Recesso ad nutum, buona fede e abuso del diritto - casaregi

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Giurisprudenza Contratti in generale Con riguardo al tempo in cui l’opzione può essere concessa, la legge nulla dispone. Nel silenzio si deve desumere che la concessione dell’opzione possa essere contestuale alla formulazione della proposta contrattuale o successiva ad essa (5). Si potrebbe affermare che l’opzione è un contratto che esaurisce la sua funzione con la sua stessa conclusione, mediante cui si attribuisce alla proposta il carattere dell’irrevocabilità, ed all’opzionario il diritto potestativo di accettare (6). Il contratto principale si concluderà, con effetti ex nunc, mediante accettazione (successiva) della proposta, per il tramite della dichiarazione unilaterale dell’opzionario (resa irrevocabile per effetto del contratto di opzione) (7). Con la stipula del contratto di opzione le parti non intendono creare una situazione giuridica definitiva, ma piuttosto una situazione provvisoria e preparatoria di quella finale, che sarà determinata dal contratto principale per il tramite di un complesso regolamento d’interessi che disciplina sia la parte provvisoria e preparatoria, sia il contratto definitivo (8). Autorevole dottrina ha criticato la visione riduttiva dell’opzione quale mero patto sull’irrevocabilità della proposta, riportando l’opzione nel “pacchetto contrattuale” perfetto in tutti i suoi termini che l’opzionario può accettare o meno nei termini stabiliti (9). Anche secondo la giurisprudenza di legittimità l’istituto dell’opzione di cui all’art. 1331 c.c. si inserisce nell’ambito di una più complessa fattispecie a formazione progressiva costituita inizialmente da un accordo avente ad oggetto la irrevocabilità della proposta del promittente e, successivamente, dalla (eventuale) accettazione del promissario che, saldandosi con la precedente proposta, perfeziona il nuovo negozio giuridico, così che soltanto successivamente alla conclusione del contratto di opzione, il promissario, con riferimento al contratto definitivo, può incorrere in responsabilità precontrattuale se abbia ingenerato il ragionevole affidamento nella conclusione di tale contratto rifiutandone, poi, la stipulazione (10). I requisiti del contratto di opzione È da escludere che si tratti di opzione quando la proposta irrevocabile oggetto del patto stesso contenga solo alcuni elementi essenziali e non il completo regolamento negoziale, poiché l’eventuale accettazione di una tale proposta non potrebbe perfezionare il contratto, essendo richiesta la formazione del consenso sugli altri elementi non contenuti nella proposta stessa (11). L’accordo deve abbracciare l’intero contenuto del contratto definitivo (12). Il legislatore del 1942 ha attribuito all’opzione il ca- 152 rattere della tipicità, esonerando l’interprete dal compito di verificare, caso per caso, l’esistenza di una “causa sufficiente” da giustificare la costituzione del rapporto giuridico tra le parti (13). La causa dell’opzione è costituita dalla funzione di rendere fissa ed irrevocabile, per volontà di entrambe le parti e per un dato tempo (14), la proposta relativa al con- Note: (5) Così A. Chianale, voce Opzione, in Dig. disc. priv., Sez. civ., XIII, 1995, 140, secondo cui, in ogni caso, la circostanza che l’opzionario possa speculare, durante il tempo fissato per l’esercizio dell’opzione, di eventuali variazioni del valore della prestazione dedotta nel contratto costituisce la funzione principale dell’opzione. (6) G. Gioffrè, La sopravvivenza del contratto principale all’invalidità dell’opzione, in Riv. dir. civ., 2001, 2, 174. In senso parzialmente contrario V. Carbone, I requisiti dell’opzione, in Corr. giur., 1993, 12, 55 ss., secondo cui l’accettazione della proposta ferma costituisce normale accettazione di una proposta contrattuale e non esercizio di un diritto potestativo. (7) Come osserva G. Lombardi, op. cit., 808, qualora il contratto principale sia un contratto traslativo, tale effetto conseguirà direttamente per il solo fatto che l’opzione sia stata esercitata, secondo il regolamento negoziale predefinito dalle parti nel medesimo patto d’opzione. (8) Così G. Lombardi, op. cit., 808. (9) V. Carbone, op. cit., 55 ss. (10) Così Cass. 25 febbraio 1998, n. 2017, in Giust. civ., 1999, I, 2809 (con nota critica di F. Rossi secondo cui invece avrebbe dovuto trovare applicazione la figura della condizione unilaterale), in cui si afferma che «successivamente alla stipulazione del contratto di opzione, ossia all’accordo avente ad oggetto l’irrevocabilità della proposta del promittente e la facoltà del promissario di decidere discrezionalmente se accettarla o meno, incorre in responsabilità precontrattuale, che può essere fatta valere in giudizio solo con apposita domanda di accertamento, l’opzionario che ingeneri nella controparte il ragionevole affidamento nel perfezionamento del contratto definitivo e non intenda, invece, accettarne la conclusione». Si veda anche R. Sgroi, op. cit., 241. (11) Così V. Carbone, op. cit., 55 ss. (12) L’opzione non rappresenta un atto prenegoziale, ma costituisce un accordo con cui si conferisce all’oblato il potere di decisione rispetto alla stipula del negozio, con la conseguenza che il contenuto di questo deve essere già determinato in tutti i suoi elementi. In realtà l’opzione contiene tutti gli elementi solo per relationem, essendo la proposta oggetto dell’opzione a fissarli. (13) In questo senso G. Gabrielli, voce Opzione, in Enc. giur. Treccani, XXI, 1990, 1. (14) Il decorso del termine concesso per l’esercizio dell’opzione senza che l’opzionario eserciti tale diritto potestativo fa venire meno sia il vincolo di irrevocabilità, sia la proposta del contratto definitivo oggetto dell’opzione. Secondo la giurisprudenza (Cass. 7 maggio 1992, n. 5423, in Giust. civ., 1992, I, 3039, con nota di N. Di Mauro) «la manifestazione di volontà di aderire all’offerta, se sopravviene tardivamente, equivale ad una nuova proposta proveniente dal soggetto che nel patto di opzione aveva la posizione più favorevole: tale proposta, pertanto, è inidonea a vincolare in contratto l’originario offerente salvo che questi non l’accetti». Con riferimento alla necessità che l’irrevocabilità della proposta abbia un termine determinato, App. Milano 11 marzo 1997 ha statuito che «nel nostro ordinamento non sono ammessi impegni irrevocabili a vendere che abbiano durata indeterminata, poiché essi si risolvono in una limitazione del potere di alienazione e in definitiva in una restrizione del principio di libera circolazione dei beni». I contratti 2/2010
tratto definitivo (15). La parte vincolata spesso riceve un premio quale corrispettivo a fronte dello stato di soggezione cui è sottoposta in forza dell’opzione. Altre volte la concessione dell’opzione trova ragione in un ulteriore contratto (rappresentandone una clausola), ovvero si collega ad altro rapporto contrattuale o, ancora, rappresenta l’adempimento di un dovere morale. Tuttavia, anche nel caso in cui non vi sia alcun interesse estrinseco del soggetto passivo, non si dovrebbe giungere ad affermare la nullità del contratto di opzione per mancanza di causa (16). L’interesse patrimoniale, anche mediato, dell’offerente costituisce la giustificazione economico-sociale del patto di opzione, poiché l’assunzione di un obbligo può risultare diretto al conseguimento di un interesse o di un vantaggio patrimonialmente rilevante pur non configurandosi una controprestazione quale il premio, superando il controllo di meritevolezza (17). Con riguardo all’onerosità dell’opzione, nella sentenza in commento l’attore sosteneva la gratuità dell’opzione, ma il Tribunale ha ritenuto che fosse stato, inequivocabilmente, concordato un corrispettivo a fronte dell’opzione (18). Con riferimento all’oggetto potremmo definire l’opzione un “contratto neutro” che può essere utilizzato per la conclusione di contratti di ogni tipo: traslativo, obbligatorio, definitivo o preparatorio (19). Qualora la legge richieda per il contratto definitivo una particolare forma ad substantiam, la proposta oggetto del patto di opzione e la dichiarazione di esercizio dell’opzione stessa (e dunque di accettazione del contratto definitivo) dovranno avere la forma richiesta per il contratto definitivo (20). Distinzione con la proposta irrevocabile: l’opzione come negozio giuridico bilaterale Il concedente di un’opzione ha il medesimo interesse di chi formula una proposta irrevocabile, ma potrebbe avere un interesse ulteriore, quale quello ad ottenere un corrispettivo (21). Questi due negozi hanno in comune gli effetti giuridici in forza del rinvio operato dall’art. 1331 c.c. Taluni Autori (22) rintracciano nella proposta irre- Note: (15) G. Tamburrino, I vincoli unilaterali nella formazione progressiva del contratto, Milano, 1991, 86. (16) Così G. Gabrielli, op. cit., 2, secondo cui la circostanza che nella materia affine della prelazione convenzionale si consideri nulla una tale pattuizione (salvo che sussistano i requisiti, sostanziali e formali della donazione), non deve condurre alle medesime conclusioni per l’opzione, proprio perché, a differenza dell’opzione, il patto di prelazione non è legalmente tipizzato, almeno come negozio autonomo (le stesse considerazioni sono prospettate dalla dottrina francese con riguardo alla promesse Giurisprudenza Contratti in generale unilatérale de contrat ovvero alla option non essendo un contratto nominato nell’ordinamento francese). L’Autore fa riferimento altresì ai contratti di deposito, trasporto o mandato, validi, indipendentemente dalla sussistenza di un interesse del soggetto passivo, in quanto legalmente tipizzati sulla base della prestazione promessa da una sola delle parti. In senso contrario R. Sacco, Il contratto, in Trattato Vassalli, Torino, 1975, 225 ss., secondo cui, con riferimento alla proposta irrevocabile, la concessione di un termine effettuata senza corrispettivo con lo scopo di consentire all’oblato la possibilità di speculare è da ricondurre nell’ambito della disciplina della donazione in quanto determinata dal c.d. spirito di liberalità. G. Lombardi, op. cit., 810, cita una sentenza della Suprema Corte (Cass. 11 marzo 1996, n. 2001, in Giur. comm., 1996, II, 643 ss.; in Foro it., 1996, I, 122) relativa ad una fattispecie di cessione di credito senza corrispettivo tra società facenti parte del medesimo gruppo, in cui è stata ritenuta valida una tale tipologia di cessione, poiché «l’assenza di corrispettivo, se è sufficiente a caratterizzare i negozi a titolo gratuito (così distinguendoli da quelli a titolo oneroso) non basta invece ad individuare i caratteri della donazione». (17) Così G. Lombardi, op. cit., 810 ss., secondo cui può essere che il sacrificio sopportato in forza dell’impegno di irrevocabilità si inserisca in un contesto nel quale esso risulti bilanciato da altri vantaggi, anche indiretti. Il compito dell’interprete dovrà estendersi all’analisi dell’intera operazione e del contesto. Nel caso di opzione concessa a titolo gratuito dovrebbe risultare dal contesto negoziale, a scanso di equivoci, un interesse giuridicamente rilevante, eliminando così in radice ogni dubbio circa la validità di un tale contratto. (18) Non verrà qui approfondito il tema dell’eventuale applicabilità dell’art. 1333 c.c. (che disciplina la fattispecie del contratto con obbligazioni per il solo proponente), qualora non sia stato determinato un premio o altra attribuzione giustificativa a fronte della concessione dell’opzione. Sull’onerosità si veda App. Milano 11 marzo 1997, in Giur. it., 1998, 344, con nota di F. Pernazza, secondo cui «l’obbligazione assunta dal proponente di tenere ferma la propria proposta per il tempo convenuto, in base al principio di causalità, in tanto può validamente sorgere, in quanto essa trovi una contropartita in analoghi impegni - a carattere preliminare o preparatorio - posti a carico della parte nei cui confronti viene fatta la proposta, ovvero venga pattuito per essa un corrispettivo in denaro (c.d. premio); è pertanto nulla l’attribuzione del diritto di opzione avvenuta senza specificazione di alcun titolo che la giustifichi o la renda meritevole di tutela secondo l’orientamento giuridico». In senso contrario R. Sacco, Il contratto, in Trattato diritto civile, diretto da Sacco, Milano, 1993, II, 311 ss., secondo cui l’opzione differisce dalla clausola di irrevocabilità della proposta perché si appoggia ad una causa onerosa. Per un approfondimento sul tema si vedano, tra gli altri, G. Lombardi, È valida la c.d. opzione gratuita?, in Corr. giur., 1997, 808 ss. e M. Ventricini, Il contratto d’opzione: le problematiche, l’ammissibilità della mancata previsione di un corrispettivo (c.d. “opzione gratuita”) e il rapporto con l’art. 1333 c.c., in Giust. civ., 2005, II, 297 ss. (19) È ormai unanime l’opinione che l’opzione possa essere concessa anche in relazione ad un ulteriore contratto preparatorio (ad esempio, un contratto preliminare). (20) In questo senso A. Chianale, op. cit., 140, secondo cui il patto di irrevocabilità è soggetto all’onere formale imposto per il contratto definitivo, in applicazione estensiva dell’art. 1351 cod. civ.; tale norma vale infatti per il preliminare unilaterale che costituisce un vincolo minore dell’opzione. Sul requisito della forma si veda F. Borrello, Il patto di opzione. Forma e modalità di esercizio, in questa Rivista, 2003, 1109 ss. (21) V. Roppo, Il contratto, Milano, 2001, 160. (22) Tra gli altri in questo senso R. Favale, Opzione - art. 1331, in Il codice civile commentato diretto da F. Busnelli, Milano, 2009, che cita anche G. Gabrielli, Il rapporto giuridico prepara- (segue) I contratti 2/2010 153
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