L'espansione dell'autonomia privata in ambito successorio nei ...

dea dell'investitura di un titolo formale, né l'idea di una prerogativa inerente a
certi vincoli (stretti) di parentela" 88 .
In Italia la considerazione del coniuge quale destinatario di una quota di proprietà
rappresenta l'esito di un'evoluzione compiutasi a metà anni settanta, che
peraltro già al suo apparire ricevette critiche dagli stessi fautori di questo ampliamento,
i quali l'avevano auspicato prima dell'introduzione della comunione
legale considerata sufficientemente compensativa 89 .
La legittima si atteggia quale limite all'autonomia privata, rispetto alla confezione
di donazioni e testamenti, attraverso la comminatoria non già dell'invalidità,
ma della inefficacia degli atti. Nel nostro ordinamento vige il dogma
della legittima in natura: liberamente componibile, ma con beni dell'asse; a
conforto si cita quell'orientamento giurisprudenziale che sancisce l'invalidità
di una divisione del testatore ove si preveda un conguaglio in denaro non appartenente
all'asse 90 .
La concezione della legittima in natura è rispecchiata dalla tutela apprestata
dall'azione di riduzione 91 : azione personale, ma non rivolta a far valere un
88 L. MENGONI, Successione necessaria, cit., p. 58 rimarca come questa distinzione tra quota
riservata e quota legittima sia scarsamente avvertita dagli autori francesi. Il Code civil contemplava
una quota mobile, a differenza del nostro codice del 1865 che adottò la quota fissa:
l'art. 913 Code civil si collocava, invero, nella tradizione germanica del Freiteil dove la quota
era stabilita in misura fissa o pari al numero dei figli (quota virile ottenuta dividendo il patrimonio
per capi, incluso il genitore) corrispondendo ciò all'idea di comunione familiare. Il diritto
rivoluzionario introdusse la divisione per capi, con una quota disponibile, regola penetrata
nel Code civil che all'art.913 arrestava la progressione al terzo figlio.
89 La riforma italiana del 1975 ha accolto i voti formulati per l'assegnazione al coniuge della
proprietà, adottando una soluzione vicina a quella tedesca, mentre in Francia perdurava l'attribuzione
dell'usufrutto. Chi aveva perorato l'attribuzione della proprietà non si dimostrò tuttavia
soddisfatto, denunciando il superamento dei presupposti cui l'aveva collegata: il perdurare
del regime di separazione dei beni e dell'indissolubilità del matrimonio: "senza queste
due condizioni - si osservava infatti – “il favore accordato al coniuge è francamente eccessivo,
tanto più se si considera l'instabilità del matrimonio". Più equilibrata apparve la soluzione
tedesca consacrata dai par. 1371 e 1931 BGB, o piuttosto "quella, ispirata da un deciso pragmatismo,
del legislatore svizzero che, nel concorso con discendenti, lascia al coniuge la scelta
tra una quota minore in piena proprietà o una quota maggiore in usufrutto": L. MENGONI,
Successioni per causa di morte. Parte speciale. Successione legittima, cit., IV ediz. agg., Milano,
1999, p. 149
90 Cass. 14 marzo 1958, n. 848; Cass. 30 agosto 1960, n. 2402; Cass. 2 ottobre 1974, n. 2560;
Cass. 23 marzo 1992, n. 3599, in Rass.dir.civ., 1994, 819. Nel senso che il testatore può soddisfare
le ragioni del legittimario con beni di qualsiasi natura, purché compresi nell'asse ereditario,
vedi Cass.28 giugno 1968, n. 2202, Cass. 12 settembre 2002, n. 13310.
91 L. MENGONI, Successione necessaria, cit., p. 225 ss. ricorda che nel diritto romano la tutela
della legittima avveniva attraverso la querela inofficiosi testamenti - assumendo l'irragionevolezza
della devoluzione del patrimonio a soggetti diversi dai figli, poi estesa alle donazioni
-, la quale era un'impugnativa negoziale. "Nei paesi di diritto consuetudinario la legittima
fu riplasmata sullo stampo della réserve senza mutarne l'idea di porzione di beni che si
trova de plein droit nella successione; si conservò il principio romano che la legittima non è
ragione di nullità della disposizione lesiva, ma non la differenziazione di tutela a seconda della
natura della disposizione...Il concetto di legittima come quota di eredità fornì la premessa
per l'unificazione della tutela nella forma di un'azione di impugnativa commisurata alla lesione,
intesa come base di calcolo" . Tuttavia i coutumiers non ebbero piena consapevolezza dell'originalità
della tutela e continuarono a ragionare come se l'azione di riduzione fosse diversa
con i legati rispetto alle donazioni; ancora nel Code civil a fianco di norme indicative della
natura unitaria della tutela ne compaiono altre ispirate all'idea della duplicità e queste sono
state riprodotte nel codice del 1865, cosicché si diffuse presso la dottrina italiana l'idea della
diversa indole dell'azione di riduzione a seconda che fosse rivolta nei confronti di disposizioni
testamentarie oppure donazioni. La tesi dualistica ha resistito sino al codice del 1942, quando
è stata superata dagli artt. 554 e 555: "attraverso l'elaborazione del diritto consuetudinario,
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