Introducción al Derecho Penal - INEJ

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INTRODUCCIÓN AL DERECHO PENAL
Piénsese, por ejemplo, “que los árabes musulmanes, residentes en nuestros
países, practiquen la oblación del clítoris de las niñas por constituir una de
sus pautas culturales”, 80 o que se regresen a los castigos corporales que practican,
aún, otras culturas, etc. En cierta medida, si es que se presentan estos
casos, habrá que analizar cada caso en particular a cerca de cuál es la concepción
que sobre los Derechos fundamentales tiene tal sujeto con relación a su
grupo cultural. Ello debe ser así, si es que se entiende por culpabilidad a la
atribución de “reproche individualizado”, ya que si en la esfera de la antijuricidad
se supone tratamiento de lo “igual como igual”; en cambio, en el ámbito
de la culpabilidad se desenvuelve bajo criterios valorativos de tratar lo “desigual
como desigual”. 81 Obsérvese, de antemano, que esta toma posición implica
el apartarse de la teoría general del delito en cuanto parte del baremo del
hombre medio, o también de la teoría de la motivación, en cuanto parte del
baremo de la motivabilidad normal. Pero, también nos apartamos de las teorías
preventivas, las que ya no partiendo del criterio del hombre medio o de la
presunción de la motivabilidad normal, corren en dirección similar generalizadora
al partir del criterio de la “necesidad de pena”.
Después de todo, lo que en principio se trata de evitar es que el Estado no
patrocine pautas de homogeneización cultural, sean estas idiomáticas, religiosas
o la oficialización de una sola cultura. Lo que se busca, en definitiva, es
que se reconozca esa diferencia pluricultural, constituyendo las únicas pautas
que permitan la convivencia entre todos los grupos los Derechos fundamentales.
Ello debería ser así en conjunción con la garantía Constitucional de igualdad
que reconoce cualquier Estado de derecho, social y democrático.
Por otro lado, desde una perspectiva estrictamente socioeconómica es
posible también, observar disfunciones en relación con el principio de igualdad.
Por ejemplo, en el principio de lesividad también se requiere considerar la
realidad sobre la cual se opera. Una realidad nuestra que a la postre resulta
desigual y discriminatoria. En primer lugar, es evidente observar una desigual
distribución de bienes en realidades como las nuestras con lo cual, de inicio, se
80 HURTADO POZO, José, “Impunidad de personas con patrones culturales distintos”, en
Derecho penal, revista electrónica de la Asociación peruana de Derecho penal y de Université
de Fribourg, http://www.unifr.ch/derechopenal, Suiza, http://www.unifr.ch/derechopenal/articulos/HurtadoPozo1.pdf,
p. 1.
81 TORÍO LÓPEZ, Angel, “El concepto individual de culpabilidad”, en Anuario de derecho
penal y ciencias penales, Nro. 28, 1985, Enero-Abril, Madrid, pp. 285 y ss.