Tax Audit & Accountancy - IBR

J U N I 2 0 0 7
T A X A U D I T & A C C O U N T A N C Y
natura (controleverslag opgemaakt door
een onafhankelijke deskundige 7 ). Deze
herwaardering dient te geschieden op initiatief
en onder de verantwoordelijkheid
van het bestuurs- of leidinggevend orgaan.
2° De inbreng in natura heeft betrekking op
vermogensbestanddelen die geen effecten
of geldmarktinstrumenten zijn, en die
reeds door een erkende onafhankelijke
deskundige werden gewaardeerd. De
waardering (fair value) moet in voorkomend
geval zijn geschied op een datum
die niet meer dan zes maanden aan de
effectieve inbrengdatum voorafgaat, en
moet zijn uitgevoerd met inachtneming
van de in de betrokken lidstaat algemeen
aanvaarde normen en beginselen voor de
waardering van de categorie vermogensbestanddelen
die het voorwerp uitmaakt
van de inbreng. Men zal derhalve in elk
concreet geval moeten nagaan of de voorliggende
waardering wel degelijk gericht
was op het achterhalen van de billijke
waarde (fair value). Zo is het volgens
E. WYMEERSCH 8 twijfelachtig dat een
deskundigenadvies in het kader van een
moeder-dochter overnamebod of van een
verrichting tussen aandeelhouders kan
dienen als waardering in de zin van de
Wijzigingsrichtlijn.
Het weze opgemerkt dat de Wijzigingsrichtlijn,
in tegenstelling tot bij de volgende
uitzondering (zie infra, 3°), geen
specifieke vereisten oplegt aangaande de
hoedanigheid van deze erkende onafhankelijke
deskundige. Niets verhindert
derhalve dat deze waardering zou gebeuren
door een andere deskundige dan de
bedrijfsrevisor, zoals een externe accountant
of een erkend schatter van onroerend
goed 9 . Het zal evenwel toekomen aan de
nationale wetgever om dit begrip nader in
te vullen.
De toepassing van deze uitzondering kan
er derhalve toe leiden dat een waarderingsverslag
opgesteld door een deskundige
wordt “herbruikt” ter gelegenheid
van een latere inbreng in natura, met alle
mogelijke gevolgen op het vlak van de
beroepsaansprakelijkheid 10 .
De vrijstellingsmogelijkheid geldt niet ingeval
nieuwe bijzondere omstandigheden
zouden leiden tot een aanzienlijke wijziging
van de billijke waarde (fair value) van
het vermogensbestanddeel op de effectieve
datum van inbreng ervan. In dat geval
dringt de gebruikelijke procedure inzake
inbreng in natura zich op, en zal bijgevolg
op initiatief en onder de verantwoordelijkheid
van het bestuurs- of leidinggevend
orgaan een controleverslag moeten worden
opgemaakt door een onafhankelijke
deskundige 11 .
Wordt niet overgegaan tot herwaardering
overeenkomstig hetgeen werd vermeld in
de voorgaande alinea, dan kunnen een of
meer aandeelhouders die op de dag van
de beslissing tot kapitaalverhoging gezamenlijk
tenminste 5 % van het geplaatste
kapitaal van de vennootschap bezitten,
een waardering door een onafhankelijke
deskundige eisen overeenkomstig de
gebruikelijke procedure (controleverslag
opgemaakt door een onafhankelijke deskundige).
Zij kunnen dit eisen tot op de
dag van de daadwerkelijke inbreng, op
voorwaarde dat zij op datum van deze
eis nog steeds 5 % van het geplaatste kapitaal
bezitten, zoals dat kapitaal luidde
op de dag van de beslissing tot kapitaalverhoging.
Men kan hier niet buiten de
vaststelling dat de mogelijkheden van de
minderheidsaandeelhouders om een herwaardering
te vragen aanzienlijk worden
beperkt. Zij zouden hierom enkel mogen
verzoeken ingeval zich gewijzigde omstandigheden
hebben voorgedaan die de
waarde van het in te brengen actief aanzienlijk
hebben gewijzigd, en indien het
bestuursorgaan zelf geen initiatief heeft
genomen tot herwaardering.
3° De inbreng in natura heeft betrekking op
vermogenbestanddelen die geen effecten
of geldmarktinstrumenten zijn, waarbij
de billijke waarde (fair value) van elk vermogensbestanddeel
is afgeleid uit de jaarrekeningen
van het voorgaande boekjaar
die werden onderworpen aan een accountantscontrole
overeenkomstig de Achtste
Richtlijn 12 . Aangenomen mag worden dat
ook is voldaan aan de verwachtingen van
de Wijzigingsrichtlijn indien de waarde-
1
Nieuw artikel 10bis
Tweede Vennootschapsrichtlijn.
2
Eveneens in die zin, R. TAS, “Wijzigingen inzake
bijeenbrenging en instandhouding van het maat-
schappelijk kapitaal: de afgeslankte Tweede Richt-
lijn”, T.R.V., , 2006, 620.
3
In de zin van artikel 4, lid 1, punt 14 van Richtlijn
2004/39/EG: een door een marktexploitant geëx-
ploiteerd en/of beheerd multilateraal systeem dat
meerdere koop- en verkoopintenties van derden
met betrekking tot financiële instrumenten samen-
brengt of het samenbrengen daarvan vergemak-
kelijkt op zodanige wijze dat er een overeenkomst
uit voortvloeit met betrekking tot financiële instru-
menten die volgens de regels en de systemen van
de markt tot de handel zijn toegelaten, en waaraan
vergunning is verleend en die regelmatig werkt.
4
Artikel 4, lid 1, punt 18 van Richtlijn 2004/39/EG.
5
Artikel 4, lid 1, punt 19 van Richtlijn 2004/39/EG.
6
Eddy Wymeersch haalt ook de politieke instabiliteit
en de geopolitieke moeilijkheden aan als mogelijke
uitzonderlijke omstandigheden die kunnen we-
gen op de prijs, zie E. WYMEERSCH, The Directive
amending the Second Company Law Directive on
Legal Capital, , Financial Law Institute, WP 2006-15,
http://www.law.rug.ac.be/fli/WP/WPindex.html, 5.
7
Overeenkomstig de artikelen 444 en 602 W. Venn.
(NV).
8
E. WYMEERSCH, l.c., , 5.
9
In die zin, zie ook R. TAS, l.c., , 621.
10
E. WYMEERSCH, l.c., , 7.
11
Zie artikelen 444 en 602 W. Venn. (NV).
12
Richtlijn 2006/43/EG betreffende de wettelijke
controles van jaarrekeningen en geconsolideerde
jaarrekeningen.