere;lande erano costrette le persone con la voce darse àconoscere e attaccarse per le mani non vedendosi l’unl’altra; con le tenebre s’accoppiarono grandissimi fracassi,che si sentivano per l’aria, dalla quale caddero moltesaette, con rovine d’edifici, pioggia in tanta abbondanza,che pareva esserno aperte le cataratte del cielo ad inondareun’altra volta il mondo con diluvio» 7 .Certamente questa catastrofe naturale ebbe, deisegni premonitori molto trascurati dalla popolazionelocale «alli 10 di Dicembre 1631 da molti abitatoridi quelle convicine valli fu inteso diverse notti unrumore e fremito così grande dentro la Montagna diSomma che pareva ivi Plutone avesse trasferito il suoregno e così anche il giorno precedente l’eruzione alli 15del detto mese di Dicembre» 8 .Sembra che il Monte avesse dato più di un segno,poiché riferiscono «…che alcuni andati sul Monte perveder il luogo così memorabile dell’antichi incendi trovarononell’orlo della buca, cenere, che di fresco mostravaessere uscita; e poi l’anno passato l’istessa voragine assorbìall’improvviso una parte del Monte che havea attornocon morte di alcuni animali vaccini che vi stavano pascolandoe, ultimamente, à 10 dello stesso mese di Dicembrenel quale è stato l’incendio sei giorni prima di quello, fuudito dalle genti convicine tanto fracasso dentro ilMonte. La notte precedente al Martedì s’udirono cosìspessi terremoti che furono giudicati esser un solo continuatoper tutta la notte, benché non fussero stati troppogagliardi e la mattina poi al far dell’alba si vidde ilNicolas Perrey,San Gennaro ferma la lavadel Vesuvio,collezione privata,Napoli.Pagina 33.Domenico Gargiulodetto Micco Spadaro,Eruzione del Vesuvio,collezione privata,Capua.Monte di Somma della sommità più sotto dell’anticavoragine dalla parte del mare mandar fuori un fumocinericcio in forma d’un pino prima, e poi crescendo informa di una gran nube con tanti fuochi sollevandosi alcielo e si vedea uscire da molte bocche che s’erano apertefumo, e la nube, che con gran spavento di ognuno eramirabilmente cresciuta, si vedea come pregna di fuocomandar fuori spesse saette e lampi con tanto fracasso, ilqual rumore si intese per più di trecento miglia lontano,come in Ancona donde si è avuto avviso essersi il rimbombocome se fosse d’artiglierie» 9 .Da quanto sin qui riferito risulta evidente comel’eruzione del 1631 sia stata simile a quella plinianadel 79 d.C., anzi se consideriamo tutti i dannida essa provocati ed ora qui di seguito illustrati, cisembrerà una catastrofe di dimensioni ancora piùvaste.Il vulcanologo Mercalli, riferendosi all’eruzionedel 1631, ricorda che: «dal Luglio al Dicembre del1631, molti terremoti agitarono di quando in quando idintorni del Vesuvio. Nella prima metà del Dicembre lescosse, divenute più forti e frequenti e accompagnate darantolii ed ululati sotterranei e l’acqua venuta meno ointorbidita nei pozzi, annunciavano, ordinari precursori,una prossima eruzione» 10 .I nuovi ed approfonditi studi 11 e la scoperta didocumenti inediti di indubbio valore culturalepermettono di ampliare la conoscenza dei fenomeniche si verificarono nel detto «incendio» che,dopo quello dell’anno 79 d.C., deve ritenersi il piùspaventoso nonché di conoscere in maniera dettagliatai danni che arrecò.Innanzitutto si sono rivelate molto utili quattromemorie manoscritte.Molto sintetico ma agghiacciante il bilancio delledisgrazie, arrecate dal terremoto, fatto dalSiniscalco che parla di seimila morti: «Essa principiòalle ore 17 il dì 16 dicembre dell’anno 1631 e terminòil 1 gennaio 1632 12 . Città, terre, case, casali in numerodi cinquanta, tutto fu abbattuto e bruciato dal fuoco;seimila persone vi restarono morte; 5.080.575 metrisuperficiali di territori furono interamente rovinati; lacolonna del fuoco, che usciva dalla bocca, copriva circa185.000 metri lineari dei paesi circonvicini ed un grannumero di animali morirono percossi dal fulmine cheusciva da quel pino, il quale toglieva la luce dal sole; il

36historia et antiquitates marzo 200637marzo 2006Historia et Antiquitatesdi Teobaldo Fortunatofoto Archivio Altrastampamare retrocedette dal lido (sembrava che il mare retrocedevadal lido, ma invece era la terra che si elevava inquella zona d’intorno al Vesuvio), sicché rimasero asecco navi e galere; si videro con orrore sull’arena ostrichee pesci morti. In seguito vennero gli alluvioni, cosìterribili da sembrare fiumi, che passando su quelle terrebruciate fecero divenire quelle acque bollenti, le qualidevastarono sempre più tutti quei siti, città e casali d’intornoal Vesuvio, di maniera che fecero non solchi mavallate nei pressi del Monte» 13 .Interessante la lettera del padre Ascanio Capece diNapoli scritte al padre Antonio Capece dellaCompagnia di Gesù a Roma nella quale si confermache le ceneri dell’eruzione erano arrivate sinoin Puglia danneggiando i seminati e provocandoil timore di una carestiaSui casali già provati dall’«orrendo incendio» si scatenòun forte temporale; la tumultuosa correnteascendente dell’aria dette luogo alla formazionedel temporale, grazie anche alle condizionimeteorologiche favorevoli.Con la pioggia torrenziale che ne derivò, già di persé fangosa per la cenere contenuta e la sua cadutasul suolo, ricoperto anch’esso di cenere in modotale da impedirne l’assorbimento, si crearonograndi torrenti di fango che trascinarono a valletutto quello che incontrarono; i torrenti solcaronoi fianchi del monte. Molti bracci d’acqua sispinsero fino al mare, nel quale si riversò l’enormemassa di materiale trasportato.La forza esplosiva del vulcano originò conseguenzegravissime per tutte le popolazioni e le terredell’area vesuviana; dalle parole di un cronistaviaggiatore, il Braccini, si possono rievocare analiticamentequesti disastri.Egli inizia i suoi appunti soffermandosi anzituttosui danni provocati dalle inondazioni: «nei dintornidel Vesuvio i detriti si accumularono tanto da raggiungerein alcuni punti fino a sei metri di spessore … ilviaggio che io feci a 13 del mese di Febbraio, sopra l’istessaMontagna, essendo prima passato per molte delleterre danneggiate, parte dal fuoco, parte dalle ceneri,altre dalle piovute pietre e molte più dall’acque» 14 .Per quanto riguarda i vari flussi, sia lavici chepiroclastici, che discesero dal vulcano, il nostroscrittore ritiene che uno si riversò su Boscotrecasee Torre Vecchia (Torre Annunziata), un altro suTorre del Greco, Resina e Portici, un altro ancorasu San Giorgio a Cremano distruggendola quasicompletamente ed ancora un altro giunse aMadonna dell’Arco, passando per San Sebastianoed infine un ramo raggiunse Pietrabianca (l’anticaLeucopetra) che da allora mutò il nome inPietrarsa.Le lave ed i flussi piroclastici furono emessi sia dalcratere sommitale che da grandi squarci apertisialla base del «Gran Cono» si riversarono sui quadrantinord-occidentale e sud-orientale delVesuvio, causando ovunque morte e distruzione,mentre il vento disperdeva i prodotti di cadutadell’alta nube eruttiva verso est-nord-est, in direzionedi Ottaviano.Dunque l’eruzione durò fino alla fine diDicembre e distrusse quasi tutti gli abitati ai piedidel vulcano, bruciando circa cinquanta casali 15 ecausando oltre seimila vittime ed importantimodificazioni topografiche dell’intero territoriovesuviano.Le ceneri coprirono «le montagne di Lauro,Montevergine, Avella, Visciano, Rocca, Arienzo eArpaia, giungendo persino a Costantinopoli» 16 ............................................1 Orlandi, Dell’incendio del Monte di Somma. Compita relatione e di quantoè succeduto infino ad hoggi, Napoli, Lazzaro Scoriggio, MDCXXXI, p. 4.2 Giuliani, Trattato del Monte Vesuvio e dei suoi incendi, Napoli, 1632, p.23.3 Favella, Abbozzo delle ruine fatte dal Monte di Somma, Napoli,Roncagliolo, 1632, p. 66.4 Lanelfi, Incendio cit., p. 26 «la sovrabbondanza della pinguedine di questamateria era causa di magior fiamme e densità di caligine, che poggiando inaria, s’andava distruggendo e incenerendosi quei vapori terrogenii, cagionavaeffetti ineguali, poiché parte se risolveva in lapilli, parte in cenere e partein acque, con continui tuoni e tremori della terra, in modo che anco i caniandavano ululando come lupi e da questa voragine n’è anco uscita copiagrandissima d’acqua, anzi diluvio, assorbita dall’istessa caligine, nelle visceredella terra e poi vomitata in diversi luoghi e con diversi effetti».5 Oliva, La ristampata lettera, Napoli, Scoriggio, 1632, pp. 11-16.6 Favella, Abbozzo cit., p. 69.7 Ceraso, L’opre stupende e meravigliosi eccessi dalla natura prodotti nelMonte Vesuvio, Napoli, Roncagliolo, 1632, pp. 11-14.8 Oliva, La ristampata lettera cit., p. 10.9 Ceraso, L’opre stupende cit., p. 19.10 Mercalli, Vulcani e fenomeni vulcanici in Italia, Milano, 1883, p. 21.11 Si tratta di tre lettere del Capece Ascanio di Napoli al fratello inRoma, due lettere del Marchese di Villa, Giovan Battista Manzo, l’amicodel Tasso, dirette al letterato Antonio Bruni, nativo diCasalnuovo, in terra d’Otranto e stabilito alla corte dei Barberini inRoma, una relazione d’ignoto autore ed una serie di lettere, notizie,avvisi da Napoli, da Roma e da Venezia in Nuovi documenti sull’incendiovesuviano dell’anno 1631 e bibliografia di quella eruzione, a cura diLuigi Riccio, in Archivio Storico per le Province Napoletane, 1889, pp.489-555.12 Siniscalco, Istoria del Vesuvio e del Monte Somma, Napoli, 1890, p. 4.13 Siniscalco, Istoria cit., p. 6.14 Braccini, Dell’incendio fattosi nel Vesuvio a XVI di Dicembre M.DC.XXXIe delle sue cause ed effetti, Napoli, Roncagliolo, 1632, cit., p. 32.15 Relazione dell’incendio del Monte Vesuvio nel 1631 (autore ignoto) «…IlViceré mandò cinquecento guastatori con pale e altri arnesi per far seppelliretutti i morti di quei villaggi convicini».16 Marciano-Casale, Vesuvio 1631: l’eruzione alla luce di nuovi documenti,Napoli, Procaccini, 1994, p. 2, «…l’acqua copiosissima inondò tutto ilpiano di Palma, radendo al suolo quasi del tutto «da questa parte tre bei casalidella Città di Nola, Sirico, Santelmo e Saviano». Sopra i tetti dell’Irpiniafurono trovate «alcune cotte sardelle, con infinite alghe portatevi dallagagliarda furia di quell’altissima nuvola».A sinistra.Angelo e FrancescoSolimena,Paradiso e incoronazionedella Vergine,Arciconfraternitadel Rosario,Vescovado,Nocera Inferiore.A destra.Angelo Solimena,Estasi di Santa Rosa da Lima,Chiesa di San GiovanniBattista,Angri.Angelo e Francesco Solimenanell’Agro nocerino-sarnese.Ripercorrendo a ritroso, la strada che tanti intellettualidel Grand Tour hanno attraversato persoggiornare nella città de’ La Cava, giungendo aNocera de’ Pagani, ultima stazione ferroviaria delMezzogiorno fino alla metà del XIX secolo, ci sirende conto che “l’Agro Nocerino non è periferia diuna capitale, e non è neppure isola o enclave autonoma,ma parte integrante e integrata del territorio dell’ItaliaMeridionale” (M. De Cunzo).Qui, nel collasso urbanistico degli ultimi decenni,resistono molte realtà monumentali di grandeimpatto, diversificate per epoche e connotazionispecifiche che rendono difficile la scelta o il percorsoda privilegiare. E se invece di appuntare lanostra attenzione su conventi o chiese o edificimonumentali dei singoli comuni in cui da oltrecento anni, si è frantumato l’antico territorio diNuceria Alfaterna, tentassimo di trovare un denominatoreche per molti versi li leghi tra loro? Unlegante potrebbe essere costituito dalle personalitàe dalla produzione artistica, talora sinergica,dei due Solimena, il padre Angelo, Francesco ilfiglio. Entrambi, a cavallo tra il XVII ed il XVIIIsecolo, rinnovarono quel processo culturale cheda sempre aveva collegato l’Agro nocerino-sarnesealle grandi realtà della Campania e più in generaleal Vicereame. Forse l’occasione fu offerta dalmatrimonio “nocerino” di Angelo - originario diCanale di Serino - con Marta Grisignano, celebratonel 1655 e dalla nascita del primogenitoFrancesco, il futuro “Abate Ciccio” (battezzatonella Chiesa di San Matteo, a Nocera Inferiore),osannato pittore presso le corti europee, ritenutodal De Dominici, “il Principe di tutti i Pittori viventi”.Dunque, quale delle opere ammirare, in cui siapossibile ritrovare le mani di entrambi gli artisti,

39A sinistra.Angelo Solimena,Pietà,Congrega della Chiesadi San Bartolomeo (?),Pucciano,Nocera Superiore.A destra.Angelo Solimena,Madonna delle AnimePurganti (part.),Chiesa di Santa MariaMaddalena in Armillis,Sant’Egidiodel Monte Albino.se non l’affresco del Paradiso e incoronazionedella Vergine nella cupola dell’Arciconfraternitadel Rosario, annessa alla cattedrale nocerina? “Ildipinto, che si colloca fra le opere più avanzate e aggiornatedel barocco a Napoli” (A. Braca) è databile tra il1677 ed il 1680. Evidenzia una luminosità ed unaforza evocativa che rendono irrilevante la ricercadella mano del padre o del figlio nel turbinìo difigure che affollano i registri pittorici verso il culminedell’intera rappresentazione. “Se il risultatodella cupola di Nocera lascia qualche margine di incertezzain merito alla collaborazione tra Angelo eFrancesco Solimena, un momento di sicuro rapporto dicooperazione è costituito, in una fase più avanzata, dallarealizzazione dei tre quadri principali del soffitto cassettonatodel Duomo di Sarno” (M.A. Pavone).Ma, la presenza dei Solimena nell’Agro è testimoniatadalle tele che ancora è possibile ammirarenei luoghi di culto di ogni comune della Valle delSarno. Se è troppo dispersivo ricercarle tutte, èpossibile però segnalarne alcune che in variomodo rendono ancora vivo il legame di entrambigli artisti con queste terre. Si può partire dalladrammatica Pietà di Angelo Solimena, che faràpresto ritorno nella Congrega della Chiesa di SanBartolomeo, nella frazione di Pucciano, a NoceraSuperiore. Il corpo esanime di Cristo, in primissimopiano, lascia gli astanti sgomenti, mentre ilmorbido manto di Maria si stempera nel voltostraziato. A Sant’Egidio del Monte Albino, un’altraopera, la Madonna delle Anime Purganti,siglata da Angelo Solimena e datata al 1671, nonostantelacune pittoriche e pur tradendo echi dell’omonimodipinto di Massimo Stanzione, conservatonella Chiesa del Purgatorio ad Arco diNapoli, denuncia quell’afflato umano che risollevai corpi nudi per condurli alla salvezza.Poco più lontano, ad Angri, nella Chiesa di SanGiovanni Battista, l’Estasi di Santa Rosa da Lima,che secondo la storica dell’arte, DanielaSinigalliesi, “anticipa temi che saranno sviluppati nelledue opere di Nocera Inferiore assai vicine a questa telanel tempo, la pala del Convento di Santa Chiara del1680, finora inedita, e l’Incoronazione di Sant’Anna del1681 per la Chiesa del Monastero di Sant’Anna”.Il talento di Francesco, le sue frequentazioninapoletane ed il suo personale talento lo porterannoaltrove, ben oltre gli angusti confini dellaValle del Sarno, conferendogli la giusta fama e lagloria.

40marzo 2006Contributidai Colleghi41contributi dai colleghi marzo 2006In tema di deontologia.di Rino CarpinelliUno degli argomenti più dibattuti nel mondo dell’avvocaturaè certamente rappresentato dalla deontologiaprofessionale .Senza volere fare sfoggio delle mie residue reminiscenzedi studi classici, mi piace ricordare che il terminederiva dal greco déon-ontos (dovere) e da logìa -a sua volta da logos - (studio).Il vocabolario della lingua italiana ne dà il seguentesignificato: dottrina dei doveri inerenti a particolaricategorie specialmente professionali. L’avvocato,quindi, per essere definito tale e per distinguersidalle figure dell’azzeccagarbugli - di manzonianamemoria -, e dal paglietta napoletano, deve esserenon solo professionalmente preparato ma devesoprattutto improntare la propria attività professionalea determinati canoni etici di correttezza e dilealtà. L’insieme di tali norme comportamentalisono state racchiuse in un codice (tanto per cambiare),che cerca di delineare i confini morali dellanostra professione per quanto attiene alla formazione,all’aggiornamento, ai rapporti con i clienti, con imagistrati e con terzi in genere e via discorrendo.Nel mio costante tentativo di soddisfare un vizio,che non riesco ad eliminare, quello di avere tra lemani un po’ di carta stampata da leggere (vuoi mettereil piacere che ti procura lo sfogliare un libro oun giornale, l’odore della carta stampata a confrontodel - se pur più comodo - freddo ed asetticodischetto, letto per te da quella macchina infernale,che io definisco “il servo sciocco”?), mi sono imbattutonella rivista pubblicata dall’Ordine degliAvvocati di Foggia.Da una rapida scorsa ho avuto così modo di apprendereche oltre alle norme deontologiche il Consigliodell’Ordine degli Avvocati di Rovereto, andando aldi là delle dette norme, ha introdotto, in applicazionedell’art. 22, 1° comma, del codice deontologicoforense, anche delle norme di cortesia, che l’estensoredell’articolo, l’avv. Marco Scillitani, definiscecome una “sorta di galateo forense”.Riporto, pertanto, di seguito tali norme con il consenso- mi auguro - anche se tacito, dell’avv.Scillitani e del Consiglio dell’Ordine di Rovereto,ritenendo opportuno dare alle stesse la massima diffusione.1) Copie dei documenti depositati nelle cause civili.Nelle cause civili il procuratore di ciascuna parte,ancorché abbia la sola veste di domiciliatario, deveconsegnare all’avversario copia di ogni documentodepositato, salvo il caso di particolari difficoltà diriproduzione, nella quale ipotesi dovrà avvertire preventivamenteil collega e porlo nella condizione diestrarre lui stesso la copia del documento prima deldeposito, ove possibile.2) Comunicazione degli scritti difensivi e dei documentinei processi penali.Nel processo penale, ove vi siano più difensorinominati e costituiti, anche per conto di parti inconflitto di interessi tra loro, ciascun difensore ètenuto a comunicare senza dilazione agli altri unacopia delle memorie, delle liste testimoniali, deimotivi d’appello e d’ogni scritto e documento difensivoin genere che egli abbia depositato.3) Comunicazione di scritture e di documenti processuali.Nell’ipotesi in cui un collega chieda all’avversario latrasmissione per telefax o e-mail della copia di unascrittura difensiva e/o di documenti, da depositarsio depositati dal medesimo, questi è tenuto a provvederesollecitamente all’invio, peraltro a condizionedi reciprocità ove il termine per il deposito dellascrittura o dei documenti sia comune.4) Notificazione dei provvedimenti ai colleghi nondomiciliati nel comune del circondario, in cui hasede l’autorità giudiziaria che li ha pronunciati.Si ricorda che, tenuto conto del disposto dell’art. 82della Legge 22.1.1934 n. 37, la notificazione deiprovvedimenti emessi dalla autorità giudiziaria diRovereto da eseguirsi ai colleghi del circondario delTribunale di Rovereto, i quali non abbiano elettodomicilio nel comune di Rovereto, nonché di quelliresi dal Giudice di Pace di Riva del Garda ai colleghidello stesso circondario, che non abbiano elettodomicilio nel comune di Riva del Garda, deve essereeseguita nello studio del collega e non in cancelleria.5) Esecuzione delle sentenze od altri provvedimenti.A) Salvo che il procuratore avversario gli chieda disoprassedere a tale adempimento, inviando contestualedichiarazione di acquiescenza sottoscrittadalla parte tenuta alla esecuzione, il procuratoredella parte vittoriosa può procedere senza indugioalla notificazione della sentenza allo scopo di provocarela decorrenza del termine breve per la impugnazione.B) Qualora la sentenza od il provvedimento sianoprovvisoriamente o definitivamente esecutivi, il procuratoredella parte soccombente può chiedere alcollega della parte vittoriosa di soprassedere al precettoe ad ogni atto esecutivo, e di comunicargli lanota dei pagamenti od adempimenti dovuti in basealla sentenza o al provvedimento.C) Il procuratore della parte vittoriosa è tenuto acomunicare all’avversario la sua adesione a talerichiesta, peraltro con diritto di fissare alla controparteun termine congruo (per i pagamenti il termineminimo sarà di 10 giorni, se la parte tenuta all’esecuzionerisiede nel circondario; di 15 giorni nelcaso opposto), per provvedere all’esecuzione o perconcludere un accordo amichevole in ordine allastessa.D) La parte tenuta all’esecuzione, ove ritenga nonlegittime le richieste, sarà tenuta ad adempiere entroil termine di cui sopra per quanto riconosce dovuto,ma il suo procuratore sarà tenuto a precisare periscritto entro il termine medesimo i motivi dellamancata esecuzione in toto.E) Decorso senza esito il termine da lui fissato, ilprocuratore della parte avente diritto all’esecuzionepotrà spiccare il precetto e dare corso all’esecuzioneforzata.F) Nell’ipotesi della concessione e fruizione dellamoratoria di cui al 3° comma, il procuratore dellaparte beneficiata della stessa sarà tenuto a riconoscerela rifusione, a norma della tariffa, delle competenzeprocuratorie e delle spese per l’opera successivaalla pronuncia del provvedimento di condanna.6) Puntualità alle udienze.A) L’avvocato è tenuto a presentarsi puntualmentealle udienze.B) Nell’ipotesi in cui ciò non gli sia possibile, dovràpreavvisarne, quanto meno il giorno precedente,l’avversario, concordando con lui l’ora in cui potràtenersi l’udienza.7) Presenza dei colleghi avversari alle udienze.A) Qualora ad un’udienza civile ovvero ad un’udienzapenale con parte civile costituita o della quale siastata preavvertita dal patrono al difensore la costituzione,non sia presente l’avversario di cui si conoscal’identità ed il recapito telefonico, è dovere delcollega presente sollecitarne l’intervento, telefonandoal suo studio, onde l’avversario medesimo possapartecipare tempestivamente all’udienza o farsisostituire idoneamente.B) Nell’ipotesi di mancata comparizione del collegaall’udienza civile, benché sia stata rispettata la regolache precede, il collega presente dovrà chiedere ilsemplice rinvio dell’udienza; se il rinvio non verràconcesso dal giudice, l’avvocato presente potrà procederealla trattazione della causa, peraltro senzapregiudicare, per quanto possibile, il diritto dellacontroparte di contraddire in un momento successivo.8) Subentro al difensore d’ufficio.A) L’avvocato che assuma la difesa di fiducia di unindagato o di un imputato, ove dagli atti risulti esserestato nominato in precedenza un difensore d’ufficio,deve dare immediatamente notizia a quest’ultimo,per iscritto, della propria nomina di fiducia.B) L’avvocato nominato difensore di fiducia in talicasi dovrà curare inoltre che il proprio cliente provvedaa corrispondere al difensore di ufficio le competenzee spese per le prestazioni da costui già rese.9) Competenze e spese per prestazioni successive aldeposito della sentenza.A) Quando la sentenza dispone la compensazionedelle spese, il patrono della parte, che successivamentealla sentenza, non ha anticipato spese e competenzeper la registrazione della stessa e quant’altro(notifica sentenza e simili), sarà tenuto a far sì che ilproprio cliente rifonda la metà di dette spese e competenzealla parte che le ha anticipate, senza costringerlaad ulteriore attività giudiziaria.B) Nell’ipotesi di sentenza di condanna alle spese, ilcollega che patrocina la parte vittoriosa potrà richiederela refusione, a norma della tariffa, delle competenzeprocuratorie e delle spese per l’opera successivaalla pronuncia della sentenza, vale a dire per registrazione,richiesta copie autentiche, disamina sentenza,notifica della stessa, ritiro fascicolo.10) Convegni tra colleghi.Nel caso di convegni tra colleghi avversari, l’avvocatoche rappresenta il convenuto si recherà dal collegache rappresenta l’attore; tuttavia, nel caso dinotevole divario di età, l’avvocato più giovane sirecherà dal più anziano.11) Corrispondenza telefonica.A) L’avvocato che telefoni ad un collega è tenuto adanticipare, o far anticipare, a chi risponde quale è lapratica in ordine alla quale intende conferire.B) L’avvocato che sia chiamato al telefono da un collegadeve rispondere senza dilazione alcuna.C) Se il chiamato è impegnato in maniera tale chenon gli è consentito di interrompersi per il colloquiotelefonico, dovrà comunicarlo o farlo comunicareal collega, assicurando che provvederà egli stessoa richiamarlo e precisando anche il presumibiletempo entro il quale vi provvederà.12) Sanzioni per l’inosservanza delle regole di cortesia.L’inosservanza delle regole che precedono e cosìl’uso di espressioni irrispettose, scorrette, sconvenientiod offensive nei colloqui, nella corrispondenzao nelle scritture di causa, sia nei confronti dei colleghicome controparti, possono costituire violazionedel disposto dell’art. 22, comma 1, del codice dideontologia forense, quindi comportare l’irrogazioneda parte del Consiglio dell’Ordine degli Avvocatidi proporzionali sanzioni tra quelle previste dall’ordinamentoforense.

42marzo 2006La Paginadei Convegni43la pagina dei convegni marzo 2006Borsa di studioAvvocato Luigi Tenore:sostegno per la formazionenella professione forense.di Maria Grazia IannielloIn una realtà in continuo mutamento e con ilLegislatore impegnato in un’affannosa rincorsatesa a regolamentarla con nuove norme ad hoc,l’avvocato del nuovo millennio è costretto, a suavolta, a non poter dormire sugli allori e, quindi,basare la propria professionalità sui soli studi universitario del periodo di pratica forense. La formazionedei professionisti forensi deve oggi esserenecessaria e, soprattutto, continua, a prescinderedalle disposizioni del codice deontologico, che laraccomandano, se si vuole essere competitivioffrendo un servizio qualificato ai propri assistiti.È in questo quadro che si collocano le numeroseiniziative adottate sia dall’A.N.F. (AssociazioneNazionale Forense n.d.r.) a livello nazionale, con l’istituzionedi una fondazione, intitolata all’avvocatoLucio Tomassini, tra i fondatori dell’organismodi rappresentanza dell’avvocatura, che dalle a.t.a.(associazioni territoriali aderenti n.d.r.) a livellolocale.Per la sezione nocerina è stato quindi naturaleaccogliere la proposta del direttivo di istituire unaborsa di studio, intitolata all’avvocato LuigiTenore, uomo che ha sempre esercitato la professioneforense con viva partecipazione, ma anchecon un’innata passione per il diritto, dedicandosi alsuo studio in modo approfondito e costante, affinchéla sua figura possa diventare un riferimento peri tanti giovani che oggi intraprendono l’affascinantequanto complessa professione d’avvocato.Incoraggiati e sostenuti nell’importante progettodalla vedova dell’avvocato Luigi Tenore, la professoressaMaria Ferrentino, l’a.t.a. di Nocera Inferioreè andata avanti nell’iniziativa tesa a garantire ai piùmeritevoli tra i praticanti, già abilitati al patrocinio,ed agli avvocati, professionalmente più giovani, alivello nazionale, un aiuto economico nel loroimpegno formativo. L’iniziativa è stata accolta convivo interesse anche dall’amministrazione comunaledi Siano, paese in cui è nato, ha operato comelegale e di cui è stato anche primo cittadino l’avvocatoLuigi Tenore, grazie, soprattutto, all’impegnodel consigliere Fiordelisa Leone, del Sindaco dellacittà, il dottor Gerardo Riccio, e del vice Sindaco,tra l’altro nipote del noto penalista, il dottorSabatino Tenore. Infatti, Siano stanzierà dei fondigrazie ai quali si potranno raggiungere gli scopidegli organizzatori della borsa di studio in modopiù efficace. Il progetto istitutivo della borsa di studioè stato ufficialmente presentato a Siano il quindiciottobre scorso nel centro civico GiancarloSiani alla presenza delle autorità cittadine, delPresidente del Consiglio dell’Ordine degli Avvocatidi Nocera Inferiore, l’avvocato Aniello Cosimato,del Segretario dell’Ordine degli Avvocati diSalerno, avvocato Silverio Sica, dei responsabilidelle commissioni A.N.F. di diritto civile, avvocatoMichele Guerrasio, di diritto penale, avvocatoGaetano Falciani, di diritto di famiglia e minorile,avvocato Sonia Costantino, di diritto amministrativo,avvocato Domenico Vuolo, nonché degli avvocatiVincenzo Sirica, Segretario Generale, e MarioGallo, Consigliere Nazionale, che ha svolto il ruolodi moderatore. Importante per la riuscita dell’eventoil contributo offerto dal consiglio direttivo dell’a.t.a.composto, tra gli altri, dagli avvocati MicheleDel Bene, Caterina Ferrara, Massimiliano Forte,Antonia Guerrasio, Mariagrazia Ianniello, RosarioIannuzzi, Italo Meoli e Marco Ruggiero.L’evento di Siano ha registrato un altro importantesuccesso con la partecipazione di tanti giovaniavvocati, sensibili, evidentemente, al tema, nonchédi gente comune, ancora emotivamente vicina allafigura del compianto avvocato Tenore, di cui èstata mirabilmente rievocata la figura con gli interventidegli avvocati Aldo Di Vito, membro onorariodell’a.t.a. di Nocera Inferiore, Guglielmo Sirica,Presidente della commissione organizzatrice dellaborsa di studio, dell’avvocato Giuseppe Salvi, illustrepenalista e membro della suddetta commissione,di cui fa parte, inoltre, il dottor AnielloD’Angelo, borsista presso la scuola superiore dellapubblica amministrazione e cultore di dirittoamministrativo presso l’Università degli studi diSalerno.Il Foro di Nocera Inferiore potrà così essere fiero diaver dato vita ad un’iniziativa di solidarietà a caratterenazionale a sostegno della formazione continuadei giovani praticanti ed avvocati e, si spera, delmiglioramento qualitativo dell’intera classe forense.Nullità matrimoniali e divorzio.Nullità matrimoniali e divorzio.Aspetti personali, patrimoniali,processuali.a cura dell’Osservatorio Nazionale sul Diritto di FamigliaLa Sezione Territoriale di Nocera Inferioredell’Osservatorio, il giorno 2 febbraio correnteanno, ha dato inizio al nuovo ciclo di seminariincontristudi, che avevano segnato già il loro per-corso iniziato nell’anno 2005, di itinerari per tutti icomuni facenti parte del circondario del Tribunaledi Nocera Inferiore.L’incontro del giorno 2 febbraio che si è tenutopresso il centro sociale A. De Nicola in via Loria,Comune di Nocera Inferiore, ha affrontato untema di grande rilievo professionale e culturale“Nullità matrimoniali e divorzio. Aspetti personali,patrimoniali, processuali”.I lavori sono stati aperti dai calorosi saluti delSindaco del Comune di Nocera Inferiore avv.Antonio Romano, e dal Presidente dell’Ordinedegli Avvocati di Nocera Inferiore.Relatore il prof. Nicola Bartone, avvocato dellaRota Romana, docente di diritto penale e di dirittopenale comparato nell’Università di Salerno, componentedel comitato per l’accesso alla giustizianell’Unione Europea, Presidenza Consiglio deiMinistri-Dipartimento Politiche Comunitarie.Il prof. Bartone nella sua qualità di esperto matrimonialista,ha studio in Napoli, alla via Belsito 13,lavora nei tribunali ecclesiastici dall’ottobre del1968, avvocato della Rota romana dal luglio del1972. Il tema sulle nullità matrimoniali è statoaffrontato da questo avvocato in utroque iure, avendolo stesso una visione completa della patologiamatrimoniale, separazione, divorzio, nullità matrimonialee anche per i procedimenti penali connessie susseguenti, perfino, purtroppo, l’uxoricidio.Autore di pubblicazioni anche in materia ecclesiasticaha contribuito ad elaborare un sistema baseunitario di regime matrimoniale nell’ambito delcitato comitato tecnico.Il prof. Bartone è stato preceduto nella sua relazionedal dott. Salvatore Fiocco, cancelliere vescovilediocesano, giudice del Tribunale EcclesiasticoRegionale Campano Interdiocesano Sardo eLucano. L’argomento che è stato trattato e per ilquale si sono confrontati gli onorevoli relatori presential tavolo dei lavori, in parte era contenuto inuna recente pubblicazione del Sole24ore curatodalla Fondazione Nazionale della Avvocatura inuno con la Cassa Nazionale degli Avvocati.È stato fatto un esame attento della composizionedei tribunali ecclesiastici nonché della Rota romana,l’accesso e lo svolgimento del processo nei duegradi giudizio, indispensabili al fine di ottenere ilgiudicato definitivo. In tutto questo è stata sottolineatala possibilità di accesso per l’avvocaturasecondo il rito canonico previa una formazionetriennale, ed un esame finale seguito dalla nominapontificia. Sono stati affrontati i temi della nullitàed all’interno di questa la incapacità secondo laprevisione normativa del nuovo codice di dirittocanonico del 1983.Il prof. Bartone ha esordito invitando tutti i presentiad una informazione costante e continuacompletata da una formazione che responsabilizza,in particolar modo, quella parte di avvocatura che èpiù vicina alle problematiche matrimonialiste, aconsiderare, nell’esame di un caso prospettatosicome separazione, la ipotesi che possa invece trattarsidi nullità matrimoniale. Nullità che non vapiù circoscritta a quei casi fino a poco tempo faconosciuti ma che va ricercata nelle sue più svariatee possibili manifestazioni di riserva di volontàdei nubenti.La Sezione Territoriale dell’Osservatorio, per l’occasione,ha gia preannunciato i prossimi incontristudi che saranno tenuti al Comune di Sant’Egidiodel Monte Albino e San Valentino Torio.Nell’incontro è stata cosa gradita per la SezioneTerritoriale di congratularsi con il nuovo Consigliodell’Ordine degli Avvocati e di augurare a tutti icomponenti un biennio intenso di lavori e di collaborazionein sinergie con l’intera categoria forensedell’Agro nocerino-sarnese.Si coglie l’occasione, in concomitanza con il nuovobiennio di inizio attività anche per la nostraSezione, di comunicare i nominativi delle collegheche costituiscono il Consiglio Direttivo ed allequali si potranno rivolgere i colleghi avvocati chevorranno partecipare ai nostri incontri studi: avv.Filomena Angiuni, avv. Carmela Oriente, Avv.Consolata Fasolino, avv. Elena Limpido, avv. MaiaOdierna, avv. Maria Filomena Sirica, avv.Margherita Nasto.E-mail: donfilo@libero.itFax: 089.894537Il ruolo dell’avvocaturanell’amministrazione dellaGiustizia.di Maria Grazia IannielloL’11 febbraio al country resort La Collina di NoceraInferiore si è celebrato il I Congressodell’Associazione Nazionale Forense AvvocatoLuigi Tenore a.t.a. di Nocera Inferiore, patrocinatodal Consiglio dell’Ordine degli Avvocati e dalComune di Nocera Inferiore.Il congresso si è aperto con gli indirizzi di salutodell’avv. Aniello Cosimato, Presidente del Consigliodell’Ordine degli Avvocati di Nocera Inferiore, dell’avv.Raffaele Di Pasquale, Assessore al contenziosodel Comune di Nocera Inferiore e del Segretariogenerale dell’A.N.F. a.t.a. di Nocera Inferiore avv.Vincenzo Sirica. La sessione congressuale è statapresieduta dall’avv. Aldo Di Vito, membro onorariodell’associazione, e si è sviluppata durante l’interagiornata con gli interventi dell’avv. Mario Gallo,

44la pagina dei convegni marzo 200645la pagina dei convegni marzo 2006tesoriere e consigliere nazionale A.N.F. di NoceraInferiore, dell’avv. Michele Guerrasio, coordinatoredella Commissione di diritto civile, dell’avv.Gaetano Falciani coordinatore della Commissionedi diritto penale, dell’avv. Francesco Accarino, coordinatoredella Commissione di diritto amministrativo,dell’avv. Massimiliano Forte, coordinatoredella Commissione di deontologia forense e dell’avv.Mario Cretella, Presidente del collegio deiprobiviri, che hanno illustrato le attività dellerispettive commissioni.Hanno preso parte ai lavori i rappresentanti delleassociazioni forensi presenti sul territorio diNocera Inferiore e dell’Associazione NazionaleMagistrati, quali: l’avv. Antonio Petrosino,Presidente dell’A.I.G.A. sezione di Nocera Inferiore,l’avv. Michele Alfano, Presidente della camera penaledi Nocera Inferiore, l’avv. Gianfranco Trotta,Presidente della camera minorile di NoceraInferiore, l’avv. Filomena Angiuni, Presidentedell’Osservatorio di diritto di famiglia, e il dott.Giancarlo Russo, presidente dell’A.N.M. di NoceraInferiore.Il dibattito si è incentrato sul difficile ruolo dell’avvocatonella moderna giustizia, sul bisogno di recuperodella professionalità e sulla crescente responsabilitàche investe la figura dell’avvocato, accusatodi scarsa capacità e formazione professionale, dinon rispettare le regole imposte dalla deontologiaforense, per il quale, quindi, si impone una loromaggiore conoscenza e, soprattutto, rigida applicazione,onde migliorare il sistema di amministrazionedella giustizia attraverso la difesa dei diritti deicittadini. Si delinea come inevitabile la specializzazione,per la corretta ed efficiente amministrazionedella giustizia, nell’interesse della avvocatura e delcittadino. La proliferazione dei riti soprattutto inambito civilistico, si pensi alle recenti riforme inmateria di diritto societario, alla riforma del codicedi procedura civile, allo sviluppo telematico delprocesso civile, la difficoltà di una esauriente conoscenzadi tutti i settori del diritto, resa sempre piùcomplicata da una legislazione disarticolata e confusarende indispensabile l’avvento delle specializzazioni;gli avvocati sono e saranno sempre piùchiamati a lavorare in ambiti variegati e complessima, comunque, non dovranno e potranno prescinderedalla fondamentale formazione generale.Parte di colpa per lo stato del sistema in crisi vieneaddotta all’alto numero di avvocati iscritti agli albiche non garantisce dignitosi livelli reddituali perl’esercizio decoroso ed indipendente della professione,ciò anche per l’assenza di una adeguata riformadell’ordinamento professionale retto da critericorporativi obsoleti, che tenga conto delle mutateesigenze politiche e civili.Si è quindi soffermata l’attenzione sulla deontologia,sull’etica dell’avvocatura nell’amministrazionedella giustizia e sul rango costituzionale, artt. 24 e111, della funzione dell’avvocato.Nel preambolo al codice deontologico forense siafferma che l’avvocato esercita la propria attività inpiena libertà, autonomia ed indipendenza, pertutelare i diritti e gli interessi della persona, assicurala conoscenza della legge e contribuisce in talmodo all’attuazione dell’ordinamento per fini digiustizia. L’etica dell’avvocatura impone, da unlato, il dovere della formazione continua dall’altrocomporta che l’esercizio della funzione deve avvenirenel rispetto e nella valorizzazione dei molteplicioperatori giudiziari. Il funzionamento del sistemagiudiziario passa attraverso la professionalità eserenità del singolo operatore e pone quindi unproblema di etica individuale.L’Associazione Nazionale Forense, da oltre trent’anniè impegnata a tutelare il prestigio, il decoro eil ruolo dell’avvocatura nell’ambito di un’efficienteamministrazione della giustizia nonché a difenderegli interessi dei giovani che intendono intraprenderela professione forense attraverso una rigorosaformazione professionale correlata a un costanteprocesso di aggiornamento, attraverso un rigorosofoto di Felice Sellitticontrollo dell’esercizio della professione forensesulla base di una deontologia codificata.L’Associazione Nazionale Forense promuove la formazionee l’aggiornamento professionale, svolgefunzioni di tutela sindacale in favore di tutti gliiscritti e indirettamente di tutti gli avvocati.Per l’ottenimento di tali finalità si impegna a promuovereiniziative, organizzare seminari ed incontrisulle suddette attività, pubblicazioni, a confrontarsicon le altre associazioni forensi e con la magistraturanell’interesse dell’avvocatura e per ilmiglior funzionamento della giustizia.I membri del Consiglio direttivo relatori: avv. ItaloMeoli, responsabile della formazione, avv. MariaGrazia Ianniello, responsabile della comunicazione,avv. Marco Ruggiero, responsabile dei rapporticon i praticanti avvocati, avv. Fiordelisa Leone,responsabile dei rapporti con le istituzioni e gli entilocali, eavv. Domenico Vuolo, responsabile dei rapporticon le associazioni dei consumatori e delleiniziative conviviali, conformemente agli obiettivipropri dell’associazione, hanno esposto il programmadell’A.N.F. a.t.a. di Nocera Inferiore, formulandole proposte di delibera per i rispettivi settori dicompetenza. Si sono discusse, approvate e ratificatele seguenti delibere:- Istituzione del corso intensivo di formazione perpraticanti avvocati che avrà inizio ad ottobre 2006volto a fornire ai praticanti la preparazione necessariaper affrontare l’esame di abilitazione.- Organizzazione di corsi e convegni sui diritti deiconsumatori con particolare riguardo ai rapportitra gli utenti e le pubbliche amministrazioni, allaluce delle recenti riforme poste a tutela dei consumatori.- Istituzione dello sportello praticanti avvocatiall’interno della sala avvocati del Consigliodell’Ordine degli Avvocati di Nocera Inferiore,peraltro già attivo dal mese di ottobre 2005 neigiorni di lunedì e venerdì dalle 12,30 alle 13,30.Tale sportello ha il compito di agevolare i giovanilaureati in giurisprudenza nella individuazione diuno studio legale presso cui svolgere il periodo dipratica vicino alle proprie inclinazioni di studio perla materia del diritto che in esso è prevalentementetrattata, nonché di creare un elenco di colleghi disponibilio che hanno bisogno dell’ausilio di un praticanteavvocato.- Istituzione della testata giornalistica dell’A.N.F. diNocera Inferiore intitolata “Riflessioni Forensi”,rivista giuridica che verrà distribuita tra i soci dellasezione di Nocera Inferiore. L’A.N.F. di NoceraInferiore aderisce all’ASTAF “AssociazioneNazionale Stampa Forense”, e avrà spazio anchesulla “Rassegna degli Avvocati Italiani”, rivistanazionale A.N.F., e su “In Comune”, mensile distribuitonei comuni della provincia nord di Salerno.- Organizzazione festa anniversario della costituzionedell’A.N.F. Luigi Tenore annunciata per il 16luglio 2006.L’A.N.F. a.t.a. di Nocera Inferiore, si è resa inoltrepromotrice dell’istituzione di una borsa di studiointitolata all’avv. Luigi Tenore costituita da unfondo offerto dalla vedova Tenore e con il patrociniodel Comune di Siano, paese natale dell’illustreavvocato. L’importante iniziativa illustrata dall’avv.Guglielmo Sirica, presidente della borsa di studio, èvolta a stimolare e a favorire lo studio e l’approfondimentodi tematiche giuridiche e diretta a giovaniavvocati e laureati in giurisprudenza.Tra le altre iniziative promosse dall’A.N.F. diNocera Inferiore vi è l’istituzione del servizio notificheatti giudiziari presso la sede principale delTribunale di Nocera Inferiore, allo scopo di limitaregli spostamenti da una parte all’altra della cittàper la notifica degli atti giudiziari e soprattutto leinterminabili file allo sportello U.N.E.P. di viaCorreale.Il congresso si è concluso con la relazione finale delsegretario generale avv. Vincenzo Sirica, con i ringraziamentiai relatori intervenuti, all’avv. PaolaVitiello responsabile organizzativo dell’evento, eagli altri membri del direttivo partecipanti ai lavoriavv. Antonia Guerrasio, membro della commissionedi diritto civile, avv. Michele Del Bene, responsabiledei rapporti con l’Ordine e le associazioniforensi che hanno brillantemente collaborato all’aspettoorganizzativo dell’evento.Il direttivo dell’A.N.F. di NoceraInferiore: operativo unosportello per i praticanti Avvocati.di Maria Grazia IannielloÈ aperto dal 3 ottobre del 2005, presso la sala avvocatiPlinio Galante del Tribunale di NoceraInferiore, il lunedì dalle ore 12,30 alle 13,30, unosportello orientativo rivolto a neo laureati in giurisprudenzaed a quanti hanno intrapreso la praticaforense.Con esso l’A.N.F. di Nocera Inferiore si propone,tra l’altro, di favorire l’inserimento dei praticantiin studi legali che svolgano attività propedeutica alpercorso formativo seguito con gli studi universitarie con le proprie inclinazioni. Gli studi legaliinteressati ad accogliere nuovi praticanti e quantiinvece devono iniziare o hanno iniziato il periododel tirocinio forense possono inviare le proprierichieste anche a mezzo e-mail all’indirizzoinfo@anfnocerainferiore.net oppure a mezzo fax aln. 06.45214577.

46marzo 200647Sottola lentea cura di Renato DiodatoNotiziedal Consiglio dell’Ordinea cura della redazionemarzo 2006La rubrica curata dalla Commissione Bibliotecadell’Ordine degli Avvocati di Nocera Inferiore recensisceil libro “La tutela del lavoro dei bambini e degli adolescenti.Contratto e rapporto di lavoro: problematiche,sanzioni”, di cui è autore la collega avvocato RaffaellaDi Mauro.Renato DiodatoPresidente della Commissione BibliotecaLa tutela del lavoro dei bambini e degli adolescenti.Contratto e rapporto di lavoro:problematiche, sanzioni,di Raffaella Di Mauro,ed. Iuridica Editrice, 2005, pag. 201.Il mercato del lavoro è oggi caratterizzato da unacontinua frammentazione derivante dalla suaincapacità strutturale di assorbire l’offerta lavoro,fino a determinare la marginalità di buona partedella forza lavoro. Il lavoro minorile ha origine daun mercato del lavoro segmentato e frammentarioove i minori, il più delle volte, sono sospinti aquesta esperienza dalle esigenze familiari ancorprima di aver maturato una coscienza lavorativa.Alla luce di tanto nasce la scelta di recensire untesto sulla tutela del lavoro dei bambini e degliadolescenti, considerata la particolare tematicaaffrontata che ha ad oggetto l’analisi di un temadelicato e particolarmente sentito come è quellodella tutela dei minori. Il volume esamina le problematichegiuridiche del lavoro dei bambini edegli adolescenti, evidenziando l’origine storicosocialedel fenomeno, la protezione normativadettata sia a livello internazionale che nazionale,con particolare attenzione alla disciplina dellaretribuzione dei lavoratori minorenni, alla paritàdi trattamento e condizioni di lavoro, agli aspettiprocessuali della discriminazione. Di poi si sviluppaattraverso l’analisi del contratto di lavoro,della capacità giuridica del prestatore di lavorominorenne, del contratto stipulato in violazionedella legge, non tralasciando l’analisi del bambinoprestatore di lavoro, delle lavoratrici minorennigestanti, puerpere o in allattamento, dei lavoratoriminorenni stranieri, delle visite mediche, dellasicurezza sui luoghi di lavoro, del tempo dellaprestazione lavoro , dei divieti esistenti e del sistemasanzionatorio. L’analisi, quindi, si sofferma adampio raggio sulla tutela giuridica del lavoratoreminorenne, affrontata anche attraverso le diversepronunce giurisprudenziali, che rendono l’operadi taglio pratico operativo per quanti a vario titolooperano in tale ambito. A corredo del volumeun appendice normativa, con la legge di tutela deibambini e degli adolescenti annotata con la giurisprudenza,un repertorio di formule ed un utileindice analitico.Il rinnovo del Consiglio dell’Ordinedegli Avvocati di Nocera Inferiore.Si rinnova il Consiglio dell’Ordine forense nocerino,con molte conferme ed alcune novità rilevanti, comela presenza dell’avvocatura femminile.Il giorno 20 gennaio scorso si è tenuta l’assembleaordinaria degli iscritti, in seconda convocazione, conall’ordine del giorno le relazioni del Presidente e delTesoriere, l’approvazione del Conto Consuntivo2005 e le elezioni del Consiglio dell’Ordine per ilbiennio 2006-2007.Il Presidente, Aniello Cosimato, ha aperto i lavoriillustrando l’attività svolta dal Consiglio nell’ultimobiennio. È stata poi la volta dell’avvocato LuigiCiancio, Consigliere Tesoriere, che ha relazionato ilConto Consuntivo relativo alle entrate e alle spesesostenute dall’Ordine nell’anno finanziario 2005. Ilavori sono terminati con l’approvazione, da partedei presenti, del Conto Consuntivo e con l’insediamentodel seggio elettorale. Quest’ultimo è statopresieduto brillantemente, come del resto aveva giàfatto per la scorsa tornata elettorale, dall’avvocatoMario Cretella che ha potuto contare sul validoapporto di altri suoi giovani colleghi. Il loro impegno,profuso per puro spirito di servizio, vale almenouna citazione in questo breve articolo: PasqualeZambrano, vice Presidente, Salvatore Fezza,Segretario, Maria Rosaria Adamo, Nicola Califano,Maria Evelina Di Nosse, Diego Francavilla,Francesco Giordano, Giuseppe Mancusi, AntonioMemoli, Margherita Nasto, Annalisa Spinelli. Leoperazioni di voto, iniziate alle ore 10,00 del 20 gennaio,sono state interrotte alle ore 20,00 e riprese ilgiorno dopo alle ore 9,30 per concludersi alle ore19,00. Lo scrutinio ha avuto inizio alle ore 9,30 del22 gennaio e si è concluso nella tarda nottata.Si sono fronteggiate nella kermesse elettorale dueliste ed alcune candidature indipendenti. La lista delPresidente uscente, avvocato Aniello Cosimato, rinnovataal suo interno, ha ottenuto in prima battutadieci consiglieri. Per i cinque posti ancora da copriresi è dovuto attendere la votazione di ballottaggio del30 gennaio, che ha conferito quattro Consiglieri allalista Cosimato ed uno alla lista ad essa alternativa.Le elezioni, tuttavia, hanno anche, o, meglio, soprattuttouna valenza numerica che non va dimenticata.L’afflusso alla tornata elettorale del 20 e 21 gennaioè stata minore, in termini percentuali, rispetto allaprecedente, di circa il 3,7%. Si sono, infatti, recati alleurne 854 avvocati su 991 aventi diritto rispetto ai798 su 888 delle elezioni del 2004. Dallo scrutiniodei voti sono emerse n. 76 schede tra nulle e bianche.Pertanto il numero di voti validi è stato pari a 778 edil quorum elettivo necessario alla elezione aConsigliere è stato di 390 voti. Sono così risultatieletti in prima battuta, con i voti indicati a fianco diciascuno, i signori avvocati: Aniello Cosimato 662,Anna De Nicola 554, Gerardo Ranucci 501, RenatoDiodato 493, Francesco Bonaduce 488, LuigiCiancio 485, Rino Carpinelli 482, Alba De Felice410, Vincenzo Barbato 406, Paola Lanzara 399.Un nome nuovo per il Consiglio dell’Ordine è sicuramentequello dell’avvocato Paola Lanzara, civilista,che alla sua prima esperienza elettorale ha ottenutoun grande successo con l’elezione diretta,senza passare per il purgatorio della votazione diballottaggio. L’afflusso alla tornata elettorale di ballottaggiodel 30 gennaio ha registrato, a differenzadi quanto accaduto per quella ordinaria, un aumentodel 2% dei partecipanti. Si sono, infatti, recati alleurne 701 avvocati su 991 aventi diritto rispetto ai610 su 888 delle elezioni del 2004. Dallo scrutiniodei voti sono emerse n. 48 schede tra nulle e bianche.Sono stati, pertanto, proclamati eletti alla carica diConsigliere dell’Ordine, con i voti indicati a fiancodi ciascuno, i signori avvocati: Luigi Gabola 394,Giuseppe Buongiorno 368, Antonio Ferrentino 326,Gaetano Morena 316, Rosanna Pacelli 269.Il Consiglio dell’Ordine degli Avvocati per il biennio2006-2007 risulta, pertanto, rinnovato con le newentry, della già citata Paola Lanzara, di GiuseppeBuongiorno e Rosanna Pacelli. Quest’ultima è larappresentante della lista “antagonista” a quella delPresidente Cosimato. È da evidenziare, inoltre, lapresenza di quattro donne, che ben rappresentano leloro 416 colleghe iscritte all’Albo degli avvocati.Dopo questo breve resoconto delle ultime elezioni cipreme sottolineare il clima di assoluta correttezzaed armonia nel quale le stesse si sono svolte, pur conle tensioni tipiche di ogni elezione.Un ringraziamento da parte della redazione ed anome dell’intera Classe Forense va a chi, non piùpresente in Consiglio, ha contribuito alla crescitadell’avvocatura nocerina. Il rinnovato Consigliodell’Ordine si è insediato il 9 febbraio scorso ed haeletto al suo interno, per acclamazione, l’avvocatoAniello Cosimato a Presidente, l’avvocato Anna DeNicola a Consigliere Segretario e l’avvocato LuigiCiancio a Consigliere Tesoriere, confermando così lecariche del precedente biennio. L’appuntamento perla cerimonia di insediamento è per il 18 marzo prossimo,alle ore 11.30 nell’aula Emilio Alessandrini delPalazzo di Giustizia di Nocera Inferiore. Non mancheremodi darvi un ampio resoconto della cerimonianel prossimo numero della rivista.Al Consiglio neo eletto l’augurio di un proficuolavoro nell’interesse della Classe Forense.

48notizie dal consiglio dell’ordine marzo 2006Adeguamento dei limiti di redditoper l’ammissione al patrocinioa spese dello Stato.MINISTERO DELLA GIUSTIZIADecreto 29 dicembre 2005Adeguamento dei limiti di reddito per l’ammissioneal patrocinio a spese dello Stato. Gazzetta Ufficiale-Serie Generale n. 27 del 2/2/2006.IL CAPO DEL DIPARTIMENTOper gli Affari di Giustiziadel Ministero della Giustiziadi concerto conIL CAPO DEL DIPARTIMENTOdella Ragioneria Generale dello Statodel Ministero dell’Economiae delle FinanzeVisto l’art. 76 del Testo Unico delle disposizionilegislative e regolamentari in materie di spese di giustizia,emanato con decreto del Presidente dellaRepubblica 30 maggio 2002, n. 115, che fissa le condizionireddituali per l’ammissione al patrocinio aspese dello Stato;Visto l’art. 77 del predetto Testo Unico che prevedel’adeguamento ogni due anni dei limiti di redditoper l’ammissione al patrocinio a spese dello Stato inrelazione alla variazione, accertata dall’Istitutonazionale di statistica, dell’indice dei prezzi al consumoper le famiglie di operai e impiegati, verificatesinel biennio precedente;Rilevato che dai dati accertati dall’Istituto nazionaledi statistica, risulta una variazione in aumento dell’indicedei prezzi al consumo per le famiglie di operaied impiegati pari al 4,6% per il periodo 1 luglio2002-30 giugno 2004;Decreta:L’importo di euro 9.296,22, indicato nell’art. 76,comma 1, del Testo Unico delle disposizioni legislativee regolamentari in materie di spese di giustizia,emanato con decreto del Presidente dellaRepubblica 30 maggio 2002, n. 115, è aggiornato ineuro 9.723,84.Il presente decreto sarà pubblicato nella GazzettaUfficiale della Repubblica Italiana.Roma, 29 dicembre 2005.Il Capo del Dipartimentoper gli Affari di GiustiziaIanniniIl Ragioniere generale dello StatoCanzioRegistrato alla Corte dei conti il 16 gennaio 2006Ministeri istituzionali-Giustizia, registro n. 1,foglio n. 87.STATISTICHE ISCRITTI (IN FORZA)Ordinari Speciali Professori Stranieri TotaliCASSAZIONISTI 112 6 0 0 118AVVOCATI 869 8 6 1 884TOTALE 981 14 6 1 1002PRAT. SEMPLICI 241PRAT. ABILITATI 391TOTALE 632CASSAZ. E AVVOCATI 1002PRAT. SEMPL. E ABILITATI 632TOTALE ISCRITTI 1634STATISTICHE ISCRITTI PER SESSO (IN FORZA)OrdinariM • FSpecialiM • FProfessoriM • FStranieriM • FTotaliM • FCASSAZIONISTI 103 • 9 5 • 1 0 • 0 0 • 0 108 • 10AVVOCATI 469 • 400 3 • 5 5 • 1 0 • 1 477 • 407TOTALE 572 • 409 8 • 6 5 • 1 0 • 1 585 • 417M • FPRAT. SEMPLICI 108 • 133PRAT. ABILITATI 144 • 247TOTALE 252 • 380M • FCASSAZ. E AVVOCATI 585 • 417PRAT. SEMPL. E ABILITATI 252 • 380TOTALE ISCRITTI 837 • 797statistiche aggiornate al 03•03•2006