Juridiska institutionen - Ackordscentralen
Juridiska institutionen - Ackordscentralen
Juridiska institutionen - Ackordscentralen
Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
<strong>Juridiska</strong> <strong>institutionen</strong><br />
Vårterminen 2011<br />
Examensarbete med praktik, 30 högskolepoäng<br />
Civilrätt, särskilt obligationsrätt<br />
Realisation av pantsatta aktier<br />
Tidpunkt, form och värdering. En analys av gällande<br />
rätt och behovet av förändring.<br />
Författare: Kristin Bernhardtson<br />
Handledare: Docent Laila Zackariasson<br />
1
Innehåll<br />
1 Inledning .............................................................................................................. 6<br />
1.1 Bakgrund ............................................................................................................ 6<br />
1.2 Syfte.................................................................................................................... 6<br />
1.3 Avgränsningar .................................................................................................... 6<br />
1.4 Metod och material ............................................................................................. 7<br />
1.5 Terminologi ........................................................................................................ 7<br />
1.6 Disposition.......................................................................................................... 7<br />
2 Generellt om realisation av pantsatta aktier ........................................................ 8<br />
2.1 Allmänt om aktiepant och syftet med pantsättning av aktier ............................. 8<br />
2.2 Det sakrättsliga momentet .................................................................................. 9<br />
2.3 Realisation i allmänhet ..................................................................................... 10<br />
2.4 Lagreglering av realisation ............................................................................... 10<br />
2.5 Pantsättarens och panthavarens intressen vid realisation ................................. 11<br />
2.6 Delbar pant ....................................................................................................... 13<br />
2.7 Alternativ till realisation ................................................................................... 13<br />
3 Realisation efter att fordran förfallit .................................................................. 14<br />
3.1 Fordran ska vara förfallen till betalning ........................................................... 14<br />
3.2 Panthavarens underrättelseplikt ........................................................................ 15<br />
3.2.1 Underrättelse om att realisation kommer att ske ...................................... 15<br />
3.2.2 Ytterliggare underrättelse ......................................................................... 16<br />
3.2.3 Rimligheten i panthavarens underrättelseplikt ......................................... 18<br />
4 Realisation innan fordran förfallit ..................................................................... 19<br />
4.1 Allmänt om förtida realisation ......................................................................... 19<br />
4.2 Pantsättarens och panthavarens intressen vid hastigt värdefall ........................ 20<br />
4.3 Pantsättarens rätt att återta de pantsatta aktierna .............................................. 21<br />
3
4.4 Förutsättningarna för en förtida realisation ...................................................... 24<br />
5 Panthavares realisationsplikt ............................................................................. 26<br />
5.1 Rättighet att realisera som huvudregel ............................................................. 26<br />
5.2 Skyldighet att realisera som undantag .............................................................. 27<br />
6 Allmänt om realisationens form ........................................................................ 30<br />
6.1 Omsorgsplikten ................................................................................................ 30<br />
6.2 Försäljning ........................................................................................................ 31<br />
6.2.1 Offentlig auktion ...................................................................................... 32<br />
6.2.2 Värdepappersmarknad .............................................................................. 33<br />
7 Panthavarens övertagande av panten ................................................................. 34<br />
7.1 Förbud mot förverkandeklausuler, 37 § AvtL .................................................. 34<br />
7.1.1 Allmänt om förbudet ................................................................................ 34<br />
7.1.2 Säkerhetsdirektivet ................................................................................... 37<br />
7.2 Värderingen ...................................................................................................... 39<br />
7.3 Bankers möjlighet att överta pantsatt egendom ............................................... 42<br />
7.4 Behovet av ett förverkandeförbud .................................................................... 42<br />
8 Sammanfattning och analys av gällande rätt i förhållande till panträttens syfte44<br />
4
Förkortningar<br />
1936 års lag Lag (1936:88) om pantsättning av lös egendom som<br />
innehas av tredje man<br />
ABL Aktiebolagslag (2005:551)<br />
AvtL Lag (1915:218) om avtal och andra rättshandlingar på<br />
förmögenhetsrättens område<br />
FI Finansinspektionen<br />
HB Handelsbalk (1736:1232)<br />
HD Högsta domstolen<br />
HovR Hovrätt<br />
KL Konkurslag (1987:672)<br />
KommL Kommissionlag (2009:865)<br />
Krfm Kronofogdemyndigheten<br />
LBF Lag (2004:297) om bank- och finansieringsrörelse<br />
LHF Lag (1991:980) om handel med finansiella instrument<br />
LKF Lag (1998:1479) om kontoföring av finansiella<br />
instrument<br />
LVM Lag (2007:528) om värdepappersmarknaden<br />
NJA Nytt juridiskt arkiv avd. 1<br />
PBL Pantbankslag (1995:1000)<br />
Prop. Proposition<br />
SkbrL Lag (1936:81) om skuldebrev<br />
Säkerhetsdirektivet Europaparlamentets och rådets direktiv 2002/47/EG av<br />
den 6 juni 2002 om ställande av finansiell säkerhet.<br />
UB Utsökningsbalk (1981:774)<br />
5
1 INLEDNING<br />
1.1 Bakgrund<br />
Realisation av pantsatt egendom är en ingripande åtgärd för pantsättaren då<br />
äganderätten till egendomen övergår från pantsättaren till antingen panthavaren eller<br />
tredje man. Lagregleringen kring realisation är mycket sparsam och det finns inga<br />
generella, heltäckande regler avseende pantrealisation i svensk rätt. Det finns däremot<br />
mycket skrivet om institutet pant och möjligheten till och formen för realisation.<br />
Doktrin avseende pantrealisation är emellertid i regel allmänt hållen och går sällan<br />
utförligt in på hur pantegendoms olika beskaffenhet påverkas av gällande rätt.<br />
Aktier utgör numera en vanlig typ av pantegendom, vilkas karaktär<br />
väsentligen skiljer sig från annan egendom som kan utgöra pantegendom, exempelvis<br />
boskap. Boskap var den pantegendom lagstiftaren hade i åtanke vid instiftandet av<br />
pantbestämmelserna i 1734 års handelsbalk som fortfarande till viss del är i bruk.<br />
Aktiernas särskilda karaktär har i viss mån tillgodosetts genom särskild lagstiftning<br />
avseende pantsättning av finansiella instrument. Denna lagstiftning gäller dock inte alla<br />
panthavare, inte alla typer av aktier eller all form av realisation, och är långt ifrån<br />
heltäckande.<br />
1.2 Syfte<br />
Syftet med uppsatsen är utreda och analysera gällande rätt avseende det<br />
obligationsrättsliga förhållandet vid realisation av aktiepant. Analysen kommer att ske<br />
utifrån ändamålet med institutet pant vilket är att främja kreditgivning. Parternas<br />
intressen och deras behov av skyddslagstiftning kommer genomgående att analyseras<br />
utifrån hur kreditgivning främjas i största möjliga mån.<br />
1.3 Avgränsningar<br />
Uppsatsen är avgränsad till att gälla det obligationsrättsliga förhållandet mellan<br />
panthavare och pantsättare och den obligationsrättsliga regleringen avseende<br />
pantrealisation. Sakrättsliga regler avseende pantrealisation kommer inte att behandlas<br />
mer än översiktligt. Pantrealisation vid konkurs kommer inte heller att behandlas på<br />
grund av uppsatsens begränsade omfattning.<br />
6
Uppsatsen kommer att fokusera på primärpanthavares ställning gentemot pantsättare.<br />
Reglering av sekundärpantsättning behandlas inte.<br />
1.4 Metod och material<br />
Metoden som används i uppsatsen är rättsdogmatiskt. Metoden innebär att den primära<br />
rättskällan är lagstiftning. Tolkning av lagstiftning sker genom rättspraxis och<br />
förarbeten. Som komplement till dessa rättskällor används även doktrin. Då realisation<br />
av pantsatta aktier är sparsamt reglerad i svensk rätt kommer doktrin, och till viss del<br />
rättspraxis, till stor del att användas för att klarlägga gällande rätt.<br />
Den doktrin som använts för att fastställa gällande rätt är huvudsakligen<br />
avhandlingen Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lösegendom av Lennander från<br />
1977. Tyvärr är avhandlingen den enda litteratur som ingående och omfångsrikt<br />
behandlar ämnet. I så stor utsträckning som möjligt har annan litteratur använts för att<br />
stödja Lennanders resonemang, samt i vissa fall för att påvisa oenigheter avseende<br />
gällande rätt. Avseende vissa rättsfrågor har det dock varit svårt att veta huruvida<br />
Lennanders uppfattning är vedertagen eller en personlig åsikt. Uppsatsen försöker<br />
därför, så långt det är möjligt, att nyansera dessa skillnader.<br />
1.5 Terminologi<br />
Om inget annat anges kommer panthavaren att förutsättas vara långivare och borgenär,<br />
och pantsättaren kommer att förutsättas vara låntagare och gäldenär. Med termen<br />
pantegendom avses uppsatsen den egendom som pantsatts för säkerställande av en<br />
fordran. Med termen pantfordran avses den fordran som skyddas av panten.<br />
1.6 Disposition<br />
Uppsatsen inleds med ett kapitel som syftar till att ge läsaren en allmän överblick av<br />
ämnet realisation av pantsatta aktier. De två följande kapitlen beskriver och analyserar<br />
gällande rätt avseende pantrealisation vid två olika tidpunkter: efter att fordran förfallit<br />
till betalning och före förfallodatumet. Kapitlen avser gällande rätt då avtal avseende<br />
pantrealisation saknas. Därefter behandlas frågan om panthavaren endast har en<br />
rättighet att realisera, eller om det även föreligger en realisationsplikt i vissa fall.<br />
7
Efter att förutsättningarna för realisation behandlats beskrivs de olika formerna för<br />
realisation. Efter en beskrivning av de former där tredje man vanligtvis är köpare av<br />
egendomen beskrivs problematiken kring panthavarens övertagande av panten, med<br />
fokus på förverkandeförbudet och värderingen av panten.<br />
aktiepantsättning.<br />
Avslutningsvis analyseras gällande rätt i förhållandet till syftet med<br />
2 GENERELLT OM REALISATION AV PANTSATTA<br />
AKTIER<br />
2.1 Allmänt om aktiepant och syftet med pantsättning av aktier<br />
Vid en pantsättning i sin enklaste form får panthavaren säkerhet av panthavaren för<br />
krediten i form av egendom motsvarande fordrans värde. När pantsättaren återbetalar<br />
krediten vid den tidpunkt fordran förfallit till betalning återfår pantsättaren den pantsatta<br />
egendomen från panthavaren. Om pantsättaren inte återbetalar krediten då fordran<br />
förfaller till betalning har panthavaren rätt att realisera den pantsatta egendomen och<br />
därigenom återfå det utlånade beloppet. 1<br />
Syftet med institutet pant är att främja kreditgivningen vilket är en<br />
samhällsekonomiskt viktig funktion. 2 Kreditgivningen främjas genom att långivare blir<br />
betryggade av att få egendom som garanti för att ett anspråk ska fullgöras. Genom att få<br />
en betryggande säkerhet blir långivarna mer villiga till kreditgivning. 3 Det är framför<br />
allt panthavares prioriterade ställning vid en konkurs som gör att pantsättning gynnar<br />
kreditgivning. 4 Panthavare är, genom syftet att gynna kreditgivning, en skyddsvärd part<br />
vid reglering av pant. Även låntagarnas rättigheter måste dock tas i beaktande då dessa<br />
ofta är svagare avtalsparter än långivarna, vilka ofta är banker och andra kreditinstitut.<br />
Aktier är idag en vanlig typ av pantsatt egendom och är av stor betydelse för<br />
kreditgivningen. 5 Genom att traditionskravet i vissa fall kan ersättas genom registrering<br />
1 Lehrberg, Uppsatser i bankrätt, s 198.<br />
2 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 3.<br />
3 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 3.<br />
4 Håstad, Sakrätt avseende lös egendom, s 313.<br />
5 Lennander, Kredit och säkerhet, s 85.<br />
8
i avstämningsregister är aktiepantsättning en smidig form av säkerhetsgivning. Även<br />
aktier i kupongbolag är en vanlig form av pantegendom. 6<br />
2.2 Det sakrättsliga momentet<br />
Denna uppsats kommer, som angivits i avsnitt 1.3, att fokusera på det<br />
obligationsrättsliga förhållandet mellan parterna vid pantsättning. För att få en bättre<br />
förståelse kring de obligationsrättsliga reglerna avseende realisation av pant krävs dock<br />
en bakgrundsförståelse av hur det sakrättsliga skyddet uppkommer vid pantsättning av<br />
aktier, då detta skydd är av stort intresse för panthavaren. Om detta moment inte har<br />
uppnåtts har panthavaren ingen säkerhet till sin fordran vid utmätning eller konkurs.<br />
Därför kommer de grundläggande kraven för sakrättsligt skydd beskrivas i det följande.<br />
Det traditionella momentet för sakrättsligt skydd är tradition av den egendom<br />
som ska pantsättas. Det avgörande för att tradition skett vid pantsättning torde vara att<br />
pantsättaren ska ha förlorat rådigheten över egendomen. 7 Om den egendom som ska bli<br />
föremål för pantsättning finns hos tredje man kan denne denuntieras om pantsättningen i<br />
enlighet med 1936 års lag.<br />
Vid aktiepantsättning anses det aktiebrev som utfärdats vara den egendom<br />
som ska traderas, vilket framgår av 3:8 ABL. Där anges att vid aktiepantsättning ska 13,<br />
14 och 22 §§ i SkbrL tillämpas. Det är pantsättarens överlämnande av aktiebrev till<br />
panthavaren som ger panthavaren sakrättsligt skydd. Detta gäller vid pantsättning av<br />
aktier i kupongbolag vilket är bolag där aktiebrev utfärdats för varje aktie.<br />
Ett avstämningsbolag är däremot ett aktiebolag där aktiebrev inte utfärdats<br />
utan aktierna är upptagna i ett avstämningsregister i enlighet med 1:10 ABL.<br />
Information om att bolaget är ett avstämningsbolag ska finnas i bolagsordningen. 8 Det<br />
sakrättsliga momentet för pantsättning av aktier i avstämningsbolag kan då inte ske<br />
genom tradition av aktiebreven eftersom att några sådana inte finns. 9 För sakrättsligt<br />
skydd krävs istället registrering av pantsättningen i avstämningsregistret i enlighet med<br />
LKF.<br />
6<br />
Angående skillnaden mellan avstämningsbolag och kupongbolag, se avsnitt 2.2.<br />
7<br />
Håstad, Sakrätt avseende lös egendom, s 288.<br />
8<br />
1:10 ABL.<br />
9<br />
Zetterström, Sakrättens fyra huvudfall, s 75.<br />
9
2.3 Realisation i allmänhet<br />
Realisation av pant innebär att panthavaren tillgodogör sig pantens värde som säkerhet<br />
för den fordran panten är kopplad till. 10 Realisationen kan bland annat ske genom<br />
försäljning eller genom panthavarens övertagande av äganderätten. Realisation av en<br />
pantsatt egendom innebär inte per automatik att låneavtalet sägs upp utan innebär endast<br />
att panthavaren realiserar säkerheten för sin fordran.<br />
Med realisation åsyftas inte de eventuella medel som inflyter på grund av<br />
pantens innehav, exempelvis utdelning på aktier. Eftersom pantsättaren fortfarande är<br />
ägare till panten ska medel influtna från pantegendomen, exempelvis utdelning på<br />
aktier, tillkomma pantsättaren. Givetvis kan parterna avtala om att av panten influtna<br />
medel ska tillkomma panthavaren istället, antingen som pant eller som avbetalning av<br />
skulden.<br />
Vanligtvis inträder panthavarens realisationsrätt efter att fordran förfallit till<br />
betalning om pantsättaren underlåter att återbetala skulden. Om pantsättaren däremot<br />
återbetalar skulden när fordran förfallit till betalning har panthavaren inte längre något<br />
behov av att fortsätta ha säkerhet av sin fordran. Panthavaren ska därför återlämna den<br />
pantsatta egendomen till pantsättaren. Om inte annat avtalats ska detta ske zug um zug,<br />
vilket framkom i fallet NJA 1910 s 196. 11 Det innebär att parterna utlämnar sina<br />
prestationer samtidigt.<br />
2.4 Lagreglering av realisation<br />
Lagregleringen av pantrealisation är sparsmakad i svensk rätt. Allmänna regler om<br />
pantsättning finns i 10 kap HB. HB:s regler är generella och gäller därmed för<br />
pantsättning av all typ av egendom, även aktier. Realisation av pant regleras<br />
huvudsakligen i 10:2 HB. Av den ålderdomliga bestämmelsen, som haft samma lydelse<br />
sedan införandet 1734, följer att panthavaren har rätt att realisera pantsatt egendom om<br />
panten inte har återlösts vid förfallodagen. I slutet av stadgandet i 10:2 HB anges att om<br />
den pantsatta egendomen är värd mer än pantfordran är det gäldenären som erhåller<br />
övervärdet. Det är på samma sätt gäldenären som får täcka det resterande beloppet om<br />
10 Håstad, Sakrätt avseende lös egendom, s 312.<br />
11 NJA 1910 s 196 samt Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 228.<br />
10
pantegendomen är värd mindre än pantfordran. 12 Vidare anges hur realisationen ska ske,<br />
men bestämmelserna avseende formen för realisationen är så ålderdomliga att de torde<br />
sakna praktisk betydelse numera. 13<br />
Regeln i 10:2 HB är dispositiv och formen för realisation avtalas därför ofta<br />
bort till förmån för mer tidsenliga regler. Av lydelsen framgår att den endast är<br />
tillämplig när fordran förfallit till betalning, och kan således inte tillämpas vid<br />
realisation innan förfallodagen. I dylika situationer finns ingen allmän reglering. Utöver<br />
reglerna i handelsbalken finns specialregler för viss typ av pantrealisation vilka främst<br />
rör realisationens form. 14 Även om regeln i 10:2 HB, och till viss del andra<br />
specialregler, sätter vissa ramar för pantrealisation så är reglerna långt ifrån<br />
allomfattande. I brist på avtalsvillkor som styr parterna i en tvist får stöd ofta sökas i<br />
rättspraxis och i doktrin istället för i lagtext.<br />
Det råder stor avtalsfrihet på området i och med att området inte är särskilt<br />
utförligt reglerat, och de regler som finns avseende realisation av pant är till stor del<br />
dispositiva. Detta innebär att gällande rätt i många fall är av mindre betydelse och<br />
endast inträder om parterna inte har något avtal eller avtalet inte reglerar realisationen.<br />
Den vida avtalsfriheten vid pantavtal är dock begränsad i viss utsträckning,<br />
både genom AvtL och av specifika regler avseende pant. I ett flertal andra lagar finns<br />
tvingande regler om pantsättning, men däremot inga som begränsar avtalsfriheten<br />
angående just realisation av pantsatta aktier. 15 Den mest betydande tvingande<br />
regleringen avseende pantrealisation återfinns i 37 § AvtL, det så kallade<br />
förverkandeförbudet, som begränsar panthavares möjlighet att tillgodogöra sig pantens<br />
övervärde vid en realisation. Förverkandeförbudet kommer att behandlas under avsnitt<br />
7.1.<br />
2.5 Pantsättarens och panthavarens intressen vid realisation<br />
När pantsatt egendom ska realiseras har pantsättaren och panthavaren vanligtvis skilda<br />
intressen. Pantsättaren vill vid många tillfällen inte att den pantsatta egendomen<br />
12<br />
Men 4, 10:2 HB.<br />
13<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 244f. Angående formen för<br />
realisation, se vidare avsnitt 6.<br />
14<br />
Speciella regler avseende formen för realisation av pantsatta aktier behandlas i avsnitt 6.<br />
15<br />
Se exempelvis LHF. För en uppräkning av tvingande bestämmelser avseende pantavtal, se Lennander,<br />
Kredit & Säkerhet, s 77.<br />
11
ealiseras. Detta kan framför allt vara fallet om det är aktier som pantsatts. Beroende på<br />
pantsättarens förhållande till de pantsatta aktierna kan intresset av att inte förlora<br />
äganderätten vara olika starkt. Om det endast rör sig om kapitalplaceringsaktier i vilka<br />
pantsättaren investerat för att förvalta sina tillgångar torde intresset av att behålla dessa<br />
inte vara alltför stort. Om pantsättaren däremot är verksam i bolaget är intresset<br />
förmodligen större. Exempelvis kan pantsättaren vara ett moderbolag i en stor koncern<br />
som pantsatt aktierna i ett dotterbolag för att säkerställa ett lån. I en dylik situation<br />
skulle en försäljning av dotterbolagsaktierna få stora konsekvenser för koncernen, som<br />
då förlorar ett av sina dotterbolag. Därigenom kan exempelvis en avgörande del av<br />
koncernens produktionskedja eller en del av varumärket gå förlorad. Ett undvikande av<br />
en sådan realisation är av största vikt för pantsättaren. 16<br />
Om realisation ändå ska ske, med eller mot pantsättarens vilja, ligger det i<br />
pantsättarens intresse att realisationen inbringar så mycket pengar som möjligt. 17<br />
Pantsättaren är fortfarande ägare till den pantsatta egendomen vid försäljningen och det<br />
eventuella övervärde som uppstår mellan realisationsvärdet och pantfordran tillkommer<br />
pantsättaren. 18 Det är därför pantsättaren som drabbas om den pantsatta egendomen<br />
försäljs under marknadsvärdet.<br />
Vidare ligger det i pantsättarens intresse att försäljningskostnaden är så låg<br />
som möjligt då det är pantsättaren som står för kostnaden. 19 En dyr realisation minskar<br />
därför pantsättarens intäkt från försäljningen.<br />
Panthavaren har delvis andra intressen än pantsättaren. Panthavarens primära,<br />
och ibland enda, intresse är att realisationen ska inbringa tillräckligt mycket pengar för<br />
att pantfordran ska täckas. 20 Om detta innebär att den pantsatta egendomen säljs till<br />
marknadsvärdet eller långt därunder är därigenom oväsentligt för panthavaren som bara<br />
vill täcka pantfordran. Enligt samma resonemang är det irrelevant för panthavaren om<br />
realisationskostnaderna är låga eller höga, förutsatt att de inte påverkar möjligheten att<br />
återfå värdet på pantfordran. I panthavarens intresse kan även ligga att realisationen ska<br />
16<br />
Antagligen är realisation i ett dylikt exempel inte särskilt vanligt förkommande i praktiken. För att ett<br />
stort bolag ska ta risken att pantsatta så pass viktiga aktier har de förmodligen goda möjligheter att betala<br />
tillbaka när fordran förfaller till betalning och avtal som försvårar realisationen. Skulle en dylik<br />
realisation ändå ske kan det tyda på att bolaget är på obestånd.<br />
17<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 240.<br />
18<br />
Se vidare avsnitt 7.1.<br />
19<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 240.<br />
20<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 240.<br />
12
kunna ske så smidigt som möjligt. Smidigheten kan innefatta att realisationen inte är<br />
mer tidskrävande än nödvändigt och att det enkelt går att hitta köpare.<br />
Regleringen av pantrealisation torde, i den mån det är möjligt, tillgodose<br />
både pantsättarens och panthavarens intressen.<br />
2.6 Delbar pant<br />
En fråga som är kopplad till pantrealisation är hur stor del av panten som får realiseras<br />
om den pantsatta egendomen är delbar. Är den inte delbar måste naturligtvis<br />
pantegendomen realiseras i sin helhet. Viss egendom, exempelvis aktier, kan däremot<br />
vara delbar och det kan således vara möjligt att realisera endast en så stor del av<br />
egendomen som motsvarar pantfordringens värde. Uppfattningen i praxis och doktrin<br />
tycks vara att om det är möjligt att realisera endast en del av den pantsatta egendomen<br />
för att få täckning för fordringen torde detta göras. 21 Syftet är att pantsättaren inte ska<br />
behöva avstå mer av sin egendom än nödvändigt.<br />
Vid aktiepant kan dock realisation av endast en del av aktierna innebära<br />
nackdel för pantsättaren, då aktierna kan ha ett större värde gemensamt än var för sig.<br />
Både pantsättaren och panthavaren kan vinna på att sälja hela aktiepanten i en dylik<br />
situation – pantsättaren genom att realisationen inbringar mer pengar och panthavaren<br />
genom att det kan vara lättare att hitta köpare till en större aktiepost än vid försäljning<br />
av enstaka aktier. I ett dylikt fall bör panthavaren därför samråda med pantsättaren<br />
innan realisation sker och en bedömning av vad som är lämpligt i det enskilda fallet får<br />
göras. Om varje aktie för sig endast kan säljas till ett mindre värde än vad styckpriset<br />
blivit om de sålts alla tillsammans torde en försäljning av alla aktier vara det mest<br />
rimliga. En försäljning av hela aktiebeståndet gynnar i sådant fall pantsättaren, och torde<br />
inte innebära en större olägenhet för panthavaren.<br />
2.7 Alternativ till realisation<br />
För att panthavaren ska ha rätt att realisera pantsatt egendom krävs ingen<br />
exekutionstitel. Om panthavaren däremot vill att Krfm ska utmäta egendomen och sälja<br />
21 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 276 med hänvisning till NJA<br />
1929 s 194.<br />
13
den exekutivt krävs exekutionstitel. 22 Utmätning kan vara ett alternativ för panthavaren<br />
om denne själv inte vill ombesörja försäljningen. 23<br />
En sådan exekutionstitel kan vara antingen saklig vilket innebär att ett visst<br />
belopp ska utgå från pantegendomen. 24 Det kan även vara personligt, med innebörden<br />
att beloppet ska utgå från svaranden. 25 Att panthavaren har pantsatt egendom som<br />
säkerhet konsumerar inte rätten till pantsättarens personliga betalningsansvar.<br />
3 REALISATION EFTER ATT FORDRAN FÖRFALLIT<br />
Att fordran förfaller innebär att pantsättaren enligt avtalet ska återbetala sin skuld till<br />
panthavaren. Om pantsättaren frivilligt återbetalar sin skuld finns inget behov för<br />
panthavaren att realisera panten. Följande framställning i detta kapitel, som berör<br />
förutsättningarna för realisationsrätt, kommer därför att ha som utgångspunkt att<br />
betalning inte skett i enlighet med vad parterna överenskommit.<br />
3.1 Fordran ska vara förfallen till betalning<br />
För att realisationsrätt ska inträda krävs vanligtvis att fordran förfallit till betalning.<br />
Innan dess har panthavaren vanligtvis inte rätt att ta säkerheten i anspråk.<br />
Pantsatt egendom kan vara kopplad till flera fordringar. En fråga som kan<br />
uppstå blir således om det räcker att endast en fordring förfallit eller om samtliga måste<br />
ha förfallit till betalning. Exempelvis kan en räntekostnad kopplad till det lånade<br />
beloppet förfalla till betalning, medan huvudfordringen förfaller långt senare. Den<br />
allmänna uppfattningen är att panthavaren har rätt att realisera panten trots att endast en<br />
mindre del av fordran förfallit till betalning. 26 Denna rätt bygger antagligen på<br />
enkelhets- och effektivitetsskäl. Om motsatsen skulle råda, så att en väsentlig del av<br />
fordran skulle vara tvungen att ha förfallit till betalning för realisationsrättens inträde,<br />
skulle en definition av hur stor del som måste ha förfallit kunna skapa konflikt. Det<br />
skulle även leda till sämre skydd för panthavaren eftersom denna då inte skulle ha<br />
22<br />
Walin, Panträtt, s 330.<br />
23<br />
För en mer utförlig beskrivning av utmätning av pant, se Olivecrona, Utsökning, s 123f.<br />
24<br />
Olivecrona, Utsökning, s 123.<br />
25<br />
Olivecrona, Utsökning, s 123.<br />
26<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 268 samt Walin, Panträtt, s 327.<br />
14
någon separat säkerhetsrätt för de första delarna av fordran. Alternativet för panthavaren<br />
skulle då vara att kräva separat egendom som pant för de första delarna av fordringen.<br />
3.2 Panthavarens underrättelseplikt<br />
3.2.1 Underrättelse om att realisation kommer att ske<br />
Det finns i svensk rätt inget generellt lagstadgande om att panthavaren ska underrätta<br />
pantsättaren om att pantsatt egendom kommer att realiseras. Att så bör ske tycks ändå<br />
vara ostridigt i doktrin och har även framkommit i praxis. Det är dock inte klarlagt i<br />
vilken omfattning dylika underrättelser bör ske och vad de ska innehålla för<br />
information.<br />
Inledningsvis kan sägas att realisation på offentlig auktion ska kungöras,<br />
vilket framgår av 9:2 UB. Kravet på kungörelse gäller dock inte alla realisationsformer.<br />
Utöver ett eventuellt kungörelsekrav finns en skyldighet för panthavaren att personligen<br />
upplysa pantsättaren om realisationen.<br />
Den gängse uppfattningen är att panthavaren ska upplysa pantsättaren om att<br />
realisation kommer att ske efter att pantsättaren kommit i dröjsmål med betalning av<br />
den förfallna fordran. 27 Anledningen till upplysningsplikten är främst att pantsättaren<br />
ska påminnas om fordringen. Det är tänkbart att pantsättaren helt enkelt har glömt att<br />
betala och därför är i dröjsmål. I ett sådant fall är en påminnelse om att fordran förfallit<br />
till betalning det enklaste sättet för panthavaren att återfå sina utlånade pengar.<br />
Pantsättaren kan också, om underrättelse sker, hjälpa panthavaren att hitta en lämplig<br />
köpare och på så sätt få upp försäljningspriset. 28 Således kan en underrättelse till<br />
pantsättaren om att realisation kommer att ske vara till både panthavarens och<br />
pantsättarens fördel.<br />
Att en dylik underrättelseplikt för panthavaren föreligger framkom i NJA<br />
1972 s 439. I fallet hade panthavaren sålt pantsatta inteckningar på auktion. Auktionen<br />
hade kungjorts i en annons, men pantsättaren hade inte blivit personligen meddelad om<br />
realisationen. Hovrätten, vars domskäl HD fastställde i denna del av målet, uttalade att<br />
omständigheten att parterna avtalat om att realisation fick ske om inte skulden återlöstes<br />
27<br />
Se bland annat Walin, Panträtt, s 328 samt Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös<br />
egendom, s 268ff.<br />
28<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 268.<br />
15
i rätt tid, inte gjorde att panthavaren befriades från att iaktta panthavarens intressen.<br />
Underlåtenheten att meddela pantsättaren om realisationen innebar att panthavaren<br />
”gjort sig skyldig till ett uppenbart åsidosättande av sina förpliktelser” mot<br />
pantsättaren. 29 Köparen av inteckningarna på auktionen, vilket var panthavaren själv,<br />
fick därför inte göra gällande någon äganderätt till dessa. 30<br />
Sammanfattningsvis finns det alltså en skyldighet för panthavare att i förväg,<br />
och efter att fordran förfallit, underrätta pantsättaren om att realisation kommer att ske.<br />
Skyldigheten föreligger trots att parterna avtalat om att panthavaren får realisera den<br />
pantsatta egendomen under givna omständigheter. Upplysningsplikten är i viss<br />
utsträckning alltså tvingande.<br />
Om panthavaren inte iakttar sin underrättelseskyldighet kan skadestånd eller<br />
ogiltighet av realisationen bli aktuellt. Den tidigare nämnda är den vanligaste<br />
konsekvensen av att realisationen inte gått till på rätt sätt. 31 Vid skadestånd på grund av<br />
att realisation inte skett på rätt sätt beräknas skadeståndet utifrån vad en korrekt<br />
realisation hade inbringat. 32 Om en underrättelse till panthavaren att realisera panten<br />
exempelvis hade lett till att pantsättaren funnit en köpare som betalat ett högre pris än<br />
vad som gavs vid realisationen beräknas skadeståndet utifrån mellanskillnaden.<br />
Det råder viss tveksamhet kring när påföljden kan bli ogiltighet. Det kan<br />
dock säkert sägas att en realisation, där panthavaren brustit i underrättelseplikten, och<br />
sedan själv köpt panten vid realisationen, kan ogiltigförklaras, förutsatt att panthavaren<br />
fortfarande har panten i sin besittning. 33 Om panthavaren har sålt panten till tredje man<br />
är det dock mer oklart om ogiltighet kan göras gällande. Samma sak gäller om tredje<br />
man köper panten direkt på en realisation som inte går till på rätt sätt. Troligtvis blir då<br />
skadestånd den praktiskt möjliga påföljden. 34<br />
3.2.2 Ytterliggare underrättelse<br />
Mer osäkert är huruvida det föreligger en skyldighet för panthavaren att underrätta<br />
pantsättaren om var och när realisationen kommer att äga rum. Denna osäkerhet<br />
29 NJA 1972 s 439 (s 446).<br />
30 NJA 1972 s 439.<br />
31 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 285.<br />
32 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 288.<br />
33 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 287.<br />
34 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 287f.<br />
16
föreligger särskilt vid realisation av aktier som är upptagna till handel på<br />
värdepappersmarknaden. 35<br />
Vid vissa typer av realisation kan det ligga i pantsättarens intresse att få en<br />
upplysning om var och när försäljningen av aktierna kommer att ske. Det gäller främst<br />
när panten ska realiseras på offentlig auktion. Vid en sådan realisation kan pantsättaren<br />
vilja veta när och var auktionen kommer att äga rum för att närvara, antingen för att<br />
ropa in den pantsatta egendomen själv eller för att kontrollera att realisationen sker på<br />
rätt sätt. 36 Vid offentlig auktion torde därför den underrättelseplikt som tidigare<br />
beskrivits även innefatta information om tid och plats för realisationen. 37<br />
Om realisationen däremot gäller pantsatta aktier, och detta ska ske på<br />
värdepappersmarknaden är det inte lika självklart vad underrättelsen ska innehålla. Vid<br />
en sådan försäljning föreligger inget krav på kungörelse till allmänheten. 38 Anledningen<br />
till att något kungörelsekrav inte föreligger är troligtvis att aktierna anses vara<br />
tillgängliga för offentligheten, genom att försäljningen sker via värdepappersmarknad.<br />
På samma sätt anses kravet på panthavaren att upplysa pantsättaren om<br />
försäljning på värdepappersmarknad vara mindre än vid försäljning på offentlig auktion.<br />
En plikt för panthavaren att meddela pantsättaren exakt vid vilken tidpunkt försäljning<br />
kommer att ske tycks inte föreligga. Pantsättaren kan givetvis ha åsikt om när<br />
försäljningen torde ske eftersom värdet på aktierna kan variera, men panthavaren torde<br />
vanligtvis inte vara skyldig att beakta sådana åsikter. 39 Vid försäljning på<br />
värdepappersmarknaden torde det därför räcka att panthavaren upplyser pantsättaren om<br />
efter vilken tidpunkt försäljning kan komma att ske.<br />
Att det ställs lägre krav på panthavarens underrättelseskyldighet vid<br />
försäljning på värdepappersmarknad än vid annan försäljning beror troligtvis på att<br />
pantsättaren inte har samma behov att bevaka sina intressen. Eftersom att det inte är<br />
panthavaren, utan ett utomstående institut, som ombesörjer försäljningen torde<br />
pantsättarens oro för att försäljningen inte ska gå till på rätt sätt vara mindre än då<br />
panthavaren själv handhar försäljningen. Då ett stort värdepappersinstitut handhar<br />
35<br />
För en definition av värdepappersmarknaden, se 6.2 fotnot 87.<br />
36<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 271.<br />
37<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 271 med hänvisning till NJA<br />
1972 s 439 (i not 21, Lennander s 271).<br />
38<br />
Walin, Panträtt, s 328.<br />
39<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 271.<br />
17
försäljningen torde pantsättaren snarare vara garanterad att aktierna kommer att säljas<br />
för marknadspris. Vid försäljning genom ett värdepappersinstitut kan pantsättaren även<br />
bevaka sina möjligheter att köpa tillbaka de realiserade aktierna. 40<br />
Givet torde det däremot vara att panthavarens inledande skyldighet att<br />
informera om att realisation kommer att ske på grund av dröjsmålet fortfarande<br />
föreligger. Oavsett typen av realisationsform och den pantsatta egendomens<br />
beskaffenhet kan pantsättaren ha glömt att betala och det bör inte finnas någon<br />
anledning till att kravet på en inledande upplysning ska undantas vid<br />
aktiepantsrealisation.<br />
3.2.3 Rimligheten i panthavarens underrättelseplikt<br />
Sammanfattningsvis föreligger alltid en skyldighet för panthavaren att underrätta<br />
pantsättaren om att realisation av pantsatta aktier kommer att ske. Beroende på<br />
försäljningssätt föreligger sedan olika ytterligare krav på underrättelse. Om aktierna<br />
säljs på offentlig auktion ska panthavaren, förutom att kungöra försäljning till<br />
allmänheten, underrätta pantsättaren personligen om tid och plats för auktionen. Om<br />
aktierna däremot ska försäljas på värdepappersmarknad räcker det med att underrätta<br />
pantsättaren om detta samt efter vilken tidpunkt realisationen kan komma att ske.<br />
Det kan ifrågasättas om panthavarens skyldighet att underrätta pantsättaren<br />
verkligen är rimlig. Den inledande underrättelseskyldigheten angående att realisation<br />
kommer att ske om inte skulden betalas är givetvis befogad. Som ovan angetts kan en<br />
enkel förklaring ju vara att pantsättaren endast har glömt att betala skulden.<br />
Kravet på ytterligare underrättelse bör dock inte vara lika självklar. Givetvis<br />
kan det ligga i pantsättarens intresse att få reda på när och var realisationen kommer att<br />
ske. Det kan däremot ifrågasättas varför det ska åligga panthavaren att upplysa<br />
pantsättaren om det. Har pantsättaren intresse av att få den informationen kan<br />
pantsättaren lika gärna kontakta panthavaren med en förfrågan. Att en realisation kan<br />
underkännas på grund av att panthavaren har brustit i sin plikt att ge ytterligare<br />
information till pantsättaren kan anses vara för betungande för panthavaren, så länge<br />
denne har fullgjort sin första upplysningsplikt.<br />
40 De aktier som pantsättaren köper genom värdepappersinstitutet är dock nödvändigtvis inte precis<br />
samma, utan endast likadana aktier, som han tidigare hade.<br />
18
En alternativ lösning skulle vara att ge panthavaren en inledande skyldighet<br />
att informera pantsättaren att realisation kan komma att ske från en viss tidpunkt om<br />
inte fordran betalats innan dess. Därefter torde det endast åligga panthavaren att besvara<br />
en förfrågan från pantsättaren om mer precisa uppgifter angående realisationen.<br />
4 REALISATION INNAN FORDRAN FÖRFALLIT<br />
4.1 Allmänt om förtida realisation<br />
Bestämmelsen i 10:2 HB anger, som ovan beskrivits, panthavarens befogenheter att<br />
realisera panten efter att fordran har förfallit till betalning. I HB finns däremot inga<br />
stadganden angående panthavares rätt att realisera panten innan fordran förfallit till<br />
betalning.<br />
I 16 § 2 st KommL anges att en kommissionär får realisera varor denne har<br />
panträtt i innan fordran förfallit till betalning, om varorna är ”utsatta för snabb<br />
förstörelse eller försämring eller (…) kräver alltför kostsam vård”. 41 Detta stadgande<br />
kan tolkas på två olika sätt. Antingen kan det innebära att en rätt till förtida försäljning<br />
inte finns naturligt utan måste stadgas för att gälla, eller så kan KommL:s regler stadga<br />
en mer generell rätt som analogt kan tillämpas på andra situationer.<br />
I doktrin och rättspraxis har man anammat det senare alternativet och den<br />
gängse uppfattningen är att det i vissa situationer finns en rätt för panthavaren att<br />
realisera panten i förtid, även om detta inte avtalats. En analog tillämpning av KommL<br />
kan ge stöd för detta.<br />
Lennander har delat upp denna rätt i två typfall: förtida realisation när panten<br />
inte tål att förvaras längre på grund av sin egen beskaffenhet och realisation på grund av<br />
pantens hastiga värdefall. 42 I det första typfallet är panten utsatt för förskämning eller<br />
hastig förstörelse. Detta kan främst bli aktuellt vid pantsättning av frukt och andra varor<br />
som inte kan förvaras under en längre tid. Pantens hastiga värdefall i det andra typfallet<br />
beror, till skillnad från det första typfallet, på yttre omständigheter istället för av varans<br />
egen beskaffenhet.<br />
41 16 § 2 st KommL.<br />
42 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 121f.<br />
19
När aktier utgör pantegendom torde det första typfallet inte kunna bli aktuellt, då aktier<br />
inte kan förstöras på grund av sin egen beskaffenhet. Det ligger inte i aktiernas natur att<br />
självförstöras efter en tids förvaring. Om värdet på aktierna försämras beror detta istället<br />
på yttre omständigheter och det är därför typfall två som kan bli aktuellt att tillämpa vid<br />
en förtida aktierealisation. Följande avsnitt kommer därför att behandla<br />
förutsättningarna för att pantsatta aktier ska kunna realiseras på grund av hastigt<br />
värdefall innan fordran har förfallit till betalning.<br />
4.2 Pantsättarens och panthavarens intressen vid hastigt värdefall<br />
Hastigt värdefall av pantsatt egendom kan bero på ett flertal olika faktorer. Exempelvis<br />
kan egendom minska i värde på grund av yttre omständigheter genom att den blir<br />
omodern eller som en konsekvens av konjunktursvängningar. 43 Om en pantsatt maskin<br />
minskar i värde på grund av att tekniken utvecklats kan en realisation vara i både<br />
pantsättarens och panthavarens intresse eftersom att det inte är troligt att den tekniskt<br />
omoderna maskinen kommer att öka i värde vid ett senare tillfälle. Värdeminskningen<br />
kan därför ses som permanent. I sådana fall gynnas pantsättare av en förtida realisation<br />
då en realisation vidare en senare tidpunkt skulle innebära en större förlust på grund av<br />
den ständiga värdeminskningen. Även panthavaren gynnas av en realisation då denne<br />
annars skulle ha säkerhet i en egendom som blir allt mindre värd. I en dylik situation<br />
kan pantsättaren och panthavaren alltså ha ett gemensamt intresse av en förtida<br />
realisation.<br />
Däremot kan pantsättaren och panthavaren ha skilda intressen när<br />
värdeminskning av pantsatt egendom inte är permanent utan endast temporär. 44 En<br />
sådan värdeminskning förekommer ofta vid aktiepantsättning då aktiekursen inte är fast<br />
utan i ständig förändring. För pantsättaren, som är ägare till aktierna, är en realisation<br />
efter ett kursfall i många fall en dålig affär, då det finns chans att aktierna ökar i värde<br />
efter en tid. Pantsättarens intressen vid realisation efter att fordran förfallit, vilka<br />
beskrevs i avsnitt 2.5, föreligger även vid förtida realisation.<br />
Panthavarens främsta intresse vid en temporär värdeminskning är, precis som<br />
vid en permanent sådan, att rädda sin säkerhet för de utlånade pengarna. Panthavaren<br />
43 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 122.<br />
44 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 137.<br />
20
kan inte vara säker på att gynnas av en framtida värdeökning eftersom fordran kan<br />
förfalla till betalning innan värdestegringen sker. Ju närmare förfallodagen det är, desto<br />
mer intresserad torde panthavaren vara att realisera pantsatta aktierna. Chansen att<br />
kunna tillgodogöra sig en eventuell värdestegring är mindre ju närmare förfallodagen<br />
man kommer, och en panthavare har ingen glädje av att aktierna kan komma att stiga ett<br />
år senare om fordran förfaller till betalning om två månader. 45 Det är aktiernas värde på<br />
förfallodagen som är av intresse för panthavaren. 46 Om panthavaren tror att värdet på<br />
aktierna, efter en hastig värdeminskning, kommer att sjunka ännu mer är en förtida<br />
realisation alltså i panthavarens intresse för att inte riskera att förlora mer av den redan<br />
försämrade säkerheten.<br />
På motsvarande sätt kan värdet på aktierna istället komma att öka innan<br />
fordran förfaller till betalning, och panthavaren skulle då gynnas av att inte realisera.<br />
Det framtida värdet på aktierna är dock svårt att veta och den försiktige panthavaren kan<br />
därför vilja realisera redan efter en första minskning för att inte riskera att förlora mer<br />
av sin säkerhet.<br />
Sammanfattningsvis har pantsättaren och panthavaren olika intressen vid<br />
temporära värdeminskningar på pantsatta aktier då pantsättaren kan se<br />
kursförändringarna på ett mer långsiktigt plan än panthavaren. Denna situation skiljer<br />
sig från värdeminskningar som är permanenta, och från typfall ett, då förskämning alltid<br />
är permanent. I de senare situationerna ligger det oftast i både panthavarens och<br />
pantsättarens intressen att realisera panten i förtid.<br />
Parternas intressen kan även påverkas av om realisationen innebär att<br />
låneavtalet förlöper eller inte. Vanligtvis innebär en realisation av pant inte att<br />
låneavtalet upphör utan fortlöper som vanligt. Om parterna däremot har avtalat om att<br />
lånet ska upphöra vid realisation kan det påverka deras intressen, bland annat beroende<br />
av hur förmånliga lånevillkoren är för respektive part. 47<br />
4.3 Pantsättarens rätt att återta de pantsatta aktierna<br />
Som ovan beskrivits kan det ligga i pantsättarens intresse att pantsatt egendom inte<br />
realiseras. Detta kan framför allt gälla vid aktiepant som sjunkit i värde, både för att<br />
45 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 137.<br />
46 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 137.<br />
47 Ramarna för avtalsfrihet angående realisation behandlas i avsnitt 5.<br />
21
aktierna kan öka i värde vid ett senare tillfälle och för att pantsättaren inte vill förlora<br />
kontrollen i aktiebolaget. Panthavarens rätt till realisation av pantsatta aktier torde<br />
därför ses i ljuset av pantsättarens möjlighet att förhindra realisationen.<br />
Pantsättarens möjlighet att förhindra realisation kan delas in i solventa och<br />
icke-solventa pantsättare. Om pantsättaren är solvent har denne möjlighet att lösa<br />
tillbaka panten. 48 Pantsättaren torde kunna utöva denna rätt trots att ett bindande<br />
låneavtal, som då sägs upp i förtid, föreligger. Motiveringen är att denna lösning gynnar<br />
både panthavaren, som får sin instabila säkerhet räddad om det är panthavarens vilja<br />
framför att låneavtalet består, och pantsättaren som undviker att förlora den pantsatta<br />
egendomen. En solvent pantsättare har även möjlighet att byta ut värdefallen pant mot<br />
annan egendom. Genom det får panthavaren en ny, förhoppningsvis mer stabil, säkerhet<br />
och pantsättaren får behålla sina aktier. Detta torde dock inte kunna ske mot<br />
panthavarens vilja. 49 Sammantaget kan det vara gynnande för båda parter att låna<br />
pantsättaren säga upp lånet i förtid.<br />
En solvent pantsättare kan därför ha möjlighet att förhindra realisation genom<br />
att säga upp lånet eller ställa annan säkerhet. Panthavarens rätt att realisera pant i förtid<br />
är beroende av möjligheten till dessa alternativ. Lennander anger dock att vid hastigt<br />
värdefall på pantsatt egendom så måste tidsfaktorn beaktas. 50 När pantsatt egendom,<br />
framför allt aktier, sjunker i värde kan tidsmarginalerna vara mycket små och att vänta<br />
med att realisera panten kan innebära att en stor del av säkerheten går förlorad. Detta<br />
innebär att trots att alternativa möjligheter finns till realisation har panthavaren inte<br />
någon skyldighet att tillse att dessa kan utövas, utan en förtida realisation kan ske<br />
oavsett vilka alternativ som ställs. 51<br />
Det kan dock ifrågasättas om det verkligen är motiverat att helt och hållet<br />
frånkänna panthavaren en skyldighet att erbjuda pantsättaren alternativa lösningar. I<br />
vissa situationer motiverar tidsskäl att panthavaren ska frånkännas en sådan skyldighet,<br />
men långt ifrån alla situationer.<br />
48 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 128.<br />
49 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 128.<br />
50 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 124f.<br />
51 Lennander anger att ”även om det skulle förhålla sig så, att panthavaren har rätt att säga upp lånet eller<br />
kräva ny säkerhet, så bör detta faktum i och för sig inte betaga panthavaren en eventuell rätt till förtida<br />
försäljning av panten.” Se Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 124.<br />
22
Panthavarens plikt att underrätta pantsättaren om att en realisation, vilken beskrivits i<br />
avsnitt 3.2, kan komma att ske torde inte ha upphört endast på grund av att det rör sig<br />
om ett hastigt värdefall. Att underrätta pantsättaren om att en realisation kommer att ske<br />
om inte skulden betalas eller annan säkerhet ställs torde i många fall inte ta många<br />
minuter. Det kan därför argumenteras för att panthavaren, även vid förtida realisation,<br />
torde ha en skyldighet att försöka underrätta pantsättaren om att realisation kan komma<br />
att ske innan realisationen verkligen sker.<br />
Nästa steg blir att bedöma om panthavaren har möjlighet att vänta på att<br />
pantsättaren löser lånet eller ställer annan säkerhet. Det kan finnas chans att en solvent<br />
pantsättare snabbt kan utöva någon av de alternativa lösningarna och på så sätt kunna<br />
behålla aktierna. Pantsättarens rätt till alternativa lösningar torde därför inte vara<br />
utesluten, utan torde bedömas utifrån tidsaspekten i det speciella fallet.<br />
En pantsättare som inte är solvent har sämre möjligheter att förhindra att<br />
pantsatta aktier realiseras. I brist på medel för att kunna återlösa lånet eller pantsätta<br />
annan eller ytterligare egendom kan inte pantsättaren säkerställa panthavarens säkerhet.<br />
Vid en sådan situation kan panthavarens realisation av panten dock vara motiverad. Att<br />
pantsättaren inte är solvent kan tyda på att panten kommer att få realiseras för att täcka<br />
fordran. 52<br />
I enlighet med resonemanget torde dock en panthavare, så länge det inte är<br />
mycket tidskritiskt, underrätta en panthavare om att en realisation kommer att ske och<br />
erbjuda panthavaren alternativa lösningar förutsatt att dessa kan företas innan pantens<br />
värde försämras ytterligare. Dylika upplysningar bör en panthavare även ge till en<br />
insolvent pantsättare då en panthavare sällan säkerligen kan veta om en pantsättare är<br />
solvent eller insolvent. Risken finns att en panthavare underlåter att upplysa<br />
pantsättaren om att en förtida realisation kan ske och möjligheten till alternativa<br />
lösningar in tron om att pantsättaren är insolvent när pantsättaren har möjlighet att lösa<br />
lånet i förtid eller sätta annan egendom som säkerhet. För att undvika sådana<br />
missförstånd bör det inte läggas på panthavaren att bedöma pantsättarens ekonomiska<br />
tillstånd. Istället bör en skyldighet för panthavare att underrätta pantsättare om att<br />
förtida realisation kan ske om inte alternativa lösningar företas alltid föreligga så länge<br />
tidsskäl inte motiverar att panthavaren inte kan invänta att lånet löses eller annan<br />
52 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 129.<br />
23
säkerhet ställs. Denna skyldighet torde inte vara beroende av panthavarens uppfattning<br />
om pantsättarens eventuella insolvens.<br />
4.4 Förutsättningarna för en förtida realisation<br />
Inledningsvis kan understrykas att en förtida realisation av pantsatt egendom är ett<br />
undantag som inte hör till det vanliga pantförfarandet. 53 Det är inte tillräckligt för en<br />
förtida realisation att pantsättaren blivit insolvent. Så länge pantsättaren inte försummat<br />
sin betalningsplikt finns inte möjlighet för panthavaren att på den grunden realisera<br />
panten. Panthavaren kan alltså inte realisera vid kännedom om att pantsättaren kommer<br />
ha problem att fullgöra framtida betalningar. Detta framkommer i skuldebrevslagen. I 9<br />
§ SkbrL framkommer att en överlåtare inte svarar för en gäldenärs solvens om det inte<br />
avtalats. I 10 § framkommer att det även gäller pantsättning. 54<br />
Grundförutsättningen för att pantsatt egendom ska kunna realiseras i förtid på<br />
grund av hastigt värdefall är att värdefallet varit väsentligt och att panthavarens säkerhet<br />
är äventyrad på grund av värdefallet. 55 Säkerheten anses vara äventyrad om värdet på<br />
den fordran panten är kopplad till är större än värdet på den pantsatta egendomen efter<br />
värdeminskningen. 56<br />
Som ovan angivits kan rättsligt stöd för förtida realisation finnas i en analog<br />
tillämpning av 16 § 2 st KommL. 57 I propositionen till nämnt lagrum anges att rätten till<br />
förtida realisation främst avser råvaror som försämras på grund av sin egen beskaffenhet<br />
men att rätten analogt kan tillämpas på andra värdeminskningar. 58 Kursfall på aktier<br />
anges som exempel på sådan värdeminskning och det anges att en snabb nedgång på<br />
värdet av finansiella instrument kan jämföras med en förskämning av råvaror som måste<br />
realiseras och att paragrafen kan bli tillämplig på en dylik situation. Vidare anges att för<br />
att paragrafen ska kunna bli tillämplig krävs att panthavarens säkerhet verkligen har<br />
blivit äventyrad och att realisationsrätten kräver att nedgången är väsentlig och<br />
bestående. 59<br />
53<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 137.<br />
54<br />
Se 9 § och 10 § SkbrL.<br />
55<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 129.<br />
56<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 129.<br />
57 Se avsnitt 4.1.<br />
58 Prop. 2008/09:88 s 113.<br />
59 Prop. 2008/09:88 s 113.<br />
24
Detta ligger i linje med de förutsättningar Lennander med flera anger för att rätt tid<br />
förtida realisation på grund av hastigt värdefall ska föreligga. Den gängse uppfattningen<br />
i doktrin tycks vara att vanliga kursförändringarna inte föranleder realisationsrätt. 60 För<br />
att rätt till förtida realisation ska föreligga krävs en mer ovanlig värdenedgång.<br />
För att realisationsrätt ska föreligga ska det således ha skett en väsentlig<br />
värdeminskning som inte kan ses som en vanlig kursförändring och panthavarens<br />
säkerhet ska vara verkligt äventyrad. Om panthavarens säkerhet blir äventyrad efter ett<br />
kursfall eller inte beror till stor del på hur pantens ursprungliga värde var i förhållande<br />
till fordran. Om värdet på panten var väsentligen högre än pantfordran krävs en mer<br />
omfattande värdeminskning för att säkerheten ska vara äventyrad än om panten och<br />
fordran haft samma värde vid tiden för pantsättningen.<br />
Det ovan sagda gäller när värdeminskningen skett oberoende av pantsättarens<br />
och panthavarens påverkan. Om någon av parterna däremot bär ansvaret för<br />
värdeminskningen blir rätten till realisation påverkad. Om pantsättaren orsakar skada på<br />
den pantsatta egendomen har panthavaren rätt att säga upp lånet eller kräva ny<br />
säkerhet. 61 Denna rätt bygger på den panträttsliga principen om att pantsättaren ska<br />
vårda panten. 62 Om panthavaren är den som vållar den skada som leder till<br />
värdeminskning har inte panthavaren rätt att realisera panten. Panthavaren får i en sådan<br />
situation bära ansvaret för värdeminskningen. 63 Den part som vållat skadan får således<br />
bära ansvaret för sitt handlande.<br />
Sammanfattningsvis kan sägas att panthavares rätt till förtida realisation av<br />
pant endast uppkommer i undantagsfall. I förhållande till annan pantsatt egendom krävs<br />
det än mer särskilda omständigheter för att få realisera pantsatta aktier eftersom värdet<br />
på aktier ständigt skiftar. För att rätt till realisation ska föreligga krävs därför att det står<br />
klart att det inte rör sig om en vanlig kursförändring utan att det är en mer drastisk<br />
förändring, något som kan vara svårt och ta tid att fastställa.<br />
Eftersom det vidare krävs att panthavarens säkerhet verkligen ska vara<br />
äventyrad inträder en realisationsrätt vid ett senare tillfälle för de panthavare som har ett<br />
stort övervärde i sin pant, eftersom övervärdet skyddar panthavaren från att få sin<br />
60<br />
Se Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 136-137 samt Walin, Panträtt,<br />
s 324.<br />
61<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 126.<br />
62<br />
Angående vårdplikten, se avsnitt 5.2.<br />
63<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 127.<br />
25
säkerhet äventyrad. Detta kan, ur en panthavares synvinkel, vara att föredra eftersom att<br />
denne då har mer tid på sig att se om det rör sig om en vanlig kursförändring eller om en<br />
rätt till realisation föreligger. Om realisationsrätt inträder kan panthavaren ha möjlighet<br />
att realisera panten innan värdet på aktier blir lägre än värdet på fordringen och kan<br />
således rädda sin säkerhet. För panthavare som inte har något övervärde i panten, eller<br />
endast ett mindre övervärde, kan dock en del av säkerheten gå förlorad eftersom rätten<br />
till realisation kan komma att bli fastställd först när aktierna redan har sjunkit under<br />
värdet på fordringen. Därför kan det vara av särskilt intresse för panthavare att ha ett<br />
stort övervärde vid pantsättning av aktier än vid pantsättning av annan egendom. Att ett<br />
parti bananer sjunker i värde kan snabbare fastställas än värdefall på aktier. Att ha ett<br />
övervärde som ”felmarginal” är därför av särskilt betydelse vid aktiepant då det kan ta<br />
längre tid att fastställa en realisationsrätt då man först måste utesluta att det rör sig om<br />
en vanlig kursförändring.<br />
5 PANTHAVARES REALISATIONSPLIKT<br />
5.1 Rättighet att realisera som huvudregel<br />
Panthavares möjlighet att realisera pantsatt egendom ses generellt som en rätt snarare än<br />
en plikt. När panthavarens rätt att realisera inträtt kan panthavaren välja att utnyttja<br />
realisationsrätten eller att fortsätta inneha den pantsatta egendomen som säkerhet för sin<br />
fordring. Panthavaren kan sedan välja att aldrig utnyttja sin realisationsrätt, eller att<br />
utnyttja den vid ett senare tillfälle.<br />
Om realisationsrätten utnyttjas vid ett senare tillfälle finns risk för att den<br />
pantsatta egendomen har minskat i värde jämfört med den tidpunkt då realisationsrätt<br />
först inträdde. Denna risk föreligger särskilt när pantegendomen utgörs av aktier, vars<br />
värde ständigt ökar och minskar.<br />
Panthavaren är dock inte den som drabbas av att den pantsatta egendomen<br />
minskat i värde från den tidpunkt då realisationsrätt först inträdde tills det att<br />
egendomen verkligen realiserades. Denna värdeminskning får pantsättaren stå för<br />
26
genom att ett lägre belopp kan erhållas genom pantrealisationen. 64 Ändringen i prisläget<br />
ska således inte belasta panthavaren. 65<br />
Att pantsättaren ska få stå för värdeminskningen kan vid en första anblick<br />
anses vara mycket missgynnande för pantsättaren, då pantsättaren inte bör drabbas av<br />
att panthavaren väntar med att realisera, oavsett om detta sker med avsikt eller av ren<br />
glömska. Man bör dock ha i åtanke att pantsättaren är ägare till egendomen. En ägare,<br />
framför allt av aktier, måste räkna med att egendomens värde förändras, oavsett om den<br />
är pantsatt eller inte och oberoende av om den fordran pantegendomen är kopplad till<br />
förfallit till betalning eller inte. Vidare har pantsättaren möjlighet att återfå den pantsatta<br />
egendomen genom att betala fordringen. Sammantaget kan det därför anses rimligt att<br />
det är pantsättaren som får stå för en eventuell värdeminskning.<br />
Det finns dock undantag från detta när pantegendomen hastigt faller i värde. I<br />
en dylik situation kan panthavaren ha realisationsplikt. Detta behandlas i avsnitt 5.2<br />
nedan. I undantagsfall kan pantsättaren också ha möjlighet att begära att panthavaren<br />
realiserar panten. 66<br />
5.2 Skyldighet att realisera som undantag<br />
Grunden för en eventuell plikt att realisera panten i förtid grundar sig på den vårdplikt<br />
som föreligger vid pantsättning. Vid ett pantförhållande har både pantsättaren och<br />
panthavaren vårdplikt gentemot varandra. Pantsättaren ska tillvara panthavarens intresse<br />
i den pantsatta egendomen. När den pantsatta egendomen är aktier torde vårdplikten<br />
exempelvis kunna innebära att pantsättaren ska rösta i panthavarens intresse vid<br />
bolagsstämmor. Panthavarens vårdplikt är ofta mer betydande då denne vanligtvis har<br />
panten i sin besittning. Vårdplikten framkommer av 10:3 HB som främst tar sikte på<br />
fysisk vård av panten, som vård av boskap mm. Det är dock ostridigt att det föreligger<br />
vårdplikt även för värdepapper och annan egendom som inte kräver fysisk vård. 67 Ur<br />
10:4 HB kan utläsas att panthavaren kan bli skadeståndsskyldig gentemot pantsättaren<br />
om vårdplikten åsidosätts. För panthavaren innebär vårdplikten att tillvarata<br />
64 Undén, Sakrätt I. Lös egendom, s 211.<br />
65 Undén, Sakrätt I. Lös egendom, s 211.<br />
66 Se Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 290f.<br />
67 Lennander, Kredit och säkerhet, s 93.<br />
27
pantsättarens intressen och att, om möjligt, förhindra att den pantsatta egendomen<br />
minskar i värde.<br />
Panthavarens eventuella plikt att realisera panten i förtid ses som en del av<br />
vårdplikten. Att en sådan skyldighet finns har bland annat framkommit i fallet NJA<br />
1934 s 661. I fallet hade pantsatta aktier sjunkit i värde på grund av Kreugerkraschen.<br />
Pantsättaren uppmanade därför panthavaren att sälja aktierna men panthavaren underlät<br />
att försälja dem. Efter förfallodagen, då aktierna sjunkit ännu mer i värde, hävdade<br />
pantsättaren att panthavaren skulle få stå för skillnaden i värde mellan aktiernas värde<br />
dagen då pantsättaren uppmanat till försäljning och det lägre värde som de pantsatta<br />
aktierna hade på förfallodagen. Parterna var dock oense om huruvida en skyldighet att<br />
realisera förelegat och angående när och om en uppmaning att försälja aktierna<br />
verkligen skett. HD fastslog att panthavare kan ha en skyldighet att realisera värdefallna<br />
aktier men att en uppmaning från pantsättaren att realisera inte föranledde att realisation<br />
krävdes enligt vårdplikten. 68 I målet hade det inte visats att det förelåg omständigheter<br />
som föranledde plikt för panthavaren att realisera aktierna. Panthavaren behövde därför<br />
inte stå för mellanskillnaden. 69 Av rättsfallet går att utläsa att det kan föreligga en plikt<br />
för panthavare att realisera pantsatt egendom. Pantsättarens uppmaning till panthavaren<br />
att realisera aktierna är dock inte automatiskt tillräcklig för att en sådan plikt ska<br />
inträda.<br />
I propositionen till 16 § 2 st KommL går att utläsa att en realisationsplikt kan<br />
föreligga. Där anges att panthavaren i vissa fall kan bli skadeståndsskyldig om<br />
realisation inte skett och egendomens värde väsentligen minskat. 70 Som ovan angetts<br />
syftar denna regel främst på råvaror och liknande egendom, men eftersom panthavares<br />
rätt till realisation analogt kan utläsas från denna paragraf torde även panthavarens<br />
skyldighet till realisation kunna tillämpas analogt.<br />
För att panthavaren ska ha skyldighet att i vissa situationer realisera pant<br />
krävs någon form av undersökningsplikt för att få kännedom om när panten bör<br />
realiseras. Undersökningsplikten sträcker sig dock inte längre än att det krävs ”allmänna<br />
kunskaper” om omvärlden. 71 Kursfall på en speciell aktie torde därför inte anses falla<br />
68 NJA 1934 s 661.<br />
69 NJA 1934 s 661.<br />
70 Prop. 2008/09:88 s 113.<br />
71 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 138.<br />
28
inom ramarna för undersökningsplikt. Däremot torde ett omskrivet börsras göra det. 72<br />
Kursras på en specifik aktie kan dock innebära försäljningsplikt om pantsättaren<br />
uppmärksammar panthavaren på raset. 73<br />
Sammantaget kan det alltså ingå i en panthavares vårdplikt att i förtid<br />
realisera pantsatta aktier, vilket dock ska ses som ett undantag från huvudregeln om att<br />
realisationsrätten är just en rättighet. Om detta underlåts krävs för ersättningsskyldighet<br />
att de pantsatta aktierna kraftigt sjunkit i värde och att panthavaren torde ha känt till<br />
värdeminskningen genom allmänna kunskaper.<br />
När det gäller aktier kan tänkas att skadeståndsskyldighet på grund av<br />
underlåtenhet att realisera aktierna kan drabba panthavare i mindre utsträckning än vid<br />
pantsättning av annan egendom eftersom det främst ligger i panthavarens intresse att<br />
realisera sådana aktier. Eftersom det oftare ligger i panthavarens, snarare än i<br />
pantsättarens, intresse att realisera värdefallna aktier kan det tänkas att en sådan<br />
panthavare är mer uppmärksam på ett värdefall. Om en aktiepanthavare däremot inte<br />
upptäcker att aktierna väsentligen faller i värde kan han drabbas både av<br />
skadeståndsskyldighet till pantsättaren och ha förlorat en del av sin säkerhet.<br />
Om det dock har gått så långt så att skadeståndsskyldighet kan inträda rör det<br />
sig förmodligen om en värdeminskning av det mer permanenta slaget och det ligger då<br />
även i pantsättarens intresse att aktierna realiseras i förtid. Panthavaren och pantsättaren<br />
har då båda intresse av realisationen och om pantsättaren har upptäckt värdefallet kan<br />
denne då uppmärksamma panthavaren. Om pantsättaren däremot inte vill att aktierna<br />
säljs, och inte uppmärksammar panthavaren på en värdeminskning, rör det sig<br />
förmodligen om en mer temporär värdeminskning. En dylik värdeminskning, där det<br />
främst är panthavaren som kan drabbas, torde inte kunna föranleda<br />
skadeståndsskyldighet eftersom aktierna kan komma att stiga i värde vid ett senare<br />
tillfälle till förmån för pantsättaren.<br />
72 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 138.<br />
73 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 131f.<br />
29
6 ALLMÄNT OM REALISATIONENS FORM<br />
Realisationen av pantsatta aktier kan ske på ett flertal olika sätt, varav vissa<br />
tillvägagångssätt är mer vanliga än andra. Nedan kommer den omsorgsplikt som åligger<br />
panthavaren vid realisation att beskrivas. Vidare kommer de olika formerna för<br />
realisation av pantsatta aktier att behandlas.<br />
6.1 Omsorgsplikten<br />
Den vårdplikt som föreligger för panthavaren och pantsättaren under den tid som panten<br />
utgör säkerhet för en fordran övergår vid realisationen till en omsorgsplikt.<br />
Omsorgsplikten innebär att panthavaren är skyldig att till viss del tillgodose<br />
pantsättarens intressen vid realisationen. Företrädesvis innebär vårdplikten att<br />
panthavaren inte ska realisera panten om det inte är nödvändigt. 74 Pantsättaren ska<br />
således inte bli av med äganderätten till panten om situationen inte kräver det. Vidare<br />
innebär omsorgsplikten att om realisation ska ske ska panthavaren sörja för att den inte<br />
inbringar underpris. 75<br />
Vårdplikten finns inte generellt lagstadgad utan framkommer i praxis, doktrin<br />
och enligt allmänrättsliga principer. 76 I praxis har framkommit att omsorgsplikten inte<br />
går att avtala bort. Även om parterna avtalat om att panthavaren fritt får välja mellan<br />
vissa realisationsformer så måste panthavaren, oavsett om det avtalats eller inte, till viss<br />
del beakta pantsättarens intressen. Detta har bland annat framkommit i det ovan<br />
refererade fallet NJA 1972 s 439. 77 I målet uttalade hovrätten, vars domskäl i den<br />
aktuella frågan fastställdes av HD, att den omständigheten att parterna avtalat om att<br />
panthavaren skulle få realisera panten inte förtog panthavarens skyldighet att med skälig<br />
omsorg tillvarata pantsättarens intressen. 78 Omsorgsplikten går således inte att avtala<br />
bort, oavsett hur stor frihet avseende realisationen panthavaren har getts i avtalet. 79<br />
I praktiken innebär vårdplikten att panthavaren måste beakta en rad olika<br />
omständigheter vid val av realisationsform. Framför allt ska det pris som realisationen<br />
74<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 266.<br />
75<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 266.<br />
76<br />
Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 266f.<br />
77<br />
Se avsnitt 3.2.<br />
78<br />
NJA 1972 s 439 (s 446).<br />
79<br />
Undén, Svensk sakrätt I. Lös egendom, s 214.<br />
30
kan inbringa beaktas. 80 Vidare ska kostnaden för realisationsformen och det eventuella<br />
besväret för pantsättaren tas i beaktande. Pantsättarens övriga intressen och det aktuella<br />
pantavtalet kan också påverka vilken eller vilka realisationsformer panthavaren kan<br />
välja i enlighet med omsorgsplikten. 81 Den underrättelseplikt som beskrivits i avsnitt 3.2<br />
kan också ses som en del av omsorgsplikten.<br />
Omsorgsplikten när det gäller val av realisationsform kan ses som en stark<br />
inskränkning av avtalsfriheten. Om parterna har avtalat om att panthavaren får välja<br />
mellan två former av realisation, kan omsorgsplikten ändå inskränka rätten till att<br />
panthavaren måste använda ett av de två tillvägagångssätten. Detta kan anses vara<br />
missgynnande för panthavaren som eventuellt övergivit ett annat av sina avtalskrav till<br />
förmån för att få välja tillvägagångssätt vid en eventuell realisation.<br />
Å andra sidan kan sägas att panthavaren har mindre att vinna än vad<br />
pantsättaren har att förlora. Panthavarens enda intresse torde vara att realisationen ska<br />
inbringa ett tillräckligt stort värde för att fordran ska täckas utan att det ska vara alltför<br />
besvärligt för panthavaren. Kostnaden för realisationen står pantsättaren för så besväret<br />
som realisationen kan vålla panthavaren är främst tidsmässigt.<br />
För pantsättaren kan däremot formen för realisationen vara av stor ekonomisk<br />
betydelse. Olika former av realisation kan ha möjlighet att inbringa olika högt värde,<br />
och kostnaden för realisationen kan variera. Panthavarens val av en ogynnsam<br />
realisationsform kan därmed innebära en stor ekonomisk förlust för pantsättaren.<br />
Sammanfattningsvis kan omsorgsplikten avseende realisationsform innebära<br />
en inskränkning i avtalsfriheten för parterna. Däremot torde inskränkningen inte vara<br />
alltför betungande för panthavaren, medan den kan vara av stor betydelse för<br />
pantsättaren.<br />
6.2 Försäljning<br />
Försäljningen av den pantsatta egendomen kan ske på ett flertal sätt. Traditionellt<br />
försåldes pantsatt egendom vanligen på offentlig auktion, vilket är det tillvägagångssätt<br />
som anges i 10:2 HB. Huvudregeln för pantrealisation är även idag auktion i ett flertal<br />
lagar. Undantag från denna realisationsform är däremot vanlig när egendomen som<br />
80 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 273.<br />
81 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 273.<br />
31
ealiseras är finansiella instrument. Aktier räknas in i detta begrepp om de är noterade<br />
aktier i avstämningsbolag som kan säljas på värdepappersmarknaden. 82<br />
Förutom 10:2 HB och de specialregler som ska behandlas nedan, kan<br />
realisationsform även regleras i avtalet. De begränsningar av avtalsfriheten som<br />
föreligger då är, som tidigare nämnts, 37 § AvtL och omsorgsplikten. 83<br />
Vid realisation av aktier är det av betydelse att panthavaren kan visa sin rätt<br />
att försälja aktierna. Eftersom han inte är ägare till aktierna är han inte upptagen som<br />
ägare i aktieboken och har därigenom ingen självklar försäljningsrätt. Panthavaren bör<br />
därför kunna visa att han har panträtt i aktierna, vilket kan ske antingen genom bevis<br />
från avstämningsregistret om det är et avstämningsbolag, eller genom att uppvisa<br />
aktiebreven. Panthavaren bör också kunna visa sin rätt till realisation, vilket exempelvis<br />
kan ske genom fullmakt. 84 Ett enkelt sätt att göra detta är att panthavaren redan i<br />
pantavtalet fullmäktigas att realisera panten under vissa givna omständigheter.<br />
6.2.1 Offentlig auktion<br />
Även om det tingsrättsförfarande som anges i 10:2 HB inte tillämpas idag, används<br />
institutet offentlig auktion ändå fortfarande. 85 Auktionen ställer vissa krav på<br />
panthavaren för att auktionen ska vara giltig. I första hand ska auktionen offentliggöras<br />
genom kungörelse där tid och plats för auktionen anges. Anledningen är att auktionen<br />
ska göras tillgänglig för allmänheten. Tiden och platsen får inte vara så opassande att<br />
auktionen blir otillgänglig så försäljningsmöjligheterna påverkas.<br />
Den plats panthavaren valt för auktionen underkändes i fallet NJA 1920 s<br />
53. 86 I fallet såldes inteckningar avseende en fastighet i Solna på offentlig auktion.<br />
Auktionen hölls och kungjordes däremot i Malmö. Fallet visar hur valet av plats kan<br />
göra att auktionen underkänns, exempelvis då valet av plats försämrar möjligheten till<br />
82 Detta framkommer i LVM. Där anges i 1:4 p.1 att överlåtbara värdepapper innefattas i begreppet<br />
”finansiella instrument”. I p.2 anges att ”överlåtbara värdepapper” är värdepapper ”som kan bli föremål<br />
för handel på kapitalmarknaden” och aktier i aktiebolag ges som exempel. Med ”handel på<br />
kapitalmarknaden” innefattas inte privata utan endast publika aktier, då privata aktier inte är fritt<br />
överlåtbara, i enlighet med prop. 2006:07:115 s 281ff. Med kapitalmarknaden menas<br />
värdepappersmarknaden enligt prop. 2006/07:115 s 282. Således innefattas endast publika, noterade bolag<br />
i begreppet finansiella instrument. Därmed kan kupongbolag i princip uteslutas.<br />
83 Se avsnitt 7.1angående 37 § AvtL och avsnitt 5.2 avseende vårdplikten.<br />
84 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 282.<br />
85 Angående 10:2 HB:s tillämpning idag, se Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös<br />
egendom, s 243ff.<br />
86 NJA 1920 s 53.<br />
32
försäljning till rimligt pris. Hade auktionen istället förlagts i Solna hade antagligen fler<br />
potentiella köpare besökt auktionen och inteckningarna hade kunnat säljas till ett bättre<br />
pris.<br />
Panthavaren har även en skyldighet att tillse att försäljningen inte sker till<br />
underpris. Detta kan exempelvis ske genom att panthavaren deltar vid auktionen och gör<br />
ett återrop av egendomen om inte ett tillräckligt högt pris uppnås, alternativt anger ett<br />
lägsta acceptpris till den som ombesörjer auktionen. 87<br />
Det finns ingenting som hindrar panthavaren själv från att ropa in panten på<br />
auktionen. Inte heller föreligger något sådant hinder för pantsättaren. 88<br />
6.2.2 Värdepappersmarknad<br />
I ett flertal lagar anges tvingande specialregler angående pantrealisation som blir<br />
tillämpliga om den pantsatta egendomen utgörs av finansiella instrument. Detta sker<br />
bland annat i pantbankslagen och i KommL.<br />
I PBL, vilken reglerar pantbanksmarknaden, anges som huvudregel i 17 § 1 st<br />
att realisation ska ske på offentlig auktion. I 2 st anges att försäljningen däremot ska ske<br />
genom ett värdepappersinstitut om panten utgörs av finansiella instrument som är<br />
upptagna på en reglerad marknad. Försäljningen ska då ske till rådande marknadspris.<br />
I KommL anges som huvudregel i 16 § 3 st att realisation ska ske på auktion.<br />
I nästa mening anges dock att om den pantsatta egendomen utgörs av finansiella<br />
instrument, så får realisationen även ske på annat sätt om det sker på ett ”affärsmässigt<br />
rimligt sätt”. Detta innebär att pantsatta finansiella instrument kan realiseras på offentlig<br />
auktion, men att det även är tillåtet att realisera dem på annat vis, exempelvis genom ett<br />
värdepappersinstitut eller genom att panthavaren övertar äganderätten till panten.<br />
En ytterligare skillnad som uppstår när det är finansiella instrument som<br />
pantsatts anges i andra meningen i st 4. Där anges att om egendomen utgörs av<br />
finansiella instrument och realisationen sker på ett sådant annat sätt så föreligger inte<br />
den upplysningsplikt som annars gäller. Detta innebär att panthavarens plikt att, om<br />
möjligt, upplysa pantsättaren om att realisation kommer att ske, inte föreligger. 89<br />
87 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 279f.<br />
88 Walin, Panträtt, s 334.<br />
89 16 § 4 st KommL.<br />
33
Syftet med att specialreglera realisation av finansiella instrument är troligtvis att en<br />
försäljning på en värdepappersmarknad är det forum där sådan egendom vanligen<br />
försäljs, och på så vis kan inbringa högst värde. Att inte samma upplysningsplikt<br />
föreligger vid försäljning av finansiella instrument är antagligen ett resultat av att de<br />
finansiella instrumenten i de flesta fall säljs till marknadsvärde, och att pantsättaren<br />
därmed inte torde göra någon ekonomisk förlust. Om det är vanligt förekommande<br />
värdepapper som realiseras har pantsättaren även möjlighet att på<br />
värdepappersmarknaden köpa tillbaka aktier av samma sort.<br />
7 PANTHAVARENS ÖVERTAGANDE AV PANTEN<br />
Ett alternativ till försäljning är att panthavaren själv övertar äganderätten till den<br />
pantsatta egendomen. Fördelen med detta är den låga realisationskostnaden vilket<br />
gynnar pantsättaren. En nackdel är den värderingsproblematik som uppstår. Om<br />
panthavaren själv ska överta äganderätten ligger det i panthavarens intresse att värdera<br />
egendomen så lågt som möjligt, medan det ligger i pantsättarens intresse att<br />
egendomens värde sätts så högt som möjligt. Som tidigare nämnts finns det tvingande<br />
förverkandeförbudet i AvtL som innebär att panthavaren inte får tillgodogöra sig<br />
övervärdet mellan pantens värde och pantfordran.<br />
Nedan kommer förbudet mot förverkande att beskrivas, följt av en diskussion<br />
kring säkerhetsdirektivets (Europaparlamentets och rådets direktiv om ställande av<br />
finansiell säkerhet) 90 påverkan på förbudet. Vidare kommer värdering av pantsatt<br />
egendom att behandlas, samt den speciallagstiftning som rör övertagande av pant när<br />
banker är panthavare. Avslutningsvis kommer en diskussion av förverkandeförbudets<br />
fördelar och nackdelar att föras.<br />
7.1 Förbud mot förverkandeklausuler, 37 § AvtL<br />
7.1.1 Allmänt om förbudet<br />
I 37 § AvtL stadgas att avtal om att pant ska vara förverkad om de säkerställda<br />
förpliktelserna enligt pantavtalet inte fullgöres är ogiltiga. Med förverkande menas att<br />
90 Europaparlamentets och rådets direktiv 2002/47/EG av den 6 juni 2002 om ställande av finansiell<br />
säkerhet.<br />
34
panthavaren själv övertar äganderätten till panten. Det är dock inte övergången av<br />
äganderätten i sig som förverkandeförbudet i 37 §, även kallad lex commissoria, avser<br />
att förhindra. Syftet med förbudet är att skydda pantsättaren från att panthavaren<br />
otillbörligen tillgodogör sig den pantsatta egendomens övervärde. 91 Om en panthavare<br />
får överta den pantsatta egendomen, istället för att pantsättaren ska betala fordran, kan<br />
panthavaren göra en ekonomisk vinst om den pantsatta egendomen är värd mer än<br />
fordran. Panthavaren kan då också själv avgöra när det är fördelaktigt att åberopa sin<br />
rätt. 92 Förverkandeförbudet innebär således att panthavaren inte får överta den pantsatta<br />
egendomen och därigenom tillgodogöra sig ett större värde än vad pantfordringen är<br />
värd. 93<br />
Att förbudet mot att panthavaren inte ska få tillgodogöra sig pantegendomens<br />
övervärde är vidsträckt och formulerat som att panthavaren inte får överta äganderätten<br />
grundar sig på problemet med att värdera egendom. Beroende på om det är panthavaren<br />
eller pantsättaren som ska värdera den pantsatta egendomen kan värdet bli olika stort på<br />
grund av parternas olika intressen. Om panthavaren haft rätt att överta egendomen om<br />
skillnaden mellan pantfordran och värdet av panten betalats av panthavaren, så att<br />
panthavaren inte skulle göra en obehörig vinst, kan det lätt uppstå konflikt angående<br />
värderingen. 94<br />
Även om ett förverkandeavtal tillerkänner pantsättaren den pantsatta<br />
egendomens övervärde så att panthavaren får ”köpa loss” den del av värdet som inte kan<br />
kvittas mot fordringen, är avtalet därför ändå träffat av ogiltighetsregeln i 37 §, så länge<br />
det inte går att objektivt fastställa ett värde på den pantsatta egendomen. 95 Om ett<br />
objektivt värde inte kan fastställas är ett dylikt avtal ogiltigt i enlighet med 37 §. Om<br />
panthavaren skulle tillåtas att köpa loss panten genom att betala skillnaden mellan den<br />
pantsatta egendomens värde och värdet på fordran skulle parterna gemensamt behöva<br />
värdera panten. Denna värdering kan leda till konflikt då det, som ovan angetts, ligger i<br />
panthavarens intresse att värdera panten så lågt som möjligt, medan det ligger i<br />
pantsättarens intresse att sätta ett så högt värde som möjligt på panten.<br />
91 Lehrberg, Uppsatser i bankrätt, s 203.<br />
92 Lehrberg, Uppsatser i bankrätt, s 203.<br />
93 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 252.<br />
94 Angående värdering, se avsnitt 7.2.<br />
95 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 259.<br />
35
Regeln om förverkandeförbud är endast tillämplig om avtalet om förverkande ingåtts<br />
innan pantsättaren har brustit i att fullgöra sina förpliktelser. Om ett avtal om att<br />
panthavaren får överta den pantsatta egendomen ingåtts efter att dröjsmålet uppstått är<br />
det inte ogiltigt enligt 37 §. 96 I dessa situationer anses pantsättaren mindre skyddsvärd<br />
genom att denne redan brustit i att fullgöra sina förpliktelser och ett eventuellt<br />
förverkande ligger närmare till hands, och har då större möjlighet att förutse vad ett<br />
förverkandeavtal verkligen innebär. Pantsättaren anses vara mer skyddsvärd innan något<br />
förpliktelsebrott skett eftersom pantsättaren vid det inledande ingåendet av ett pantavtal<br />
vanligtvis inte tror att någon förpliktelse kommer att brytas, utan att all betalning ska<br />
ske enligt plan. Det är i det skedet lättare att acceptera missgynnande avtalsvillkor<br />
eftersom pantsättaren då inte tror att dessa kan komma att tillämpas. 97<br />
Förverkandeförbudet i 37 § AvtL är dock inte helt vattentätt. Det är möjligt<br />
att kringgå lagstiftningen i 37 § genom olika upplägg som leder till att panthavaren får<br />
tillgodogöra sig övervärdet. Detta kan bland annat ske genom avtal om att den pantsatta<br />
egendomen inte förverkas utan realiseras i vanlig ordning, men att panthavaren får<br />
behålla det övervärde som finns mellan realisationsbeloppet och beloppet på<br />
pantfordringen. Denna situation träffas inte av ogiltighet enligt 37 § eftersom parterna<br />
inte avtalat om förverkande. Det innebär likväl att panthavaren får tillgodogöra sig<br />
övervärdet. Ett dylikt upplägg kan dock bli ogiltigt eller jämkas på andra grunder i<br />
AvtL. Dessa andra grunder kan vara 31 § om ocker, 33 § om tro och heder och<br />
generalklausulen i 36 §. Framför allt den sistnämnda kan bli tillämplig på avtal som<br />
innehåller för pantsättaren (och även för panthavaren) oskäliga avtalsvillkor, men där<br />
villkoren inte kan ogiltigförklaras med förverkandeförbudet i 37 §. Då kan villkoren<br />
istället jämkas eller ogiltigförklaras med generalklausulen.<br />
En annan möjlighet att kringgå 37 § gavs exempel på i NJA 1940 s 726. I<br />
fallet hade panthavaren, Aktiebolaget Svensk Filmindustri (SF), lånat ut pengar till<br />
pantsättaren Distributionsbolaget för en filminspelning. Parterna avtalade om att SF<br />
skulle överta alla negativ och övriga rättigheter från filmen, samt rätten att fortsätta<br />
filminspelningen, om inte Distributionsbyrån fullföljde sina förpliktelser enligt avtalet.<br />
Distributionsbyrån skulle erhålla 25 % av intäkterna från filmen. HD ansåg inte att detta<br />
96 Lehrberg, Uppsatser i bankrätt, s 208.<br />
97 Lennander, Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, s 253.<br />
36
var ett förverkandeavtal som skulle ogiltigförklaras enligt 37 § AvtL. 98 Fallet visar på<br />
att det är möjligt att låta panthavaren överta en del pantegendom, i detta fall rättigheter,<br />
utan att förverkandeförbudet blir giltigt.<br />
7.1.2 Säkerhetsdirektivet<br />
I sammanhanget bör säkerhetsdirektivet om finansiell säkerhet 99 som varit i kraft sedan<br />
2003 nämnas. Syftet med direktivet är bland annat att underlätta pantsättning och<br />
realisation av finansiella instrument inom europeiska unionen. 100 Sverige har valt att ge<br />
direktivet, som är ett minimidirektiv, en generell tillämpning och dessa regler ska därför<br />
gälla på alla marknader, inte bara den finansiella. 101 Direktivets tillämpningsområde är<br />
begränsat av att en av parterna i avtalet måste vara en finansiell myndighet eller ett<br />
institut som står under tillsyn av en sådan myndighet. 102 Sverige har inte ansett sig<br />
behöva ändra i avtalslagen eller införa någon ny lagstiftning då man redan uppfyller de<br />
krav som ställs på pantrealisation i enlighet med direktivet. 103 Den enda ändring som<br />
gjordes för att förena svensk rätt med direktivet var i 8:10 KL.<br />
Artikel 4 i säkerhetsdirektivet anger att medlemsstaterna måste tillåta<br />
säkerhetstagare att tillgodogöra sig säkerställd egendom när en utlösande händelse<br />
inträffat. Tillgodogörandet kan ske genom försäljning eller kvittning. Det kan även ske<br />
genom att säkerhetstagaren tillägnar sig egendomen, förutsatt att detta avtalats och att<br />
värderingsregler avtalats på förhand. 104<br />
Regeringen bedömde att 37 § i AvtL inte står i strid med kravet på att<br />
säkerhetstagare ska få tillägna sig panten. Motiveringen var att 37 § endast förbjuder<br />
panthavaren att tillgodogöra sig pantens övervärde vid tillägnelse, men att det i svensk<br />
rätt inte föreligger något hinder för tillägnelsen i sig. På så sätt ansågs svensk rätt inte<br />
98<br />
NJA 1940 s 726 (s 733).<br />
99<br />
Europaparlamentets och rådets direktiv 2002/47/EG av den 6 juni 2002 om ställande av finansiell<br />
säkerthet.<br />
100<br />
Prop. 2004/05:30 s 1.<br />
101<br />
Prop. 2004/05:30 s 26.<br />
102<br />
För en mer exakt definition av parterna, se artikel 2.1 i säkerhetsdirektivet.<br />
103<br />
Proposition 2004/05:30 s 58f och Mikael Möller, Giltighet av avtal om tillägnelse av pant, i Festskrift<br />
till Torgny Håstad, s 645.<br />
104<br />
Se artikel 4.1 och 4.2 i säkerhetsdirektivet.<br />
37
strida mot kravet på att panthavare ska kunna tillgodogöra sig panten genom<br />
tillägnelse. 105<br />
Eftersom säkerhetsdirektivet ställer krav på att värderingsmetod ska<br />
fastställas på förhand innebär det att panten ska värderas, så att panthavaren och<br />
pantsättaren kan åtskilja pantens värde från övervärden. 106 Således ska panthavaren inte<br />
tillgodogöra sig övervärdet. Därför ansåg utredningen att den svenska regleringen om<br />
förbud mot att panthavaren tillgodogör sig övervärdet inte står i strid med direktivet. 107<br />
Denna bedömning, som kan verka överraskande om man ser till ordalydelsen<br />
och tidigare tolkning av 37 § AvtL, innebär dock inte att det är fastställt att 37 § AvtL<br />
inte innebär att avtal om förverkande av pant är giltiga då det inte är auktoritativt<br />
avgjort. 108 Regeringens bedömning, som Lagrådet inte invände mot, kan dock ses som<br />
en indikation på att tillägnelse som realisationsform för finansiella instrument kan vara<br />
tillåten. 109<br />
Något som ytterligare talar för den slutsatsen är den ändring som gjordes i<br />
8:10 KL som ett led i implementeringen av direktivet. 110 Konkurslagen anger i sin<br />
nuvarande lydelse att panthavare omedelbart får realisera finansiella instrument för att<br />
säkra sin fordran vid en konkurs, om försäljningen sker på ett affärsmässigt rimligt<br />
sätt. 111 Detta innebär att realisationen kan ske genom tillägnelse så länge det är<br />
affärsmässigt rimligt. Det ställs i konkurslagen inget krav på avtal om realisation. Vid<br />
en konkurssituation bör en panthavares realisationsmöjligheter inte vara mer generösa<br />
än vanligt med hänsyn till övriga borgenärers intressen. Därför går det att argumentera<br />
för att regeln i KL ska ses som generell för realisation av finansiella instrument, snarare<br />
än ett undantag som gäller i konkurssituationer. 112 I enlighet med detta resonemang<br />
skulle det alltid, oavsett pantsättarens ekonomiska ställning, vara giltigt för ett<br />
105<br />
I direktivets artikel 4.3 finns möjlighet för medlemsstaterna att frångå kravet på tillägnelse, om<br />
tillägnelse inte var tillåtet enligt nationell rätt 27 juni 2002. Därför fanns det en möjlighet för Sverige att<br />
inte behöva ändra nationell lagstiftning om regeringen bedömt att 37 § AvtL innebar ett förbud mot<br />
tillägnelse.<br />
106<br />
Prop. 2004/05:30 s 58.<br />
107<br />
Prop. 2004/05:30 s 58.<br />
108<br />
Mikael Möller, Giltighet av avtal om tillägnelse av pant, i Festskrift till Torgny Håstad, s 645.<br />
109<br />
Mikael Möller, Giltighet av avtal om tillägnelse av pant, i Festskrift till Torgny Håstad, s 645f.<br />
110<br />
Mikael Möller, Giltighet av avtal om tillägnelse av pant, i Festskrift till Torgny Håstad, s 646.<br />
111<br />
8:10 st 2 KL. Om det rör sig om onoterade aktier i konkursboets dotterbolag ska konkursboet först<br />
tillfrågas om de vill lösa in aktierna, 8:10 st 2 men 2. Regeln i 8:10 är inte begränsad till att någon av<br />
aktörerna ska vara en finansiell myndighet eller under tillsyn av en sådan utan ska tillämpas oavsett aktör.<br />
112<br />
Mikael Möller, Giltighet av avtal om tillägnelse av pant, i Festskrift till Torgny Håstad, s 646.<br />
38
panthavare att tillägna sig panten då realisationsrätt inträtt, förutsatt att tillägnelsen sker<br />
på ett affärsmässigt rimligt sätt. Det ska dock hållas i åtanke att detta, som tidigare<br />
nämnts, ännu inte är auktoritativt avgjort.<br />
Sammanfattningsvis är det ännu inte helt klart vilken verkan direktivet haft<br />
på förverkandeförbudet, eftersom det inte kommit något auktoritativt avgörande i<br />
frågan. Det fick dock omständigheter som talar för att panthavare eventuellt kan ha rätt<br />
att överta pantsatta aktier, förutsatt att panthavaren inte tillgodogör sig pantens<br />
övervärde och att värderingsregler avtalats på förhand.<br />
7.2 Värderingen<br />
Oavsett om förverkandeförbudet tillåter panthavarens övertagande eller ej, finns det<br />
situationer där värdering av pantsatt egendom behövs göras. Avtal som ingåtts efter att<br />
pantsättaren brustit i att fullgöra förpliktelsen är giltiga. 113 Det finns således situationer<br />
där panthavaren har rätt att överta äganderätten till den pantsatta egendomen. En annan<br />
situation där panthavaren har möjlighet att överta pantsatta finansiella instrument är den<br />
som anges i 16 § 3 st KommL, där det framgår att panthavaren får överta äganderätten<br />
om det sker på ett ”affärsmässigt rimligt sätt”. 114<br />
Oavsett vid vilken tidpunkt avtalet om förverkande ingåtts är<br />
värderingsproblematiken den samma. Den värderingsproblematik som man försökt<br />
undvika genom 37 § AvtL uppkommer därför när panthavaren har rätt att överta panten.<br />
För att panthavaren själv ska kunna överta panten på ett giltigt sätt krävs,<br />
förutom att avtalet om panthavarens övertagande skett efter att pantsättaren brustit i att<br />
fullgöra förpliktelsen, som huvudregel att en objektiv värdering kan göras. Om det går<br />
att fastställa ett värde på den pantsatta egendomen är det möjligt att panthavaren övertar<br />
egendomen och skillnaden mellan egendomen och fordringen betalas av den part som<br />
står för den lägre värderade prestationen.<br />
Syftet med att panthavare endast får överta pantsatt egendom om det går att<br />
göra en objektiv värdering av egendomen syftar, precis som förverkandeförbudet, till att<br />
skydda pantsättaren. Så länge det finns risk för att pantsättaren gör en förlust på att<br />
äganderätten till egendomen övergår till panthavaren och kvittas mot pantfordran, och<br />
113 Giltighet förutsätter givetvis att någon annan ogiltighetsgrund i avtalslagen inte kan tillämpas.<br />
114 Se ovan avsnitt 6.2.2.<br />
39
panthavaren gör motsvarande vinst, anses pantsättaren vara skyddsvärd. 115 Om det inte<br />
kan fastställas att värderingen skett på ett objektivt sätt föreligger en sådan risk, och<br />
övertagandet anses därför vara ogiltigt.<br />
Ett exempel på när en objektiv värdering skett gavs i målet NJA 1921 s 350<br />
där HD godkände att panthavaren övertog äganderätten till pantsatta aktier. I målet hade<br />
pantsättare Stenberg och panthavare Westergren ingått avtal om att Westergren fick<br />
försälja de pantsatta aktierna om lånet inte infriades vid förfallodatumet. När<br />
realisationsrätten inträdde valde Westergren att, istället för att försälja aktierna, själv<br />
överta äganderätten. Aktiernas börsvärde vid tidpunkten för övertagandet avräknades<br />
från skulden. HovR, vars dom HD fastställde, uttalade att Westergren var berättigad att<br />
överta aktierna till gällande börspris och avskriva beloppet på Stenbergs fordran. 116 HD<br />
godkände således ett övertagande då aktierna värderats till börspris. Det gick alltså att<br />
fastställa ett objektivt värde på aktierna, och pantegendomens värde i förhållande till<br />
fordringens värde gick att räkna ut. Det var på så sätt ingen av parterna som gjorde en<br />
ekonomisk vinst eller förlust genom att panthavaren övertog aktierna.<br />
Det som pantsättaren kan ha synpunkt på i en dylik situation är tidpunkten för<br />
när panthavaren väljer att realisera panten till sig själv. Åsikter för valet av tidpunkt är<br />
dock inte unikt för när panthavaren övertar aktierna, utan påverkar pantsättaren även då<br />
försäljning sker till tredje man. Hade panthavaren sålt aktierna till tredje man den<br />
aktuella dagen, istället för att sälja aktierna till sig själv, hade precis lika stort värde<br />
inbringats till pantsättaren. Så länge panthavaren inte brustit i sin omsorgsplikt avseende<br />
val av realisationsdag bör pantsättaren med framgång inte kunna anmärka på valet av<br />
dag. Det föreligger dock en skillnad vid valet av tidpunkt när panthavaren säljer till sig<br />
själv och till tredje man. Vid försäljning till sig själv har panthavaren ett intresse av att<br />
börsvärdet ska vara så lågt som möjligt, medan vid försäljning till tredje man ligger<br />
intresset endast i att panten ska inbringa så pass högt värde att pantfordringen täcks.<br />
Sammanfattningsvis har panthavaren möjlighet att själv överta den pantsatta<br />
egendomen då ett objektivt värde på egendomen går att fastställa. När noterade aktier<br />
utgör pantegendom är ett objektivt värde möjligt att bestämma, då aktierna finns till<br />
försäljning för allmänheten. Ett marknadsvärde går därigenom ofta att fastställa.<br />
115 Lehrberg, Uppsatser i bankrätt, s 203f.<br />
116 NJA 1921 s 350 (s 351).<br />
40
Onoterade aktier är däremot mer svårvärderade. Dessa finns inte möjliga för<br />
allmänheten att köpa. Frågan blir då om det över huvud taget är möjligt att fastställa ett<br />
objektivt värde på onoterade aktier, eller om det per definition är omöjligt för<br />
panthavaren att överta aktierna utan att realisera dem till sig själv på offentlig auktion.<br />
Här går att finna stöd i värderingsmetoder som kan tillämpas för att fastställa värdet på<br />
onoterade aktier. Metoderna kan också användas för att kontrollera att börsvärdet på<br />
noterade aktier är korrekt.<br />
Det finns ett flertal värderingsmetoder att använda vid bolagsvärdering. 117<br />
Exempelvis kan avkastningsvärdemetoden användas, där den framtida avkastningen<br />
räknas ut med hjälp av bland annat resultaten från de senaste åren. 118 Man kan även<br />
använda sig av det så kallade p/e-talet som anger hur många år det tar att få tillbaka<br />
satsade pengar, genom att aktievärdet divideras med den beräknade vinsten. 119<br />
Det man vill fastställa genom en värdering av aktievärdet är vad aktierna<br />
skulle inbringa för pris om de sålts under normala förhållanden. 120 Detta framkom i<br />
hovrättsmålet mellan Yggdrasil och Nordea, där det även angavs att det som beräknas<br />
vid värderingen är vad ”en klok och förståndig köpare med tillgång till rimlig<br />
information skulle vara villig att få betala för aktien”. 121<br />
Att fastställa ett värde på aktier, särskilt onoterade, kan i många fall vara<br />
komplicerat. Det kan vara möjligt att genom olika värderingsmetoder sätta ett<br />
någorlunda objektivt värde på aktien. För att värdet ska bli så objektivt som möjligt<br />
krävs en noggrann utredning av en eller flera värderingsmän. Den som gör värderingen<br />
bör vara oberoende i förhållande till pantsättaren och panthavaren för att värderingen<br />
ska bli sakligt utförd.<br />
Detta kan, på grund av den noggranna värdering som måste göras, bli en dyr<br />
form av realisation. Ju mer objektiv värdering som görs, desto dyrare blir det. Detta<br />
drabbar pantsättaren, då pantsättaren generellt är den som står för realisationskostnaden.<br />
Pantsättaren kan därför tänkas motsätta sig denna typ av realisationsform. Detta bör<br />
panthavaren kunna göra med allt rätt om inte parterna avtalat om att panthavaren får<br />
tillägna sig panten.<br />
117 Hager, Värderingsrätt, särskilt om ersättning och värdering vid expropriation, s 75ff.<br />
118 Hager, Värderingsrätt, särskilt om ersättning och värdering vid expropriation, s 76.<br />
119 Hager, Värderingsrätt, särskilt om ersättning och värdering vid expropriation, s 77.<br />
120 Mål nr T 1066-98, Yggdrasil./.Nordea, dom 2002-06-28 (s 5).<br />
121 Mål nr T 1066-98, Yggdrasil./.Nordea, dom 2002-06-28 (s 5).<br />
41
Om en alltför dyr värdering krävs torde panthavarens tillägnelse, även om det avtalats<br />
att sådan ska ske, kunna ogiltigförklaras i enlighet med omsorgsplikten, då den blir en<br />
stor olägenhet för pantsättaren.<br />
Om panthavaren tillägnar sig panten utan att en objektivvärdering skett blir<br />
panthavarens övertagande ogiltigt med stöd i 37 § AvtL eller omsorgsplikten.<br />
7.3 Bankers möjlighet att överta pantsatt egendom<br />
Panthavare är ofta banker och andra kreditinstitut. I LBF finns specialregler för<br />
kreditinstitut avseende rätten att försälja och överta pantsatt egendom. Med<br />
kreditinstitut förstås banker och kreditmarknadsföretag. 122 I 7:3 LBF anges vad ett<br />
kreditinstitut får göra för att skydda en fordran. Dels får kreditinstitutet köpa egendom<br />
som utgör säkerhet för fordran på bland annat offentlig auktion och på reglerad<br />
marknad. 123 Kreditinstitutet kan även överta egendom som utgör säkerhet för en<br />
fordran, ”om det finns skäl att anta att institutet annars skulle lida avsevärd förlust” 124 .<br />
Det ställs således högre krav för att kreditinstitutet direkt ska få överta egendomen än då<br />
egendomen köps på offentlig auktion eller reglerad marknad. Vad som innebär ”skäl att<br />
anta” eller ”avsevärd förlust” finns dock inte närmare definierat i lagens proposition. 125<br />
Vidare finns krav i LBF på att kreditinstitut, efter att egendom övertagits för att skydda<br />
fordran, ska avyttras vid lämplig tidpunkt, och senast när det kan ske utan att göra<br />
förlust på försäljningen. 126<br />
7.4 Behovet av ett förverkandeförbud<br />
Som konstaterats ovan är det främst 37 § AvtL som påverkar avtalsfriheten vid avtal om<br />
realisation av pantsatta aktier. Det är dock oklart vad 37 § AvtL har för innebörd,<br />
särskilt avseende realisation av finansiella instrument. Givet är dock att en panthavare<br />
inte får tillgodogöra sig pantsatt egendom utan att någon objektiv värdering sker, då<br />
detta krävs för att det ska ske på ett affärsmässigt rimligt sätt och för att panthavaren<br />
inte ska kunna tillgodogöra sig ett eventuellt övervärde.<br />
122<br />
1:5 p. 10. Med ”bank” avses bankaktiebolag, sparbank och medlemsbank (p.2). Med<br />
”kreditmarknadsföretag” menas kreditmarknadsbolag och kreditmarknadsförening (p. 13).<br />
123<br />
7:3 p. 1 LBF.<br />
124<br />
7:3 p. 2 LBF.<br />
125<br />
Prop. 1986/87:12 s 225-226.<br />
126<br />
7:6 LBF. Vidare anger 7:6 LBF att tillstånd från FI att fortsätta inneha krävs om egendomen inte<br />
avyttrats inom tre år från förvärvet.<br />
42
Syftet med 37 § AvtL är att skydda pantsättaren från att godkänna oskäliga avtalsvillkor<br />
som panthavaren ställer innan pantsättaren brustit i att fullgöra sina förpliktelser. Regeln<br />
ger dock inte pantsättaren ett generellt skydd, utan skyddar endast pantsättaren mot ett<br />
av många möjliga oskäliga avtalsvillkor. Det finns en rad andra oskäliga avtalsvillkor<br />
som pantsättaren kan känna sig tvingad att gå med på för att få kredit, exempelvis<br />
ockerränta eller villkor om att pantegendomen ska ha ett mycket högt övervärde.<br />
Sådana, eventuellt oskäliga, avtalsvillkor skulle kunna angripas med AvtL:s övriga<br />
ogiltighetsgrunder.<br />
Om inte förverkandeförbudet fanns skulle oskäliga avtal om förverkande<br />
kunna angripas med dessa andra ogiltighetsbestämmelser. Även om de<br />
ogiltighetsgrunderna inte skulle ge pantsättaren ett lika starkt skydd vid förverkande går<br />
det att ifrågasätta varför just ett avtal om tillägnelse, som eventuellt kan vara oskäligt,<br />
behöver speciellt skydd, då det finns en rad villkor som pantsättaren kan bli utnyttjad<br />
genom. Ett sådant vidsträckt skydd skulle dock inte vara praktiskt möjligt och det skulle<br />
vara en stor inskränkning av avtalsfriheten.<br />
Pantsättaren anses vara mer skyddsvärd än panthavaren då pantsättaren är<br />
mer utsatt och ofta i underläge gentemot panthavaren. Pantsättaren är den som är i<br />
behov av lånet och det finns risk för att pantsättaren går med på ogynnsamma<br />
avtalsvillkor för att erhålla lånet. Panthavaren är även, som ovan angivits, ofta ett<br />
kreditinstitut och har därigenom en starkare position i sin roll som näringsidkare. 127<br />
Pantsättaren anses vara mer skyddsvärd även av den anledningen att den<br />
förlust som pantsättaren kan komma att göra är mer skyddsvärd än panthavarens<br />
eventuella möjlighet till vinst. Detta grundas på den allmänna rättsuppfattningen om att<br />
förluster är mer skyddsvärda än vinster. 128 Den vinst panthavaren kan komma att göra<br />
kan även betraktas som otillbörlig då den endast bygger på en felaktig värdering av den<br />
pantsatta egendomen.<br />
Argumenten för att pantsättaren bör anses som skyddsvärd part är till viss del<br />
välbetänkta. Det finns dock situationer där pantsättaren inte bör anses vara skyddsvärd.<br />
Det kan exempelvis vara då även pantsättaren är näringsidkare och har lika stor inblick i<br />
pantinstitutet som panthavaren. Vid dylika förhållanden kan parterna anses vara<br />
jämställa, panthavaren är inte i en sådan skyddsvärd situation som avses i 37 §. Där kan<br />
127 Lehrberg, Uppsatser i bankrätt, s 207.<br />
128 Lehrberg, Uppsatser i bankrätt, s 206.<br />
43
förverkandeförbudet ses som en onödig inskränkning av avtalsfriheten eftersom båda<br />
parter torde vara medvetna om avtalets innebörd i större utsträckning än när<br />
privatpersoner sluter avtal.<br />
Det är heller inte säkert att det är pantsättaren som gör en förlust på vid<br />
förverkande eller felaktig värdering. Det kan rentutav vara så att det är pantsättaren som<br />
gör en obehörig vinst. Det blir då panthavaren som gör en förlust och bör därigenom<br />
vara den skyddsvärda parten. I en sådan situation blir panthavaren likväl skyddad trots<br />
att det är pantsättaren som ska skyddas, i och med att panthavarens övertagande inte är<br />
giltigt om värderingen inte kunnat ske objektivt. Panthavaren har i många situationer<br />
också möjlighet att välja att inte överta panten om värderingen inte gjorts på ett<br />
tillfredsställande sätt.<br />
8 SAMMANFATTNING OCH ANALYS AV GÄLLANDE<br />
RÄTT I FÖRHÅLLANDE TILL PANTRÄTTENS SYFTE<br />
Som ovan angivits syftar institutet pant till att främja den samhällsekonomiskt viktiga<br />
funktionen kreditgivning. Detta innebär att panthavaren, i sin roll som kreditgivare, bör<br />
vara en skyddsvärd part vid regleringen av pant. Om inte kreditgivaren är positivt<br />
inställt till kreditgivning och villig att utnyttja institutet pant är funktionen överflödig.<br />
Det går dock inte att ge panthavaren en alltför förmånlig reglering. Som<br />
framkommit i uppsatsen är kan även pantsättaren anses vara skyddsvärd som svagare<br />
part. Panthavarna är i många fall banker och kreditgivningsinstitut som kan utnyttja sin<br />
kunskap och storlek gentemot pantsättaren som på så sätt blir skyddsvärd. När<br />
pantsättarens kreditbehov uppstår kan behovet av kredit vara så starkt att oskäliga<br />
avtalsvillkor godkänns för att erhålla krediten. Detta är en ytterligare anledning till att<br />
pantsättaren anses vara skyddsvärd.<br />
Regleringen av realisation av pantsatta aktier kräver därför en balansgång<br />
mellan intresset av att skydda panthavaren för att främja kreditgivning och intresset av<br />
att pantsättaren, i egenskap av svagare part, ska bli utnyttjad. Panthavares intressen i<br />
regleringen är att skyddslagstiftningen inte ska vara alltför långtgående och inte heller<br />
tvingande.<br />
44
Som framkommit i uppsatsen är lagstiftningen avseende realisation av aktiepant mycket<br />
begränsad. Endast ett fåtal regler finns avseende pantrealisation och huvudregeln i<br />
handelsbalken är nästintill obsolet. Om inte något avtal om pantrealisationen finns är det<br />
dessa sparsmakade regler som parterna får förlita sig på. De få regler som finns<br />
kompletteras av rättspraxis och doktrin. Detta leder till att gällande rätt på området är<br />
svår att fastställa och är inte fullt klarlagd i alla situationer. Oklara regler missgynnar<br />
både panthavare och pantsättare då parterna inte vet vad som får göras eller vid vilken<br />
tidpunkt, eller vem som blir ansvarig om något sker i otid eller inte alls.<br />
De regler som finns avseende realisation av pantsatta aktier skyddar i många<br />
fall pantsättaren, exempelvis genom panthavarens underrättelseplikt och långtgående<br />
omsorgsplikt som finns till skydd för att pantsättaren inte ska bli överraskad av att<br />
realisation sker eller att realisation sker i onödan eller till ett för lågt pris. I enlighet med<br />
att pantsättaren i många fall är svagare part är dylika regler givetvis motiverade.<br />
Däremot kan tvingande skyddsregler i alltför stor mån inskränka panthavarens intressen,<br />
och på så sätt vara hämmande för kreditgivning.<br />
Å ena sidan kan dessa tvingande regler ses som betydande inskränkningar av<br />
avtalsfriheten. Har parterna avtalat om att realisation kan ske på två sätt, och<br />
panthavaren väljer ett av dessa, torde inte realisationen ogiltigförklaras i enlighet med<br />
omsorgsplikten för att den andra formen för realisation hade varit mindre ingripande för<br />
pantsättaren. Å andra sidan ska panthavaren inte ha något annat intresse av realisationen<br />
än att den ska inbringa tillräckligt med pengar för att täcka fordran. Därför torde det inte<br />
vara någon större uppoffring för panthavaren att välja den realisationsform som är bäst<br />
ur pantsättarens synvinkel, så länge tillräckligt med pengar inbringas. Däremot gör en<br />
tvingande omsorgsplikt att panthavaren måste beakta regler utanför avtalet vilket kan<br />
vara obekvämt, särskilt eftersom att reglerna på området inte är enkla att fastställa.<br />
Goda skäl talar därför att de tvingande reglerna bör begränsas till förmån för<br />
avtalsfriheten. Med 37 § AvtL i beaktande kan slutsatsen dras att tvingande regler<br />
skyddar pantsättaren från ett antal oskäliga avtalsvillkor och från att realisation sker i<br />
onödan och på ett oförmånligt sätt. De tvingande reglerna är dock långt ifrån<br />
heltäckande och pantsättaren kan, precis som panthavaren, bli lurad genom oskäliga<br />
avtalsvillkor och oetiskt agerande från den andra parten. I och med att den tvingande<br />
skyddslagstiftningen, som verkar till förmån för pantsättaren, inte är heltäckande blir<br />
45
den överflödig. En avtalspart kan ha möjlighet att lura in den andra parten i ett oskäligt<br />
avtal utan att den tvingande lagstiftningen skyddar. Det finns ingen anledning att ha<br />
regler som endast skyddar pantsättaren från endast utvalda delar av oskäliga<br />
avtalsvillkor, på samma sätt som det är onödigt att sätta munkorg på en av tio hungriga<br />
vargar. De tvingande reglerna bör därför ge vika till förmån för avtalsfriheten, särskilt<br />
med tanke på att pantsättaren inte undantagslöst är den svagare avtalsparten.<br />
Lagstiftningen avseende realisation av pantsatta aktier är på grund av det<br />
ovan angivna i behov av en översyn. Modernare och mer utförliga regler behövs. En<br />
tydligare lagstiftning skulle gynna både panthavare och pantsättare. Däremot bör<br />
tvingande regler och principer, som 37 § AvtL och omsorgsplikten, att ge vika till<br />
förmån för avtalsfriheten då reglerna endast skyddar från ett fåtal av många möjliga<br />
oskäliga avtalsvillkor, och endast skyddar en av parterna. En mer långtgående<br />
avtalsfrihet skulle i stor mån vara gynnande för panthavare medan den inte skulle vara<br />
särskilt missgynnande för pantsättaren. En förändring av reglerna till mer detaljerad,<br />
dispositiv lagstiftning skulle gynna syftet med institutet pant – kreditgivningen.<br />
46
Källförteckning<br />
Offentligt tryck och europarättsliga direktiv<br />
Proposition 1986/87:12 – Om ny banklagstiftning.<br />
Proposition 2004/05:30 – Finansiella säkerheter.<br />
Proposition 2006:07:115 – Ny lag om värdepappersmarknaden.<br />
Proposition 2008/09:88 – Ny kommisionslag.<br />
Europaparlamentets och rådets direktiv 2002/47/EG av den 6 juni 2002 om ställande av<br />
finansiell säkerhet.<br />
Litteratur<br />
Hager, R. Värderingsrätt, särskilt om ersättning och värdering vid expropriation, Jure<br />
1998.<br />
Håstad, T. Sakrätt avseende lös egendom, 6:e uppl., Norstedts juridik, 2000.<br />
Lehrberg, B. Uppsatser i bankrätt, Norstedts juridik, 2002.<br />
Lennander, G. Panthavares skyldigheter vid pantavtal om lös egendom, Almqvist &<br />
Wiksell international, 1977.<br />
Lennander, G. Kredit och säkerhet, 9:e uppl., Iustus, 2006.<br />
Möller, M. Giltighet av avtal om tillägnelse av pant, i Festskrift till Torgny Håstad,<br />
Iustus, 2010.<br />
Olivecrona, K. Utsökning, 9:e uppl., LiberLäromedel, 1978.<br />
Undén, Ö. Sakrätt I. Lös egendom., 10:e uppl., Institutet för rättsvetenskaplig forskning,<br />
1995.<br />
Walin, G. Panträtt, 2:a uppl., Norstedts juridik, 1998.<br />
Zetterström, S. Sakrättens fyra huvudfall, Iustus, 2003.<br />
47
Rättsfall<br />
NJA 1910 s 196.<br />
NJA 1920 s 53.<br />
NJA 1921 s 350.<br />
NJA 1929 S 194.<br />
NJA 1934 s 661.<br />
NJA 1940 s 726.<br />
NJA 1972 s 439.<br />
Ej refererade fall<br />
Mål nr T 1066-98, Yggdrasil./.Nordea, dom 2002-06-28.<br />
48