VIOLENCE ET USAGE DE LA FORCE

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3.1.3. Conséquences pratiques La notion de participation « directe » ou « active » aux hostilités, qui figure à l’article 3 commun aux Conventions de Genève, est présente dans de nombreuses dispositions du droit des conflits armés. La participation directe des civils aux hostilités entraîne la perte pour eux de l’immunité contre les attaques aussi longtemps que dure cette participation, et peut aussi les exposer, en cas de capture, à des poursuites pénales, en application du droit national de l’État qui les détient. Bien qu’elle ait de lourdes conséquences juridiques, la « participation active aux hostilités » n’est définie ni dans les Conventions de Genève, ni dans leurs Protocoles additionnels, qui ne précisent pas davantage comment cette conduite peut être distinguée de la participation « indirecte », qui n’entraîne pas la perte de la protection contre les attaques directes. Une difficulté supplémentaire réside dans la définition de la durée de la participation directe et du moment où commencent les préparations concrètes d’une attaque et où se termine le repli consécutif à un engagement militaire. Les conflits modernes soulèvent des questions inédites en ce qui concerne la définition et l’application de la notion de « participation directe aux hostilités ». L’utilisation de moyens de guerre faisant appel à des techniques 28 avancées (y compris l’attaque et l’exploitation des réseaux informatiques), la sous-traitance de fonctions militaires traditionnelles à des sociétés privées et la « lutte contre le terrorisme », entre autres, illustrent l’imbrication croissante des activités civiles et militaires, d’où la difficulté à déterminer qui « participe directement aux hostilités » et quelles mesures devraient être prises pour protéger les personnes qui n’y participent pas directement. Pour traiter de ces questions délicates, le CICR, en coopération avec l’Institut TMC Asser, a récemment lancé une initiative visant à préciser la notion de participation directe aux hostilités et à formuler des directives pour l’interprétation de cette notion, dans les conflits armés internationaux et non internationaux. Cette initiative, qui associe une quarantaine de juristes spécialisés venus de milieux académiques, militaires, gouvernementaux, non gouvernementaux et humanitaires, a abouti, en 2009, à la publication d’un « Guide interprétatif sur la notion de participation directe aux hostilités en droit international humanitaire ». Bien que les conflits armés non internationaux et internationaux reposent sur des bases juridiques différentes, dans la pratique,
le comportement qui est attendu des forces armées dans ces deux situations est si proche qu’il n’est ni nécessaire, ni utile, de traiter ces cas séparément. Le statut de prisonnier de guerre, par exemple, n’existe que dans les conflits armés internationaux. Cependant, le comportement attendu d’une unité qui capture des prisonniers dans un conflit armé non international (en particulier, le traitement humain en toutes circonstances, sans aucune distinction défavorable) ne diffère pas du comportement attendu dans un conflit armé international. C’est seulement lorsque les prisonniers ont été évacués en toute sécurité d’une zone de combat que le statut juridique d’un conflit devient pertinent et justifie une différence de traitement. Ainsi, les combattants faits prisonniers dans un conflit armé international doivent être détenus dans des camps pour prisonniers de guerre et libérés à la fin des hostilités actives, tandis que les personnes capturées alors qu’elles participent activement à un conflit armé non international peuvent être détenues, poursuivies pénalement, et sanctionnées en application de la législation pénale du pays. On ne saurait attendre du personnel des forces armées qu’il se comporte de deux manières radicalement différentes selon qu’il intervient dans un conflit armé non international ou international, mais ce personnel doit être informé des différences, et le personnel de la police militaire, par exemple, doit recevoir une formation appropriée. 29
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