mes del graduado en ciencias económicas

do una clientela de una entidad considerable.La prueba de la concurrencia de estosextremos corre por cuenta de quien losalega 6 . En contraposición con ello, el sistemade protección de la marca registradale otorga a ésta plenitud a partir de suregistro, sin necesidad de utilización previani existencia de clientela.La escueta protección que recibe lamarca de hecho puede notarse también almomento de intentar medidas judicialesurgentes. Al solicitar una medida cautelartendiente a poner freno a una usurpaciónmarcaria (como podría ser un uso demarca sin autorización, o a una imitaciónmarcaria fraudulenta), deben cumplirselas tres exigencias de toda medida cautelar,a saber: peligro en la demora, contracautelay verosimilitud en el derecho. Esteúltimo extremo solo puede ser demostradoexhibiendo el título de la marca, documentoque es expedido por el Instituto Nacionalde Propiedad Industrial (I.N.P.I.) yreservado solo para las marcas registradas.Al carecer del título, el titular de unamarca de hecho no tiene oportunidad deinterponer medida cautelar alguna queasegure una protección judicial inmediata.Para hacer valer su derecho, deberá vertranscurrir todo el proceso antes que lausurpación ilegítima sea frenada, sin perderde vista que un litigio que versa sobremarca de hecho no solo tiene un períodoprobatorio extenso (en el cual deben seracreditados cada uno de los extremos tratadossupra), sino que lleva consigo unresultado incierto.En el ámbito del Derecho Penal, la diferenciaentre marca de hecho y marca registradaes aun más notoria. Ello desde quelas acciones penales del derecho marcarioestán reservadas solamente para casos enlos cuales la conducta lesiva recae sobreuna marca registrada. Si el titular no haregistrado su marca, no puede solicitarsanción penal alguna contra el usurpador.Yendo aun más allá, si la marca fue presentaday se encuentra en trámite de concesióndel registro (en la actualidad elorganismo está demorando en promediounos dieciocho meses), aun carece de laprotección penal hasta que no sea concedida.Una vez concedida, solo los actosposteriores a ella pueden configurar undelito criminal.Marca registradaLa marca registrada se encuentra dentrodel amparo que el artículo 17 de la ConstituciónNacional da al derecho de propiedad.Es propiedad del titular, y puede usarlay disponer de ella como si fuera cualquierotra cosa que integra el patrimoniode la persona.El eje de los derechos marcarios está dadopor la principal facultad que confiere a sutitular una marca registrada: la exclusividaden el uso, que surge del artículo 4 de laLey de Marcas. Esa exclusividad otorga altitular la facultad de impedir que tercerosutilicen una marca idéntica a la que él haregistrado, o una marca similar.La marca será idéntica a la registradacuando sea una copia fiel. Será similarcuando provoque confusión en el públicoconsumidor. Esa confusión del consumidorpuede tomar dos formas. La primera deellas está relacionada con el productomismo, y se da cuando la marca usurpadorainduce a error en el consumidor y legenera la seguridad de estar comprandoun producto cuando en realidad adquirióotro. Ejemplo de ello es cuando fuerondeclaradas confundibles las marcas“GENIOL” y “GENDITOL 7 ”, “SIEMPRELIBRE” y “LIBRESE” 8 , “COSTA DORADA”y “PLAYA DORADA” 9 . A esta forma se ladenomina confusión directa y es la máscomún.Por su parte, existe confusión indirectacuando la marca usurpadora engaña alconsumidor respecto al origen del producto.El comprador está convencido queadquiere un producto de un fabricantedeterminado, cuando en realidad provienede una empresa distinta. En ese sentido,fue declarada confundible la marca“Mcveggie” con las marcas propiedad deMcDonald´s, que comienza con la mismapartícula “Mc”. Dicha partícula utilizadasobre un producto alimenticio es asociadapor el consumidor como producida por lacadena McDonald´s, provocando así confusiónrespecto a su origen 10 .La utilización efectiva de la marca, ademásde ser un derecho para el titular, es unaexigencia para la vigencia del derecho. Elartículo 26 de la Ley de Marcas imponecomo requisito para la conservación delderecho el uso de la marca, y su incumplimientoprovoca la caducidad del derechoen el plazo de cinco años 11 .La exclusividad permite la defensa de lamarca a través de Aduana, a modo debarrera física para evitar el uso no autorizado.Para ello, la marca registrada debeser inscripta en la Aduana mediante un trámitecreado a tal efecto. Hecho ésto, soloel titular o las personas que éste autorice7) “Química Argentina SACIFI c/ Farmasa Farmacéutica Argentina S.A.”, Sala I, fecha 30-11-76.8) “Molnlycke Aktiebolag c/ Jhonson & Jhonson”, sala I, 10-07-81.9) “Lopez Muro, Jaime O c/ Mar de Oro SAICI”, Sala II, 05-10-90.10) “Sojar S.A. C/ McDonald´s Corporation”, Sala I, 04-10-05.11) Artículo 26 de la Ley 22.362: “A pedido de la parte, se declarará la caducidad de la marca que no hubiera sido utilizada en el país, dentro de loscinco (5) años previos a la fecha de la iniciación de la acción, salvo que mediaren causas de fuerza mayor”. Existe prolífera jurisprudencia quetrata los diferentes aspectos que puede presentar la caducidad marcaria, tema que excede el contenido de este artículo.Ciencias Económicas / Agosto de 2011 43