Il contratto di agenzia - Shop WKI

58 Manuela Giobbinante nell’ambito della distribuzione commerciale e che, attraverso la figuradell’agente 1 , consente la diffusione nel mercato dei prodotti cui si rivolge l’attivitàproduttiva dell’impresa preponente.Si sviluppa nella pratica commerciale già dai primi anni dell’ottocento, conl’intensificarsi degli scambi internazionali, ma viene recepito e sistematicamentedisciplinatosolomoltotempopiùtardi.È, infatti, con il codice civiledel ’42 che il rapporto di agenzia, agli artt. 1742-1753, trova la sua regolamentazionetipica 2 . Disciplina che rimane sostanzialmente invariata fino a quando,in ambito europeo e in particolare in seguito alla Direttiva n. 653 del18.12.1986 3 , l’agenzia diviene oggetto di un programma di coordinamento dellediverse legislazioni nazionali degli Statimembriconcernentigliagenticommercialiindipendenti.Nel nostro ordinamento la Direttiva comunitaria è stata inizialmente attuatacon il d.lg. n. 303 del 10.12.1991 (Attuazione della direttiva 86/653/CEE relativa alcoordinamento dei diritti degli Stati membri concernenti gli agenti commerciali indipendenti)e, successivamente, al fine di evitare il procedimento aperto dallaCommissione CE per incompleto recepimento 4 , con il d.lg. n. 65 del15.2.1999 5 (Adeguamento della disciplina relativa agli agenti commerciali indipen-1È proprio attraverso la definizione dellafigura dell’agente, dettata nel progetto preliminareal nuovo codice del commercio del1920, c.d. ‘‘Progetto Vivante’’ che si ha una primadefinizione giuridica del rapporto di agenzia.Nell’art. 22 l’agente viene definito comecolui che ‘‘è incaricato da una o più ditte italianeo straniere di promuovere i loro affari inuna determinata piazza o regione e di trasmetterele proposte per l’accettazione’’. Nel progettovi era anche l’obbligo per il proponentedi non avvalersi di altri agenti nella stessapiazza o ramo e per l’agente di non trattarecon case concorrenti, mentre, nell’art. 29 delmedesimo Progetto veniva disciplinata l’indennitàdi risoluzione del contratto in favoredell’agente. In proposito e più dettagliatamenteFORMIGGINI, Il contratto di agenzia, in Tratt.Vassalli, Torino, 1952. Il progetto Vivante vennepoi trasfuso nel progetto preliminare del codicedi commercio del 1925, c.d. Progetto D’Amelio,dove la definizione di agente è più breve,ma per la prima volta appare il concetto di ‘‘zona’’,BORTOLOTTI eBONDANINI, Il contratto diagenzia commerciale, Padova, 2003, 2 ss. Il contrattodi agenzia trovava poi regolamentazioneautonoma nella contrattazione collettivadegli anni trenta con l’accordo economico collettivodel 25.5.1935, BALDI, Il contratto di agenzia,Milano, 7 a ed., 2001, 10.2Il codice di commercio italiano del 1882,all’art. 3, n. 21, comprende solo la menzionedi agenzia, senza alcun altro riferimento alladisciplina del modello contrattuale. Tra gliatti del commercio, invece, venivano considerateanche ‘‘le imprese di commissioni, diagenzie e gli uffici di affari’’.3Direttiva 86/653/CEE del 18.12.1986,‘‘Direttiva del Consiglio relativa al coordinamentodei diritti degli Stati membri concernenti gliagenti commerciali indipendenti’’, pubblicatanella GCE del 31.12.1986, n. 382, ed entratain vigore il 23.12.1986.4La Commissione CE aveva deferito ilGoverno italiano davanti alla Corte del Lussemburgo,ai sensi dell’art. 169, 2 o co., Tratt.CE per incompleta ricezione della Direttivacomunitaria, BORTOLOTTI eBONDANINI, Il contrattodi agenzia commerciale, cit., 3.5In merito alle innovazioni introdotte dal

Il contratto di agenzia 61interne solo nel caso in cui il conflitto attenga ai rapporti tra soggetto privato eStato 13 , mentre, laddove questo vada ad incidere direttamente nei rapporti intercorrentitra agente e preponente 14 sarà la norma interna, interpretata perquanto possibile conformemente ai principi dettati dalla Direttiva 15 ,aconservarela propria efficacia 16 .1. 3. La contrattazione collettiva (AEC) ^ Gli accordi economici collettivi,nel nostro ordinamento, hanno disciplinato i rapporti tra agenti e preponentifin dagli anni trenta, ossia già prima che il contratto di agenzia venissesistematicamente regolamentato all’interno del codice del ’42. Peraltro, non sipuò certo escludere che il legislatore, nel dettare la disciplina dell’agenzia, sisia ispirato proprio alla contrattazione collettiva che negli anni ha continuatoad evolversi ed arricchirsi, tanto da disciplinare anche quegli aspetti del rapportocontrattuale quasi del tutto ignorati dal nostro ordinamento 17 .La prima regolamentazione completa e organicadelrapportodiagenziasiha proprio con l’Accordo economico collettivo del 30.6.1938 18 , al quale fece serapporti‘‘verticali‘‘ tra i privati e lo Stato enon in quelli ‘‘orizzontali‘‘ tra privati, devedisapplicare la noma interna confliggentecon quella comunitaria.13Cass., 22.11.2000, n. 15101, RFI, 2000,836, secondo cui le disposizioni di una Direttivacomunitaria, lasciando agli organi nazionalila competenza sulle forme ed i mezziper conseguirlo, sono prive di efficacia normativanei rapporti tra privati, cioè prive dieffetti c.d. orizzontali qualora manchi lostrumento di attuazione dello Stato potendo,in tal caso, essere invocate solo nei confrontidello Stato stesso.14La Direttiva 86/653/CEE riguarda quasiesclusivamente i rapporti orizzontali, percui le norme interne contrarie alla Direttivarimangono applicabili fino a quando lo Statomembro non provvede alla loro modifica ointegrazione; in tal senso BORTOLOTTI eMO-SCA, La nuova disciplina dell’agenzia commerciale,Padova, 1999, 14; ROSIN, Contratto di agenzia,inLefonti del diritto italiano, Commentario,a cura di Basenghi, Milano, 2008, 6.15C. Giust. CE, 13.11.1990, C. 106.89, 1990,I, 4135.16Sulla parità di trattamento tra lavoratoridi sesso diverso, è stata rifiutata la disapplicazionedella norma nazionale chevieta il lavoro notturno femminile nonostanteil contrasto con la Direttiva proprioin virtù del carattere orizzontale del rapportoin essere tra datore di lavoro e lavoratrice,C. Giust. CE, causa C-91792 del13.11.1990; Cass., 20.11.1997, n. 11571 FI,1998, I, 44.17L’inserimento dell’agente nel panoramagiuridico italiano avvenne con gli accordieconomici collettivi del 26.5.1935 edel 30.6.1938. Gli AEC corporativi rientravano,ai sensi dell’art. 5 delle Disposizionipreliminari al codice civile, tra le normecorporative e, in virtù dei principi stabilitidalla l. 3.7.1926, n. 563, che attribuiva alleassociazioni sindacali personalità giuridicadi diritto pubblico e forza obbligatoria agliaccordi collettivi da queste stipulati, assumevanocarattere di fonte normativa ordinaria.Per una trattazione più dettagliatasull’evoluzione storica della contrattazionecollettiva, BORTOLOTTI e BONDANINI, Il contrattodi agenzia commerciale, cit., 9.18L’accordo del 1938 venne approvatocon il d.lg. 17.11.1938, n. 1784, e regolava i

62 Manuela Giobbiguito la contrattazione collettiva del 1956 sugli agenti delle imprese industrialie l’accordo collettivo del 1958 relativo agli agenti commerciali, entrambi aventiefficacia erga omnes 19 e, dunque, applicabili a ciascun rapporto, al di là dei vincoliscaturenti dall’appartenenza o meno alle associazioni stipulanti delle particontraenti 20 .La disciplina applicabile al singolo rapporto veniva così determinata in baseal settore merceologico di riferimento dell’attività esercitata dagli agenti.Nel tempo si sono poi succeduti molti altri accordi, sia per il settore dell’industriache del commercio 21 .Particolare interesse ha assunto la questione sulla vincolatività delle disposizionidettate da detti accordi, nei confronti delle parti contraenti, in assenzadi un preciso riferimento all’applicabilità di tale disciplina, contenuta all’internodel contratto.In realtà, gli Accordi economici collettivi, quali fonti contrattuali, sono destinatia produrre effetti esclusivamente nei confronti delle parti iscritte alle associazionisindacali stipulanti o verso coloro che ne abbiano fatto espresso richiamonel contratto di agenzia 22 ocheneabbianorecepitoilcontenutonelcorsodel rapporto.rapporti tra gli agenti e i rappresentanti dicommercio delle ditte industriali e commerciali.Le norme in esso contenute erano obbligatorieper tutti coloro che appartenevanoalle categorie professionali determinate inbase all’attività effettivamente esercitata edindipendentemente dall’iscrizione alle Associazionistipulanti. L’importanza che assunsetale Accordo è desumibile proprio dal lungoperiodo in cui rimase in vigore, BORTOLOT-TI eBONDANINI, Il contratto di agenzia commerciale,cit., 10.19All’AEC del 20.6.1956 è stata attribuitaefficacia erga omnes per effetto del d.p.r.16.1.1961, n. 145 e all’AEC del 13.10.1958d.p.r. del 26.12.1960, n. 1842, entrambi inapplicazione della l. del. 14.7.1959, n. 741.20Le corporazioni fasciste furono soppressecon il d.lg. 23.11.1944, n. 369.21Attualmente vigenti sono l’AccordoEconomico Collettivo del 20.3.2002 per l’industria,l’AEC del 26.2.2002 per la disciplinadel rapporto di agenzia e rappresentanzacommerciale del settore commercio e l’AECdel 12.6.2002 per il settore artigianato.22Cass., 14.12.1999, n. 368, MGC, 1999,83, dove si stabilisce che gli accordi economicicollettivi di diritto comune, stipulatiper la disciplina dei contratti di agenzia,hanno efficacia vincolante non solo pergli iscritti alle associazioni sindacali stipulanti,ma anche per coloro che esplicitamenteo implicitamente vi prestino adesionesenza che l’impresa mandante possa eccepirela propria appartenenza ad un settoreproduttivo diverso da quello al quale ilcontratto si riferisce. In tal senso BORTOLOT-TI eBONDANINI, Il Contratto, cit.,14;BALDI, Ilcontratto di agenzia, cit.,26;secondoSARACI-NI eF.TOFFOLETTO, Il contratto di agenzia, IlCodice civile, Commentario, diretto da Schlesingere Busnelli, Milano, 2002, 3 a ed., 95,invece, non sarebbe necessario che entrambii contraenti siano iscritti alle associazionisindacali, essendo sufficiente l’iscrizionedel solo preponente.

Il contratto di agenzia 632. Gli elementi caratterizzanti il contratto di agenzia. Lanozione di agente2. 1. Elementi distintivi dell’agenzia. L’art. 1742 c.c. ^ Con ilcontratto di agenzia una parte assume stabilmente l’incarico di promuovere,per conto dell’altra, verso retribuzione, la conclusione di contratti in una zonadeterminata.Da una sommaria analisi del 1 o co. dell’art. 1742 c.c., sembra che il rapportodi agenzia sia contraddistinto dal semplice obbligo dell’agente di svolgere l’attivitàdi promozione contrattuale. Di fatto, nella sua struttura tipica, il contrattodi agenzia non può non essere anche il risultato della combinazione di ulteriorielementi come la stabilità dell’incarico, l’onerosità e la determinatezzadell’ambito territoriale di operatività dell’agente. Tutti fattori che, unitamenteall’autonomia organizzativa dell’agente 23 , devono coesistere all’interno delrapporto agenziale proprio ai fini dellasuastessaqualificazione 24 ,tantochela mancanza di uno di essi potrebbe far confluire tale fattispecie all’internodi una diversa tipologia contrattuale 25 .Tale rilievo, tuttavia, non esclude che si sia in presenza di un contratto diagenzia anche nel caso in cui l’agente risulti legato all’impresa preponente daun rapporto di collaborazione coordinata e continuata, ma svolga l’attività dipromozione attraverso l’organizzazione dei propri mezzi sopportando il rischiodel risultato del suo lavoro. Ne consegue che la qualificazione giuridica di talerapporto non può essere negata quando, nelle modalità di svolgimento dell’incarico,permane la prevalenza degli elementi ritenuti propri dell’agenzia 26 .23 GIORDANO, IANNELLI eSANTORO, Il contrattodi agenzia, la mediazione, 2 a ed., Torino,1993, 134, secondo cui l’attività di promozionecontrattuale rappresenta la base per l’identificazionedell’agente di commercio equindi del contratto di agenzia.24Cass., 18.1.1984, n. 429, MGC, 1984, I,140, secondo cui ‘‘l’elemento essenziale e caratterizzantedel rapporto di agenzia si sostanzianella realizzazione da parte dell’agentedi una attività economica organizzata,rivolta ad un risultato di lavoro che questisvolge autonomamente nell’interesse e perconto del preponente cui compete il limitatopotere di impartire all’agente istruzioni generalidi massima, oltre il diritto di pretendereogni informazione utile per la valutazionedella convenienza dei singoli affari, ed il cuirischio economico e giuridico ricade sull’agentestesso. In tal senso si differenzia dalrapporto di lavoro subordinato, del quale èelemento essenziale la prestazione di energielavorative con soggezione al potere direttivodel datore di lavoro e nell’ambito di una organizzazionedi cui il rischio ed il risultatofanno capo esclusivamente a quest’ultimo,con conseguente irrilevanza, ai fini della riconduzionedi una determinata fattispecieall’uno o all’altro rapporto, di elementi marginalicome l’orario di lavoro e l’appartenenzadei mezzi di produzione all’una o all’altraparte contraente’’.25 BALDASSARI, Il contratto, cit., 57.26Se nel contratto permane la prevalen-

64 Manuela GiobbiÈ indispensabile, inoltre, che per l’attività svolta il preponente corrispondaall’agente una provvigione 27 . Il contratto di agenzia, infatti, è sempreoneroso per espressa previsione normativa. La stessa Direttiva comunitariaesclude che possa essere considerato agente commerciale colui che svolgeun’attività non retribuita, così come l’art. 1742, 1 o co., prevede che l’assunzionedell’incarico di promozione da parte dell’agente debba avvenire versoretribuzione.Dunque, è attraverso la valutazione della coesistenza di tali indici che è possibilegiungere alla corretta qualificazionediunrapportodiagenzia.Inparticolare,l’agente deve sempre aver cura di realizzare con l’impresa preponenteuna non episodica collaborazione professionale autonoma, osservando le normedi correttezza e lealtà ed adempiere all’incarico affidatogli in conformitàdelle istruzioni ricevute, ma senza esseremaiassoggettatoalrispettodioraridi lavoro, al controllo ed al potere direttivo dell’impresa preponente. E, in talsenso, il rapporto di agenzia si differenzia dal rapporto di lavoro subordinato,dove l’elemento essenziale è dato dalla prestazione di energie lavorative, incompleta soggezione al potere direttivo del datore di lavoro, nell’ambito diuna organizzazione in cui il rischio ed il risultato economico fanno capo esclusivamentea quest’ultimo.2. 2. La promozione degli affari ^ L’attività di promozione della conclusionedi contratti rappresenta sicuramente il principale dovere dell’agente.Attraverso lo svolgimento di una attività economica organizzata ed autonozadegli elementi propri dell’agenzia, occorrecomunque sempre far capo in una visioneunitaria del rapporto, alla disciplinadettata per tale contratto, non potendosi ricorreread una regolamentazione mista; intal senso anche Cass., 14.1.1974, n. 116,GI, 1974, I, 1920, dove si sostiene che leprestazioni meramente accessorie posteconvenzionalmente a carico dell’agente,non sono idonee a trasfigurare la causa tipicadel contratto di agenzia, in particolare,se nel rapporto che ne risulta, permanela prevalenza degli elementi propri delcontratto di agenzia, devono trovare applicazionele norme che regolano il negoziocosì individuato senza possibilità di ricorreread una diversa disciplina mista, BAL-DASSARI, Il contratto di agenzia, Padova,2000, 10-12.27In proposito FERRARA JR. eCORSI, Gli imprenditorie le società, Milano, 2001; Cass.,6792/1988, MGC, 1988, 12, afferma che ‘‘la disciplinagiuridica del contratto di agenzia equella che regola l’esercizio della professionedi agente e rappresentante di commercio possonotrovare applicazione solo quando risultiaccertato che in concreto l’attività svolta assumacarattere principale e prevalente rispettoalle altre prestazioni e sempre che ricorranogli altri elementi essenziali del contratto diagenzia, come la stabilità dell’incarico, l’autonomiaorganizzativa ed operativa dell’agente,l’incidenza sul medesimo del rischio economicodell’attività svolta’’.

Il contratto di agenzia 65ma 28 ,l’agenteètenuto a favorire o, comunque, rendere possibile il raggiungimentodi un determinato risultato, ossia creare futuri contratti.La promozione, che costituisce l’oggetto tipico del rapporto di agenzia, deveessere intesa come un’attività costante nel tempo, finalizzata a porre in esseregli atti necessari a prendere contatto con i terzi e indurli ad acquistare beni oservizi per conto della parte preponente. A tal fine, all’attività promozionale insé si affianca, solitamente, tutta una serie di ulteriori attività, anche non tipichedell’agenzia, ma ad essa collegate e necessarie a rendere possibile la conclusionedell’affare. Conclusione che, peraltro, interverrà tra il terzo e l’impresa preponenteed alla quale l’agente rimarrà comunque estraneo.Gliattichel’agentepuòcompiere possono avere vario contenuto, ma devonocomunque tendere ad un continuo e regolare contatto con il mercato ed essereprotesi a realizzare un’attività di convincimento e persuasione del clienteaffinché giunga ad acquistare il prodotto 29 .Pertanto, la prestazione dell’agente può trovare realizzazione attraversosemplici atti di propaganda o nella predisposizione di contratti, nella ricezionee trasmissione delle proposte al preponente per la successiva accettazione, oppure,possono concretizzarsi nella mera ricerca del cliente, purché, tral’operapromozionale realizzata e la conclusione dei contratti sussista un nesso di causalità.Ci si riferisce a tutte quelle attività delle quali l’agente si serve per espletareefficacemente il proprio incarico e che, pur mantenendo la propria individualità,rispetto a quelle c.d. necessarie, non vanno a snaturare la causa tipica dell’agenziache rimane sempre e comunque quella definita dall’art. 1742 c.c. Infatti,l’invitatio ad offerendum, seppure sempre rispondente all’autonomia dell’agente,non è generica, in quanto ha sempre ad oggetto una proposta che èsolitamente definita, anche solo nei contorni, dallo stesso preponente 30 .28Cass., 21.4.2005, n. 8307, AgentiRappr,2005, 3, 48; Cass., 12.5.2004, n. 9060, MGC,2005, 1103; l’attività dell’agente deve necessariamenteessere connotata dall’autonomiae dall’indipendenza, senza che vi sia assoggettamentoal potere direttivo dell’impresapreponente. L’agente, per definizione dell’art.1, Direttiva 86/653/CEE, è un ‘‘intermediarioindipendente’’ e il venire meno ditali requisiti potrebbe comportare la trasformazionedel rapporto agenziale in altra tipologiadi contratto.29Cass., 26.1.1991, n. 777, MGC, 1991, 129,secondo cui la promozione di affari non richiedenecessariamente la ricerca del clientepurché sia rilevabile un nesso causale tra l’operadi promozione svolta dall’agente neiconfronti del cliente e la conclusione dell’affarecui si riferisce la richiesta di provvigioni.30Cass., 1.4.2004, n. 6482, Contr, 2004, 905,con commento di AUTELIANO, 911-913. In applicazionedi tali principi, la Suprema Corteha cassato la sentenza impugnata che avevaescluso la sussistenza di un contratto diagenzia tra una società avente ad oggetto attivitàdi servizio di autonoleggio su tutto il

66 Manuela GiobbiDi regola, dunque, l’agente promuove la compravendita dei beni nell’interessedel preponente, ma non ha anche il potere di spenderne il nome senon gli sia stato conferito un vero e proprio potere di rappresentanza. Così,il preponente è libero di accettare o rifiutare le proposte dei clienti che gli vengonoinviate dall’agente 31 ,matalelibertànon può spingersi fino al rifiuto sistematicoe ingiustificato di ogni proposta che gli è stata fatta pervenire. In talcaso potrebbe anche profilarsi una ipotesi di responsabilità del preponente e,quindi, il conseguente diritto dell’agente a vedersi corrispondere le provvigionicome se gli stessi affari da egli promossi fossero stati conclusi 32 .Inoltre,ilrifiuto del preponente di dare corso alle proposte che gli vengono trasmesse,quando risulti pregiudizievole e privo di uno specifico motivo, concede il dirittoall’agente di agire per ottenere il risarcimento dei danni e, laddove ne ricorranoi presupposti, di chiedere la risoluzione del contratto 33 .Nel caso in cui, invece, sia l’incarico per la promozione della conclusione dicontratti a non essere stato diligentemente svolto, l’agente potrebbe essere qualificatocome inadempiente 34 .L’incarico assunto impone all’agente di tenere il comportamento richiesto,territorio nazionale ed i soggetti da essa incaricatidella vendita del servizio stesso, attribuendorilievo a circostanze, quali la predisposizionedelle tariffe e la individuazionedei requisiti previsti agli utenti del servizioda parte della società di per sé non indispensabiliper la configurazione di un rapporto diagenzia, ed escludendo, invece, senza logicae congrua motivazione, un collegamento direttotra la conclusione dei contratti ed ilcomplesso dell’opera svolta dagli incaricati,omettendo altresì di considerare se questiavessero o meno svolto un’azione efficientenella promozione ed incremento di affaridella società.31 SARACINI, L’obbligo a contrarre del preponente,RIDL, 1984, I, 254.32In tal senso G. GHEZZI, Il contratto diagenzia, cit., 55; GIORDANO, IANNELLI eSANTO-RO, Il contratto, cit., 203.33Secondo la pronuncia del Trib. Milano,8.7.2006, AgentiRappr, 6, 35, nel rapporto diagenzia il preponente non è obbligato a concluderee a dare esecuzione a tutti i contrattiproposti dall’agente perché ciò comporterebbeuna eccessiva ed inammissibile limitazionedell’iniziativa economica e della libertàdi organizzare e gestire dell’impresa.34In tal senso BALDASSARI, I contratti didistribuzione, agenzia, mediazione, concessionedi vendita, franchising, Padova, 1989, 3. SecondoSARACINI e BUSNELLI, Il contratto diagenzia. Artt. 1742-1753, inComm. Schlesinger,Milano,2002,48ss.,lapromozionediaffari si sostanzia in una obbligazione dimezzi anche quando il contratto prevedeun livello di produzione minimo. L’agentenon è tenuto a far sì che l’attività producaeffetti utili per il preponente. L’obbligazionedell’agente si porrebbe sullo stesso pianodi quella del lavoratore subordinato cheè tenuto a svolgere l’attività richiestagli enonadassicurarealdatoredilavoroilraggiungimentodello scopo che si prefigge. Insenso contrario BALDI, Il contratto d’agenzia,5 a ed., Milano, 1992, 29, secondo cui il contrattodi agenzia comporta il sorgere diuna obbligazione sia di mezzi che di risultato:di mezzi in quanto consiste nell’attivitàpromozionale e di risultato in quanto laprovvigione è commisurata al conseguimentodi un determinato risultato.

Il contratto di agenzia 67anche in riferimento alla natura degli affari oggetto del contratto di agenzia edi agire con diligenza.In sostanza, l’agente non può gestire a suo piacere le proprie prestazioni soloperché la provvigione è proporzionale agli affari promossi, ma deve porre inessere un’attività quantitativamente e qualitativamente normale e utile, cercandodi raggiungere almeno il livello minimo di produzione pattuito.L’inosservanza delle norme sulla diligenza nello svolgimento della propriaattività da parte dell’agente, potrebbe anche essere invocata dal preponente comecausa di risoluzione del contratto, con il conseguente risarcimento dei danni35 . L’agente, tuttavia, non è tenutoapromuoverelaconclusionediogniequalsiasi contratto, ma ha facoltà di scegliere le proposte che ritiene più convenientied opportune 36 .Ciòinduceariflettereselaprestazionedell’agentecostituiscauna obbligazione di mezzi o di risultato.Se, infatti, è vero che il risultato dell’attività promossa dall’agente assumeparticolare importanza relativamente al volume di affari eseguito, perché daesso dipende il conseguente calcolo del compenso che gli verrà erogato, èpur vero che il solo risultato economico non può costituire l’indice su cuivalutare l’adempimento o l’inadempimento dei doveri di correttezza, periziae diligenza impiegati dallo stesso agente nell’attuazione del proprio lavoro37 .Orbene, il corretto adempimento del dovere dell’agente di promuovere laconclusione di contratti per conto del preponente dovrebbe essere valutatoconformemente ai criteri di cui all’art. 1176 c.c., sulla base del criterio della diligenzarichiesto dalla natura stessa dell’attività per cui l’incarico è stato assunto,pertanto, è solo sotto tale profilo che potrebbe parlarsi, o meglio, sarebbepossibile stabilire, se l’attività svolta dall’agente abbia costituito una obbligazionedi mezzi o di risultato 38 .2. 3. Segue: la stabilità dell’incarico ^ La stabilità dell’incarico rappresental’elemento ulteriore tipico ed essenziale del contratto di agenzia che35 ROSIN, Contratto di agenzia, in Le fonti deldiritto italiano, a cura di Basenghi, Milano,2008, 24; Cass., 27.8.1987, n. 7063, RDC,1990, II, 365; UDA, Buona fede oggettiva ed economiacontrattuale, RDC, 1990, 365.36 SARACINI eF.TOFFOLETTO, Il contratto diagenzia, cit., 38.37In tal senso, GIOVATI, Il contratto di agenzia,in Il diritto della distribuzione commerciale,a cura di Di Nella, Mezzasoma e V. Rizzo,Napoli, 2008, 463 ss.38 ROSIN, Contratto di agenzia, in Le fonti deldiritto italiano, cit., 25; Cass., 28.3.2000, n.3738, NGiL, 2000, 653.

68 Manuela Giobbioltre a qualificare la figura dell’agente 39 , lo contraddistingue dagli altri rapportigiuridici che si presentano connotati da analoghe caratteristiche.L’affidamento dell’incarico deve avere una certa durata e generalmente presuppone,oltre alla professionalità dell’agente, anche una organizzazione idoneaall’attuazione del rapporto. Non si esclude, tuttavia, che il conferimento diun incarico possa validamente esprimersi in senso stabile anche nel breve periodo,come accade nel caso delle attività stagionali 40 .Comunque, l’attività dell’agente non è mai circoscritta alla realizzazione diun singolo affare, ma piuttosto si estende a tutti quegli affari che si ritengonoutili e convenienti per il preponente che, solo avvalendosi di una collaborazionepermanente e non occasionale, riesce a conseguire i risultati economici cuitende la sua attività di impresa 41 .La stabilità deve consistere ed essere riferita non all’attività necessaria alcompimento di un unico affare, ma a tutti gli affari necessari ed utili per la promozionedell’attività commerciale dell’imprenditore proponente. Sembra, pertanto,che il rapporto di agenzia debba ritenersi escluso quando sia stata svoltasolo una limitata attività di raccolta delle ordinazioni presso i clienti e senza ilvincolo della stabilità. Solo una collaborazione professionale, non episodica,può consentire all’agente di realizzare l’attività di promozione dei contratti osservandole istruzioni ricevute dal preponente con correttezza e lealtà 42 .Ma la stabilità non significa e non coincide sempre con la continuità 43 .Idueconcetti, come ha più volte sottolineato la Suprema Corte, esprimono significatinettamente differenti. Mentre la stabilità consiste nella non provvisorietà dell’attivitàesercitata dall’agente, la continuità indica e contraddistingue la ripetitivitàdelle prestazioni con esclusivo riferimento ad un determinato periododi tempo o un determinato numero di affari.Spessolalungaduratadiunaattivitàcommerciale non è sufficiente ad integrareil requisito della stabilità se tutti gli affari promossi nell’arco temporale39La stabilità dell’incarico viene previstasia nell’art. 1, Direttiva 86/653/CEE che nell’art.1742 c.c.40 FORMIGGINI, Il contratto di agenzia, Torino,1958, 5; BALDASSARI, cit., 137.41In tal senso Cass., 30.10.1982, n. 5736,MGC, 1982, 1969; BALDASSARI, Il contratto diagenzia, cit., 2003, 137.42Cass., 5.6.1998, n. 5569, MGC, 1998,1227; Cass., 9.12.2003, n. 18736, MGC, 2003,12, secondo cui la differenza della figura dell’agenteda quella di procacciatore di affariconsiste nel fatto che quest’ultimo raccogliele ordinazioni dei clienti e le trasmette alladitta da cui ha ricevuto l’incarico senza ilvincolo della stabilità ed in via del tutto occasionale.43 GIORDANO, Il contratto di agenzia, Bari,1959, 180; FORMIGGINI, Il contratto, cit., 23; G.GHEZZI, Del contratto di agenzia, in Comm.Scialoja-Branca, Bologna-Roma, 1970, 188;BALDASSARI, Il contratto, cit., 2000, 23.

Il contratto di agenzia 69previsto, anziché ricollegarsi ad un unico originario accordo, trovano il lorofondamento in accordi formatisi di volta in volta in virtù di ciascun affare concluso44 .In tal senso intesa, la stabilità diviene uno degli elementi decisivi per la distinzionedel contratto di agenzia da altre figure ritenute affini come il procacciamentodi affari e la mediazione.Il rapporto di procacciamento di affari, infatti, si concreta nella più limitataattività di raccolta delle ordinazioni dei clienti e nella trasmissione di questeall’impresa da cui ha ricevuto l’incarico di procacciare tali commissioni, senzavincolo di stabilità ed in via del tutto episodica 45 . Quella del procacciatore èuna prestazione che proprio in quanto occasionale, dipende esclusivamentedalla sua stessa iniziativa.Al procacciamento di affari si applicano, comunque, in via analogica, le disposizionirelative al contratto di agenzia, come nel caso delle provvigioni, chenon presuppongono un carattere stabile e predeterminato del rapporto e nonanche quelle di legge quali, l’indennità di mancato preavviso o l’indennitàdi cessazione del rapporto 46 .Nella mediazione, invece, il mediatore di fatto è svincolato da un rapportostabile e svolge la sua attività in assenza di un qualsiasi rapporto di collaborazioneo dipendenza dall’altra parte.La figura dell’agente differisce anche da quella del mandatario, il quale silimita a compiere un singolo affare e per conto del mandante 47 .L’incarico di agenzia ha ad oggetto un numero indefinito di prestazioni dellastessa specie, in una determinata zona e l’agente non ha il potere di stipulare44Cass., 8.7.1977, n. 3043, MGC, 1997,1213.45Cass., 24.6.2005, n. 13629, MGC, 2005,1406,secondocuiilrapportodiprocacciatoredi affari si differenzia dal contratto diagenzia in quanto si concreta nella più limitataattività di chi, senza vincolo di stabilitàed in via del tutto episodica, raccogliele ordinazioni dei clienti trasmettendoleall’imprenditore da cui ha ricevuto l’incaricodi procurare tali commissioni; alcontrario la prestazione dell’agente è stabile,avendo egli l’obbligo di svolgere l’attivitàdi promozione dei contratti, la prestazionedel procacciatore è occasionale, nelsenso che dipende esclusivamente dallasua iniziativa. Conseguentemente, al rapportodi procacciamento d’affari possonoapplicarsi in via analogica solo le disposizionirelativealcontrattodiagenzia(comele provvigioni) che non presuppongono uncarattere stabile e predeterminato del rapportoe non anche quelle – di legge o dicontratto – che lo presuppongono (comenella specie l’indennità di mancato preavviso,l’indennità suppletiva di clientela el’indennità di cessazione del rapporto);Cass., 8.2.1999, n. 1078, MGC, 1999, 290.46Cass., 9.12.2003, n. 1836, GC, 2004, I,1264.47M. STOLFI, Della mediazione, in Comm.Scialoja-Branca, Bologna-Roma, 1967, 10; AZ-ZOLINA, La mediazione, in Tratt. Vassalli, Torino,1957, 188.

70 Manuela Giobbii contratti in rappresentanza di colui che gli ha affidato l’incarico salvo che, comeprevisto dall’art. 1752 c.c., gli sia stato attribuito 48 .2. 4. La zona determinata ^ L’attività di promozione, dispone il 1 o co.dell’art. 1742 c.c., deve essere svolta in una ‘‘zona determinata’’.L’individuazione di una precisa area di operatività costituisce l’ulteriore elementoche caratterizza il contratto di agenzia, seppure lo scopo pratico di taledelimitazione risiede nell’interesse delle parti di stabilire entro quali limiti l’agentedebba o possa svolgere la propria attività nel rispetto dell’interesse delpreponente 49 .Per ‘‘zona‘‘ deve intendersi non solo ed esclusivamente il luogo fisico, l’areageografica di attuazione della prestazione dell’agente, ma anche quella chepuò essere determinata con riferimento ad una particolare categoria di soggettioperanti in uno specifico settore del mercato 50 .Ciòè agevolmente desumibiledal disposto dell’art. 1748, 2 o co., c.c., allorquando il legislatore equipara la zonaalla categoria o gruppo di clienti riservati all’agente ed evidenzia che, contale termine, non si intende e, soprattutto, non ci si riferisce al solo ambito spaziale,ma anche al contenuto del contratto. Dunque, si concede alle parti la possibilitàdi circoscrivere, legittimamente, l’operatività del contratto a determinatelinee di prodotto o a particolari categorie di clienti 51 .Anche l’orientamento della giurisprudenza successivo al recepimento dellaDirettiva comunitaria lascia intendere che la ‘‘zona determinata‘‘ non è soloquella che indica o specifica un preciso ambito territoriale, ma può anche essereintesa in senso più esteso e può giungere ad indicare categorie determinatedi clientela o precise linee di prodotti.Per quella parte della dottrina che trova il proprio fondamento nel dettatostesso della Direttiva 86/653/CEE, la zona può anche risultare implicitamentedal contenuto del contratto e la sua mancata espressa previsione può anche farritenere che l’attività sia estesa a tutto il mondo. Una posizione, questa, che48Cass., 16.10.1998, n. 10265, MGC, 1998,2099.49Il concetto di zona ha costituito oggettodi ampio dibattito in dottrina.50 SIROTTI GAUDENZI, I contratti commerciali.Produzione, trasferimento, circolazione, distribuzionee promozione di beni e servizi, Forlì,2007, 202 s., discute anche della possibilitàdi inserire nel contratto, quale zona per losvolgimento dell’attività di promozione, anchela rete Internet la quale non può esseredefinita propriamente un luogo fisico o geografico,ma più semplicemente un luogo emezzo di comunicazione.51Cass., 11.4.1990, n. 3056, MGI, 1990, 714,secondo cui vi è la possibilità che il contrattorisulti limitato a determinate linee di prodotto.

Il contratto di agenzia 71tende ad ampliare il concetto di zona e a far sì che non debba più essere consideratonella sua accezione tradizionale.Al riguardo si è anche osservato che se la zona determinata dovesse essereconsiderata come elemento essenziale, dalla sua mancanza ne discenderebbel’impossibilità di configurare il rapporto come contratto di agenzia 52 .Di fatto, molto si è discusso in dottrina, in merito alla individuazione dellazona come elemento essenziale del rapporto di agenzia 53 , in quanto, la sussistenzao meno di tale requisito va proprio ad incidere sulla stessa qualificazionedel rapporto, così distinguendolo da ogni altra figura contrattuale dalle caratteristichesimilicomequelladimediazioneodelprocacciamentodiaffari54 .In realtà, affinché il dettato legislativo possa ritenersi rispettato, non è indispensabileche la zona sia formalmente espressa, ma è sufficiente che possa essereagevolmente individuata, anche mediante riferimento al luogo in cui leparti operano stabilmente al momento dell’instaurazione del rapporto, purchénon sia del tutto assente 55 .Dalmomentoincuilepartiraggiungono l’accordo sulla zona di operativitàe su quelli che sono gli altri elementi identificativi del contratto, nessuna modificazionepuò più essere apportata se non in seguito a nuovi accordi tra i contraenti.Ogni modifica che incide sugli elementi che caratterizzano il contratto devecostituire oggetto di un preciso accordo delle parti e non mera conseguenza diuna volontà unilaterale.In effetti, essendo il contratto di agenzia un rapporto di durata, è possibileper le parti prevedere la possibilità di modificare il contenuto contrattuale alfine di adeguare il rapporto alle proprie esigenze. È necessario, però, cheilpo-52In tal senso Cass., 9.7.1974, n. 974, MGC,1974, 453, secondo cui il rapporto di agenziasarebbe caratterizzato da due requisiti essenziali,la stabilità dell’incarico e la zona determinatain quanto l’ulteriore elemento dell’attivitàfinalizzata alla promozione della conclusionedel contratto è tipica anche di altrirapporti; Cass., 20.8.1991, n. 8958, GI, 1992,I, 1, 1096.53 ACHILLI, CARACCIOLO, CISTATO, FRISANI,A.I. NATALI, L.C.NATALI eP.J.NATALI, Il contrattodi agenzia, in I contratti di distribuzione,Agenzia, Mediazione, Promozione fiananziaria,Concessione di vendita, franchising, a cura diCassano, Milano, 2007, 161 ss., dove si sostieneanche che la mancata determinazione dellazona facilita la distinzione tra il contrattodi agenzia e gli altri contratti; LUMINOSO,Mandato, commissione, spedizione, in Tratt. Cicu-Messineo,Milano, 1984, 42.54Cass., 4.7.1968, n. 2251, MGC, 1968, I,1162, dove gli elementi distintivi del contrattodi agenzia sono individuati nella stabilitàdel rapporto, nell’obbligo dell’agente di promuoverela conclusione dell’affare per contodel preponente, nel diritto dell’agente ad uncorrispettivo e nella delimitazione della zonadi operatività.55Cass., 18.3.1998, n. 2722, MGC, 1998,573 e IDoc, 1998, I, 119.

72 Manuela Giobbitere unilaterale di modifica concesso alle parti, non escluda la forza vincolantedel contratto nei confronti degli stessi contraenti e che tale potere sia esercitatonell’osservanza dei principi di correttezza e buona fede 56 .Nel caso in cui il contratto di agenzia sia assoggettato alla disciplina collettivadegli accordi economici (AEC) è possibile per il proponente procedere aduna modificazione unilaterale dell’accordo, sia con riguardo al territorio e allaclientela, che ai prodotti ed alla provvigione, ma tali variazioni non devono incideresensibilmente sul contenuto economico del rapporto 57 . Comunque, pernon incorrere in invalidità del contratto per indeterminatezza delle clausole,negli accordi collettivi di riferimento sono sempre indicate le specifiche percentualientro cui tali variazioni unilaterali possano o meno essere ritenute valide.2. 5. La forma del contratto di agenzia ^ Anteriormente al recepimentodella Direttiva comunitaria, l’art. 1742 c.c. non conteneva nessuna disposizionerelativa alla forma del contratto di agenzia. In virtù del principiogenerale della libertà di forma, pertanto, il contratto poteva essere stipulatonella forma ritenuta opportuna dalle parti 58 .L’unico riferimento alla forma scritta era contenuto nella contrattazione collettivadel settore commercio dove si prevedeva che, all’atto del conferimentodell’incarico all’agente o al rappresentante, dovevano essere precisati periscritto il nome delle parti, la zona assegnata, i prodotti da trattare, la misuradelle provvigioni e la durata del contratto,quandoquestanoneraprevistaatempo indeterminato 59 . Tale previsione non era orientata a rendere più com-56Cass., 2.5.2000, n. 5467, Contr, 2000, 793.57Gli AEC dell’industria, commercio, artigianatodel 2002, all’art. 2, prevedono chele variazioni di zona, dei prodotti e dei clientipossono essere realizzate, salvi i casi di lieveentità (intendendosi per lieve entità le riduzioniche incidono fino al cinque per centodel valore delle provvigioni di competenzadell’agente nell’anno precedente la variazione,ovvero, nei dodici mesi antecedenti la variazione,qualora l’anno precedente non siastato lavorato per intero) possono essere realizzateprevia comunicazione scritta all’agenteo al rappresentante entro due mesi ovveroquattro mesi per gli agenti che operanoin forma monomandataria, salvo diverso accordotra le parti. (...) Qualora queste variazionisiano di entità tale da modificare sensibilmenteil contenuto economico del rapporto(intendendosi per variazione sensibile leriduzioni superiori al venti per cento del valoredelle provvigioni di competenza dell’agentenell’anno civile precedente la variazione,ovvero nei dodici mesi antecedenti la variazione,qualora l’anno precedente non siastato lavorato per intero), il preavviso scrittonon potrà essere inferiore a quello previstoper la risoluzione del rapporto (...).58 GIOVATI, Il contratto di agenzia,inAA.VV.,Il diritto della distribuzione commerciale, Napoli,2008, 475.59Tale previsione era contenuta negli Ac-

Il contratto di agenzia 73plessa la struttura stessa del contratto quanto, piuttosto, a dare certezza allavolontà degli stessi contraenti.La modifica dell’art. 1742 c.c., è intervenuta dapprima a seguito del d.lg.n. 303/1991, con l’introduzione del 2 o co. e, poi, con il d.lg. n. 65/1999 con ilquale la medesima disposizione ha subito una nuova integrazione.Nell’attuale formulazione, il 2 o co. dell’art 1742 c.c., in conformità con l’art.13, 1 o co. della Direttiva 86/653/CEE, prevede che il contratto deve essereprovato per iscritto e che ciascuna parte ha diritto di ottenere dall’altra un documento,dalla stessa sottoscritto, che riproduca il contenuto del rapporto edelle clausole aggiuntive. Tale diritto, per espressa volontà legislativa, è irrinunciabile.La modifica apportata alla norma è di particolare importanza. Si afferma chela forma scritta è richiestaaisolifiniprobatorienoncostituiscecondizioneperla validità del contratto, anche se la parte ha sempre il diritto di chiedere all’altrocontraente un documento cartaceo che ne riproduca il contenuto.Parte della giurisprudenza, confermando la posizione antecedente la riformadell’art. 1742 c.c., ha interpretato il requisito formale come necessario adprobationem e, quindi, diretto a sostenere una esigenza di ordine probatorioe, conseguentemente, non necessario per la validità del contratto stesso 60 .Tale assunto è allora sintomatico del fatto che, è la prova dell’esistenza delcontratto a dover avere la forma scritta e non il contratto stesso che, anche nelcaso in cui fosse stato stipulato verbalmente, sarebbe comunque valido ed efficace61 .cordi economici collettivi del 20.6.1956, art. 2,negli AEC del 24.6.1981 art. 2, in quelli del19.12.1979, art. 3, negli AEC del 24.6.1981,art. 2, previsione poi ripresa ed introdotta anchenegli AEC del 2002 settore commercio;Cass., 9.9.1988, n. 5133, MGC, 1988, 1237, secondocui affinché il contratto di agenzia possaritenersi concluso, ai sensi dell’art. 1327, 1 o co.,c.c., nel luogo e nel momento in cui ha avutoinizio l’esecuzione, indipendentemente dallasuccessiva sottoscrizione del contratto medesimo,è necessario che il proponente abbia formulatouna richiesta in tal senso e che, al momentodell’esecuzione, il contenuto del contrattosia stato esattamente predeterminato;Cass., 20.8.2004, n. 16377, MGC, 2004, 2127;Cass., 6.5.1996, n. 4167, GI, 1997, I, 2, 319.60Cass., 6.5.1996, n. 4167, MGC, 1996, 668;Trib. Torino, 6.7.2001, GPiem, 2001, 423, secondocui il contratto di agenzia, anche nell’ipotesiin cui il rapporto si sia svolto in epocaantecedente all’entrata in vigore dell’art.1742, 2 o co., c.c., nel testo introdotto dald.lg. 65/1999 richiede la forma scritta ad probationem.Ciòsignifica che la prova dell’esistenzadel contratto deve essere scritta, nonil contratto stesso che anche in caso di stipulazioneorale, resta pienamente valido edefficace. Conseguentemente la prova dell’esistenzadel contratto non potrà essere fornitaattraverso una prova testimoniale, ma undocumento scritto anche diverso dal contrattopotrà raggiungere lo scopo; Cass.,21.11.1990, n. 11220, MGC, 1990, 1914.61 SARACINI eF.TOFFOLETTO, Il contratto diagenzia, cit., 52.

74 Manuela Giobbi2. 6. La nozione di agente ^ Nel contratto di agenzia, l’agente ha unruolo centrale. La sua attività, delineata dallo stesso art. 1742 c.c., consistenel promuovere per conto del preponente eversoretribuzione, la conclusionedi contratti in una zona determinata. Una attività che è libera da qualunquevincolo di subordinazione, svolta in piena autonomia e che non consiste soloin una mera attività di propaganda da cui possa derivare un incremento dellevendite, ma anche in una attività di convincimento del cliente ad effettuare leordinazioni dei beni proposti. Ed è proprio su tale risultato che viene attribuitoil compenso 62 .Nell’accordo economico collettivo del 20.3.2002 per l’industria, all’art. 1 l’agentedi commercio viene definito come ‘‘quel soggetto incaricato stabilmenteda una o più ditte di promuovere la conclusione di contratti in una determinatazona‘‘ 63 .Pressochéidentica è lanozionediagentechevienepropostanell’accordocollettivo del settore commercio del 26.2.2002, ma l’applicabilità dellesuenormevieneestesaancheaicontratti di agenzia a tempo determinato, inquanto compatibili con la natura del rapporto, fatta eccezione per le normesul preavviso 64 .La contrattazione collettiva, diversamente dal codice, fornisce una definizionedi tipo soggettivo e distingue la figura dell’agente con poteri di rappresentanzada quella senza potere di rappresentanza. Ciò, in quanto il contratto diagenzia, prima della regolamentazione codicistica, era strettamente collegatoe trovava maggiore spazio nell’ipotesi della ‘‘rappresentanza economica’’. Sitratta, però, di una distinzione che non comporta conseguenze sul piano delladisciplina, tanto che, dal punto di vista contrattuale i due termini sono consideratied usati indifferentemente l’uno dall’altro. In effetti, anche il soggetto62 ZAMBELLI eGRASSELLI, Nozione di agente,AgentiRappr, 2004, 3, 12.63All’art. 1, n. 4, si prevede che l’AEC del20.3.2002 per la Disciplina dei rapporti diagenzia e rappresentanza nei settori industrialie della cooperazione è applicabile anchealle società aventi per oggetto esclusivoo prevalente l’esercizio delle attività indicatenei precedenti punti dell’art. 1, fatte salve leeccezioni e deroghe espressamente previstenell’accordo stesso, nonché acoloroche,inqualità di agenti o rappresentanti, hanno incaricodi vendere esclusivamente a privaticonsumatori.64Stabilisce espressamente l’art. 1, n. 5,dell’AEC del 26.2.2002 per la disciplina delrapporto di agenzia e rappresentanza commercialedel settore commercio che ‘‘le normecontenute nel presente accordo si applicanoanche ai contratti a tempo determinato,in quanto compatibili con la natura del rapportocon esclusione, comunque, delle normerelative al preavviso’’. Prosegue poi alpunto n. 6 stabilendo che ‘‘nei contratti atempo determinato, di durata superiore asei mesi, la casa mandante comunicherà all’agenteo rappresentante, almeno sessantagiorni prima della scadenza del termine, l’eventualedisponibilità al rinnovo o alla prorogadel mandato’’.

Il contratto di agenzia 75cheformalmentenonhailpoterediconcluderecontrattiinnomeepercontodel preponente, di fatto, nei confronti della clientela, lo ‘‘rappresenta’’ 65 .La Direttiva europea, nel definire l’agente, assume una posizione analoga aquella del nostro ordinamento, ma adotta una terminologia diversa per indicarel’attività che egli è chiamato a svolgere. Viene usata la locuzione ‘‘trattare lavendita o l’acquisto di merci’’ e non ‘‘promuovere la conclusione di contratti’’come previsto nell’art. 1742 c.c. 66 . Tale differenza terminologica, tuttavia, noncomporta alcuna limitazione dell’attività dell’agenteche,seprevistonelcontratto,può essere svolta indifferentemente sia con riferimento alla negoziazionedeiprodotticheancheallapromozionediservizi.2. 7. Segue: l’agente lavoratore autonomo o subordinato ^L’attività dell’agente, su cui si incentra il contratto di agenzia, deve essere sempreautonoma. Un aspetto questo, che seppure non viene espressamente menzionatonel 1 o co. dell’art. 1742 c.c., trova un preciso riferimento negli accordieconomici collettivi, dove si stabilisce espressamente che l’agente o il rappresentanteesercita la sua attività in forma autonoma ed indipendente.Ciò significa che all’agente non possono essere imposte dal preponente tuttequelle direttive che si pongono in contrasto con la propria autonomia ed indipendenza.Infatti, sono proprio le disposizioni degli accordi economici collettividell’industria e del commercio a porre dei limiti al preponente nell’impartirele istruzioni all’agente, per lo svolgimento del suo lavoro 67 .Le norme collettive tendono, in sostanza, a contemperare da un lato, ildiritto del preponente nell’indirizzare e gestire l’attività dell’agenteedall’altro,il diritto dell’agente di vedere riconosciuta e rispettata la propriaautonomia organizzativa. Così, ilpreponentenonavràil potere di imporrei nominativi giornalieri dei clienti con cui trattare, non potrà programmare65L’AEC del 20.3.2002 all’art. 1 definisce ilrappresentante di commercio colui che è incaricatostabilmente da una o più ditte diconcludere contratti in nome delle medesimein una determinata zona; BORTOLOTTI eBONDANINI, Il Contratto di agenzia commerciale,cit., 44.66Nell’ordinamento italiano, la nozionedi agente comprende anche gli agenti di assicurazione,contrariamente alla Direttiva 86/653/CEE.67All’art. 1, 3 o co., degli AEC Industriae Commercio si prevede che ‘‘l’agente orappresentante esercita la sua attività informa autonoma ed indipendente, nell’osservanzadelle istruzioni impartite dal preponenteai sensi dell’art. 1746 c.c. senza obblighidi orario di lavoro e di itinerari predeterminati.Le istruzioni di cui all’art.1746 c.c. devono tenere conto dell’autonomiaoperativa dell’agente rappresentante,il quale, è tenuto ad informare costantementel’impresa preponente sulla situazionedel mercato in cui opera’’.

76 Manuela Giobbigli itinerari da seguire, stabilire orari e decidere l’organizzazione interna dellavoro dell’agente 68 .Non possono neppure essere imposti all’agente rendiconti troppo dettagliatisullo svolgimento della propria attività.Il preponente non può pretendere dall’agente delle relazioni sul propriooperato con scadenza periodica al pari di un rendiconto giornaliero, ma puòesigere informazioni sulle condizioni del mercato o sui risultati ottenuti.Al preponente compete il solo potere di impartire istruzioni di carattere genericoaffinché possa raggiungere con l’agente una collaborazione più efficienteestabile69 .Dall’appena rilevata considerazione ne consegue che, nel caso in cui l’incaricoassunto dall’agente per la promozione della conclusione di contratti, vengasvolto in assenza di autonomia organizzativa ed alle sole condizioni lavorativedettate dall’impresa preponente, si è di fronte ad un rapporto che non puòessere qualificato come contratto di agenzia, ma che deve essere ricondotto aduna diversa fattispecie, quella del lavoro subordinato.La distinzione tra agente autonomo e lavoratore subordinato risiede, in effetti,proprio nella diversità dell’organizzazione e delle modalità in cui l’attivitàè eseguita. Quella dell’agente deve risolversi con mezzi propri e con l’assunzionedel rischio del risultato del proprio lavoro, mentre, nel rapporto di lavorosubordinato, la prestazione dell’attività lavorativa è sempre svolta alle dipendenzee sotto la direzione dell’imprenditore e, sia l’organizzazione del lavoro,che l’assunzione del rischio, fanno capo esclusivamente al datore di lavoro70 .68 BORTOLOTTI eBONDANINI, Il contratto, cit.,64.69Cass., 4.7.2005, n. 20361, AgentiRappr,2006, 1, 21; Cass., 23.1.1984, n. 573, MGC,1984, I, 194; Cass., 10.1.1984, n. 182, MGC,1984, I, 67; Cass., 14.7.1972, n. 2405, MGC,1972, 1353; secondo tali pronunce il contrattodi agenzia ed il contratto di lavoro subordinatonon possono essere distinti facendo riferimentosolo all’oggetto della prestazionelavorativa, ma deve aversi riguardo, comesostenuto da Cass., 3.10.2005, n. 19265, GDir,2005, 43, 77, e da Cass., 15.5.2002, n. 7087,NGiL, 2002, 616, all’elemento essenziale e caratterizzanteil rapporto di agenzia, cioèquello che si sostanzia nella realizzazioneda parte dell’agente di una attività economicaorganizzata rivolta ad un risultato di lavoroche questi svolge autonomamente nell’interesseed eventualmente anche in nome delpreponente.70Cass., 1.9.2003, n. 12756, MGC, 2003, 9;Cass., 8.1.1993, n. 84, RGL, 1993, II, 552, secondocui il criterio distintivo fondamentaletra il contratto di agenzia e quello di lavorosubordinato va individuato nella circostanzache oggetto del primo è lo svolgimento a favoredi una impresa di una attività economicaesercitata con organizzazione di mezzipropri dell’agente, che sopporta il rischiodel risultato del lavoro e che è legato da unsemplice rapporto di collaborazione versoil preponente, al quale deve fornire le informazioniutili al fine di valutare la convenien-

Il contratto di agenzia 77Del tutto incompatibile con la figura dell’agente, è,poi,lapattuizionediunaretribuzione fissa 71 .Da quanto rilevato ed al fine di giungere alla distinzione tra rapporto diagenzia e subordinazione, non si può prescindere dalla volontà dei contraentie sotto questo profilo va tenuto conto anche del nomen iuris utilizzato per qualificareil contratto, il quale, però, non ha mai un rilievo del tutto assorbente,poiché deve tenersi conto, sul piano della interpretazione, della volontà delleparti e del comportamento complessivo delle stesse, anche posteriore alla conclusionedel contratto.Spesso è proprio attraverso la valutazione di tali elementi estrinseci o fattualiche si giunge a risolvere il problema della qualificazione del contratto 72 .Ne consegue che la disciplina giuridica del contratto di agenzia e quella cheregola l’esercizio della professione di agente possono trovare applicazione soloquando risulti accertato che, in concreto, l’attività sia stata svolta nelle modalitàanzidette ed abbia assunto carattere principale e prevalente, sempreché rizadegli affari, mentre, oggetto del lavoro subordinatoè, invece, la prestazione, in regimedi subordinazione, di energie di lavoro la cuiorganizzazione il risultato e il rischio rientranoesclusivamente nella sfera economicagiuridicadell’imprenditore.71Cass., 24.5.1986, n. 3507, FP, 1987, I, 218;Il rapporto di agenzia si distingue dal lavorosubordinato proprio perché l’attività dell’agenteviene esercitata in modo autonomo,senza soggezione al potere direttivo del preponente,senza impegni giornalieri di orario,per l’assenza di autorizzazione alle ferie edalle assenze dal lavoro; Cass., 8.1.1993, n.84, RGL, 1993,II,552;Cass.,2.2.1988,n.984,MGC, 1988, 257; Cass., 26.11.1985, n. 5867,MGC, 1985, I, 1780; Cass., 14.5.1985, n. 2994,MGC, 1985, 922; Cass., 2.6.1980, n. 3601,MGC, 1980, 1559, si pronunciano nel sensoche la differenza tra lavoro subordinato edagenzia non risiede tanto nella sottoposizionealle direttive altrui quanto nella assunzionedel rischio da parte dell’agente e nel fattoche la retribuzione venga corrisposta conmodalità fissa; Cass., 9.10.1991, n. 10588,MGC, 1991, 1462; Cass., 15.5.1981, n. 3217,MGC, 1981, 1122; Cass., 14.1.1985, n. 58,MGC, 1998, 19.72Cass., 1.9.2003, n. 12756, MGC, 2003,2083, al fine di distinguere tra lavoro subordinatoe rapporto di agenzia deve considerarsiche elementi peculiari di quest’ultimosono rappresentati dall’organizzazione daparte dell’agente di una struttura imprenditoriale,anche a livello soltanto embrionale,e dall’assunzione da parte dello stesso (enon già del preponente) del rischio per l’attivitàpromozionale svolta, che si manifestanell’autonomia dell’agente nella scelta deitempi e dei modi della stessa, pur nel rispetto,secondo il disposto dell’art. 1746 c.c., delleistruzioni ricevute dal preponente, ancorchécon la predeterminazione solo indicativadegli itinerari mensili o settimanali da percorrereovvero del numero di clienti da visitaree dell’obbligo di giornaliera informazionepreventiva. Nella specie la Suprema Corteha ritenuto sussistente tra le parti un rapportodi lavoro subordinato in considerazionedell’accertata mancanza di assunzione a propriocarico, da parte del lavoratore, dellespese di gestione dell’attività edellainsussistenzadella capacità di autodeterminazionee, quindi, di una qualsiasi forma, sia pureminima, di organizzazione dell’impresa edi assunzione di rischio; Cass., 26.11.1985,n. 5867, MGC, 1985, 1780; Cass., 14.5.1985,n. 2994, MGC, 1985, 866.

78 Manuela Giobbicorrano anche gli altri elementi strutturali tipici, come la stabilità dell’incarico,l’autonomia organizzativa ed operativa dell’agente ed, infine, l’incidenza sulmedesimo del rischio economico dell’attività svolta 73 .2. 8. L’agente imprenditore commerciale ^ L’attività prestata dall’agenteè improntata alla piena autonomia organizzativa e in molti casi è anchecontraddistinta dal carattere imprenditoriale. Una qualifica quest’ultimache scaturisce dal contesto stesso in cui l’agente realizza la sua attività economica,talvolta fondata esclusivamente sulla propria opera personale e, in altricasi, contrassegnata da uno scopo di lucro e finalizzata alla produzione o alloscambio di beni o servizi per mezzo di una propria organizzazione.Quando nell’attività svolta ricorrono i requisiti della professionalità edell’organizzazione,la dottrina propende per la qualificazione dell’agente comeimprenditore commerciale.Per organizzazione si intende, sia la coordinazione del lavoro altrui, che lapresenza di un complesso di beni con i quali svolgere la propria attività, sianoquesti di natura reale o personale. Ma, ai fini della vera e propria qualificazionedell’agente quale imprenditore commerciale, il requisito dell’organizzazioneassume un valore assai limitato in quanto occorre solo a distinguere l’imprenditorecommerciale dal piccolo imprenditore. All’agente sarà sufficienteorganizzare la sua attività, anche solo con il proprio lavoro o con l’ausiliodei suoi familiari, per essere considerato imprenditore seppure piccolo. Infatti,se il lavoro dell’imprenditore e quello eventuale dei suoi familiari non risultaprevalente e nella sua struttura organizzativa vi fossero dipendenti, nonchél’impiego di un notevole capitale, non potrebbe mai essere considerato piccoloimprenditore.Non si esclude, del resto, in dottrina e giurisprudenza, la possibilità che l’agentepossa essere un imprenditore commerciale dotato di una notevole organizzazioneaziendale, in qualche caso anche superiore alle dimensioni organizzativee strutturali dell’impresa del preponente 74 . In tal caso l’agente risulterebbeimprenditore commerciale secondo quanto previsto nell’art. 2082 c.c.73Cass., 5.7.1979, n. 3867, MGC, 1979,1702; Cass., 13.12.1988, n. 6792, MGC, 1988,1663.74G. GHEZZI, Contratto di agenzia, in Comm.Scialoja-Branca, Bologna, 1970, 20 s.; V. FRAN-CESCHELLI, Imprese e imprenditori, Milano,1972, 154; GIURANO, L’imprenditore, Bologna,1980, 59; GIORDANO, Il contratto di agenzia,Bari,1995, 408 s.; Cass., 12.11.1983, n. 6730,MGL, 1984, 2318; Cass., 16.2.1970, n. 362,GC, 1970, 201; in senso contrario BALDI, Il contratto,cit., 60; MAZZIOTTI, Diritto del lavoro, II,

Il contratto di agenzia 792. 9. Iscrizione all’albo degli agenti ^ Per diverso tempo si è ritenutoche l’agente potesse svolgere legittimamente la propria attività solo se iscrittonell’albo professionale degli agenti e rappresentanti. Da tale obbligo, previstodalla l. 3.5.1985, n. 204 75 , erano esclusi gli agenti che realizzavano la loroattività esclusivamente all’estero, anche se su incarico di preponenti italiani,o che avevano mantenuto la propria residenza in Italia 76 .Per coloro che operavano esclusivamente in Italia, invece, l’art. 9, l. n. 204/1985 acquistava forza di norma imperativa, con la conseguenza che, in caso diinosservanza dell’agente dell’obbligo di iscrizione all’albo, ci si trovava difronte ad una tipica ipotesi di nullità del contratto di agenzia ex art. 1418, 1 oco., c.c. 77 .Tale posizione è stata superata in seguito al recepimento della Direttiva 86/653/CEE ed all’intervento di alcune pronunce della Corte di Giustizia 78 chehanno definitivamente mutato l’orientamento sulla questione su cui a lungosi sono dibattute dottrina e giurisprudenza.Rilevava la Corte di Giustizia che la Direttiva comunitaria, pur non disponendoin modo diretto tale circostanza, neppure considerava l’iscrizione all’albocome un requisito necessario per consentire agli agenti di godere della relativatutela. Si affermava, in tal senso, il principio della supremazia del dirittocomunitario su quello interno e, conseguentemente, l’obbligo di rispettare lePisa, 1979, 181; PROVINCIALI, trattato di dirittofallimentare, Milano, I, 1974, 171; P. ZANELLI,Storia e teoria del rapporto di agenzia, SUrb,1962, 192.75L’iscrizione deve essere richiesta primadell’inizio dell’attività ed è subordinataal possesso della cittadinanza italiana o diuno Stato membro, al godimento dell’eserciziodei diritti civili, non essere stato dichiaratointerdetto, inabilitato e non averriportato condanne per delitti contro lapubblica amministrazione, avere assoltoagli impegni derivanti dalla scuola dell’obbligo.76Cass., 9.2.1989, n. 814, MGC, 1989, 222.77 BALDI, Il contratto di agenzia, la concessionedi vendita, il franchising, Milano, 1997, 322;MISCIONE, Il contratto di agenzia, in Tratt. Rescigno,12, IV, Torino, 1989, 111; GIORDANO, IAN-NELLI e SANTORO, Il contratto, cit., Torino,1993, 216; TRIONI, Il contratto di agenzia, Padova,1994, 54; Cass., 12.11.1983, n. 6730, FI,1984, I, 92; Trib. Firenze, 28.11.1986, GC,1987, I, 683; Pret. Milano, 23.5.1995, GIUS,1995, 3871; Cass., 3.4.1989, n. 1613, FI, 1989,I, 1420, secondo cui il contratto di agenzia odi rappresentanza che sia stato stipulatocon soggetto non iscritto nell’apposito ruoloè nullo per contrarietà a norma imperativa enon per illiceità della causa o dell’oggetto;PERASSI, Ancora le Sezioni Unite, GI, 1989, I,1487; Cass., 18.3.2002, n. 3914, GC, 2002, II,1541, che ha affermato che una normativanazionale non può subordinare la validitàdi un contratto di agenzia all’iscrizione dell’agentedi commercio in un apposito albo,pertanto, in base ai principi generali sui rapportitra diritto interno e diritto comunitario,deve disapplicarsi la norma interna che subordinala validità del contratto all’iscrizionedell’agente nell’apposito ruolo; Trib. Chieti,18.9.2006, n. 627, PQM, 3, 75.78C. Giust. CE, 30.4.1988, Bellone c. Yokohamaspa, C. 215, AgentiRappr, 1998, 2, 41.

80 Manuela Giobbidisposizioni della Direttiva. Ne conseguiva, che il giudice, nell’interpretare lanorma di diritto interno e dovendo rendere possibile il perseguimento degliobiettivi della Direttiva, poteva non applicare la disposizione interna ritenutaincompatibile al rapporto per cui era stato chiamato a giudicare. Ciò significavache in virtù dell’interesse più generale cui si rivolgeva tale disposizione comunitaria,la norma interna si riteneva inapplicabile rispetto a quella comunitariache, invece, assumeva efficacia diretta.Non trovando più applicazione l’obbligo sancito dall’art. 9, l. n. 204/1985 èsostanzialmente venuta meno la ragione che sanzionava con la nullità icontrattistipulaticongliagentinoniscrittialruolo79 .Attualmente, pur essendo ancora esistente l’albo professionale degli agentie rappresentanti, l’iscrizione rappresenta un mero adempimento amministrativoche non condiziona la validità delcontrattoeconsenteagliagentidiesercitarela loro attività godendo della relativa tutela e, quindi, anche di maturareidiritticonnessi 80 .2. 10. La rappresentanza dell’agente ^ Solitamente l’agente svolgela propria attività senza il potere di rappresentanza, dato che la sua prestazioneconsiste nel promuovere i contratti la cui conclusione è rimessa al preponente.L’art. 1745 c.c., tuttavia, riconosce all’agente limitati poteri di rappresentanzache, però, non hanno bisogno di essere specificamente determinati daicontraenti in quanto previsti ex lege.Si tratta, comunque, di una rappresentanza caratterizzata da una duplice tipologiadi contenuto.Il 1 o co. della norma appena citata attribuisce all’agente il potere di riceverele dichiarazioni che attengono all’esecuzione del contratto concluso per suotramite ed ai reclami relativi alle inadempienze contrattuali 81 . Ciò implica79Cass., 17.5.2002, n. 5505, FI, 2002, II,2709, si è pronunciata affermando che le disposizionidelle leggi nazionali degli Statimembri non possono stabilire la nullità deicontratti di agenzia stipulati con soggettinon iscritti negli albi siano essi agenti personafisica o persona giuridica al fine di realizzarein tutti gli Stati membri una interpretazioneed una applicazione uniforme dellaDirettiva; in tal senso anche Trib. Trani,8.5.2000, GIUS, 2001, 2651, e Trib. Modena,3.6.2002, GIUS, 2003, 491, secondo cui lamancata iscrizione dell’agente nell’appositoalbo previsto dalla legge non dà luogo a nullitàdel contratto di agenzia, dato che tale requisitonon è stato considerato come tale dallastessa Direttiva 86/653/CEE.80Trib. Roma, 14.1.2004, AgentiRappr,2005, 3, 43; Cass., 19.5.2003, n. 7844, MGC,2003, II, 1173; Trib. Modena, 3.6.2002, GIUS,2003, 491.81Secondo l’orientamento più restrittivo,la disposizione dettata nell’art. 1745 c.c. èdestinata ad essere applicata solo ai con-