Eksamensopgave - Det Juridiske Fakultet - Københavns Universitet
Eksamensopgave - Det Juridiske Fakultet - Københavns Universitet
Eksamensopgave - Det Juridiske Fakultet - Københavns Universitet
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
Juridisk Bacheloreksamen<br />
Sommereksamen 2009<br />
Retsfilosofi<br />
Hjemmeopgave<br />
25. – 27. maj 2009<br />
Der er fokus på at undgå tilfælde af eksamenssnyd<br />
I tilfælde af formodet eksamenssnyd, der bemærkes af fagenes eksamensadministration, af<br />
eksamenstilsynet eller af faglæreren, foretager studielederen en foreløbig undersøgelse af sagen.<br />
<strong>Det</strong>te foregår ved indhentning af udtalelse fra faglæreren, evt. fra eksamenstilsynet, og ved samtale<br />
med den studerende. Hvis studielederen finder formodningen om snyd bestyrket, indberetter han<br />
forholdet til rektor.<br />
Den studerende skal under studiet og eksamenerne efterleve reglerne om videnskabelig redelighed.<br />
Videnskabelig uredelighed foreligger, når der ved forfalskning, plagiering, fortielse eller på anden<br />
måde vildledes om den pågældendes egne indsats eller resultater, eller når en anden studerende<br />
bistås hermed. Eksempelvis betragtes manglende kildeangivelser i skriftlige opgaver som fortielser.<br />
Forsøg på at snyde behandles på samme måde som gennemførte snyderier.<br />
Studielederen har for retsfilosofi’s vedkommende besluttet, at studerende ikke må kommunikere<br />
med andre om forhold, der direkte eller indirekte har med den stillede hjemmeopgave at gøre under<br />
opgaveskrivningen.<br />
Rektor har følgende sanktionsmuligheder:<br />
• Tildeling af advarsel<br />
• Bortvisning fra eksamen<br />
• Bortvisning fra universitetet for en begrænset periode eller permanent.<br />
Regler om disciplinære foranstaltninger over for studerende ved <strong>Københavns</strong> <strong>Universitet</strong> og<br />
det samlede regelsæt kan findes i regelsamlingen på www.sis.ku.dk<br />
<strong>Det</strong> <strong>Juridiske</strong> <strong>Fakultet</strong><br />
<strong>Fakultet</strong>ssekretariatet
JURIDISK BACHELORUDDANNELSE<br />
ORDINÆR EKSAMEN<br />
RETSFILOSOFI – 3. ÅR<br />
SOMMER 2009<br />
2-døgns hjemmeopgave.<br />
<strong>Eksamensopgave</strong>n udleveres elektronisk den 25. maj 2009 kl. 10.00<br />
Besvarelsen afleveres elektronisk den 27. maj 2009 inden kl. 10.00<br />
på www.jur.ku.dk/afleverbesvarelse<br />
Ved bedømmelsen vægtes spørgsmål 1, 2, 3 og 4 hver 25%<br />
Kun ét af spørgsmålene 4a, 4b og 4c skal besvares. Du bedes anføre på forsiden af din besvarelse,<br />
hvilket af de 3 spørgsmål du har valgt at besvare. Hele besvarelsen afleveres til det link<br />
der svarer til den delopgave (4a, 4b eller 4c) du har besvaret.<br />
Opgaven består af i alt 30 sider, heraf 4 bilag.<br />
Formkrav til forside<br />
Forsiden skal indeholde følgende:<br />
- Eksamensnummer i øverste højre hjørne<br />
- Dato i øverste venstre hjørne<br />
- Fag/modul midt på siden og<br />
- Antal tegn i nederste højre hjørne<br />
Besvarelsen skal sidenummereres. Besvarelsen må maksimalt fylde 10 sider, en side er 2340<br />
tegn, dvs. i alt 23.400 tegn ekskl. mellemrum.<br />
oo0oo<br />
Spørgsmål 1: Du bedes redegøre for den opfattelse af domstolenes rolle som grundlovsfortolker,<br />
der kommer til udtryk i artiklerne af henholdsvis Jens Peter Christensen & Michael Han-<br />
1
sen Jensen og Steen Rønsholdt. Du bedes endvidere overveje, hvorledes hensynet til retssikkerhed<br />
bestemmer forfatternes opfattelse af domstolenes prøvelsesret.<br />
Spørgsmål 2: Du bedes sammenligne de to opfattelser af domstolenes grundlovsfortolkning, jf.<br />
bilag 2 og 3, med den opfattelse af juridisk fortolkning, vi finder hos henholdsvis Ronald<br />
Dworkin og Henrik Zahle. For så vidt angår Dworkin, bedes du fokusere på uddragene fra<br />
Law’s Empire og Freedom’s Law. For så vidt angår Zahle, bedes du fokusere på kap. 26 i<br />
Praktisk Retsfilosofi.<br />
Der ønskes ikke en generel fremstilling af fortolkningslæren og dens kategorier (udvidende,<br />
indskrænkende og præciserende fortolkning etc.).<br />
Spørgsmål 3: Du bedes give en kort karakteristik og sammenligning af de opfattelser af demokratiet,<br />
der kommer til udtryk hos henholdsvis Ronald Dworkin og Alf Ross. For så vidt angår<br />
Dworkin, bedes du fokusere på introduktionskapitlet til Freedom’s Law. For så vidt angår<br />
Ross, bedes du fokusere på teksten ”Hvad er demokrati?”.<br />
Spørgsmål 4a (Analytisk retsfilosofi): Du bedes diskutere om nedenstående sætning (*) er uforenelig<br />
med retspositivismen.<br />
(*) Der er en nødvendig sammenhæng mellem ret og moral.<br />
Din diskussion bør indledes med en beskrivelse af, hvad (*) betyder, og hvad retspositivisme<br />
betyder.<br />
Spørgsmål 4b (Ret og retfærdighed):<br />
Ross udtaler følgende om klassisk naturret:<br />
“Naturretten forekommer altså i mangfoldige varianter. Men uanset alle forskelligheder er der<br />
een ide der er fælles for al naturretsfilosofi: troen på at der eksisterer visse universelt gyldige<br />
principper bestemmende for menneskers samliv i staten, principper der ikke er blevet skabt<br />
2
eller fastsat af mennesker, men opdages og erkendes som noget givet, sande principper der<br />
binder enhver, også den der er ude af stand til, eller uvillig til, at anerkende dens eksistens.”<br />
(fra Ross, “Naturret Contra Retspositivisme”, afsnit 3. “Hvad forstås ved “Naturret.””)<br />
Du bedes redegøre for, hvordan Dworkins opfattelse af retlige principper adskiller sig fra den<br />
opfattelse af principper, som er kendetegnende for naturretten ifølge Ross samt, hvordan forskelle<br />
i opfattelsen af principper spiller ind på opfattelsen af forholdet mellem ret og retfærdighed.<br />
Ved besvarelsen kan du henvise til overvejelser vedrørende Dworkins teori om juridisk fortolkning,<br />
hvis du er kommet ind på dette i forbindelse med svaret på spørgsmål 3.<br />
Spørgsmål 4c (Ret og retorik):<br />
A) Angiv hvordan Højesterets bemærkninger i bilag 4 kan opdeles i følgende retoriske kategorier:<br />
påstand, belæg, hjemmel, rygdækning og opsummering af sagen. (Afsnittet under ”Thi<br />
kendes for ret” skal ikke inddrages.)<br />
B) Der kan argumenteres for at logosfundamentet i sagsøgtes anbringende vedrørende Tvindlovens<br />
overensstemmelse med grundlovens § 3 er blevet skåret. Der ønskes en kort generel<br />
redegørelse for hvilken retorisk betydning det har at et logosfundament bliver skåret, samt en<br />
konkretisering af hvordan sagsøgtes logosfundament kan siges at være blevet skåret af sagsøgers<br />
anbringender i Tvindsagen (jf. bilag 1). Endelig ønskes et forslag til hvordan sagsøgtes<br />
advokat kunne have genetableret (evt. styrket) logosfundamentet i sin argumentation<br />
Bilag<br />
1) U1999.841H,<br />
2) Christensen, Jens Peter & Michael Hansen Jensen, “Højesterets dom i Tvind-sagen”,<br />
U1999B227,<br />
3) Rønsholdt, Steen, ”Om grundlovsfortolkning og konkret retsanvendelse – en statsretlig<br />
overraskelse?”, U1999B333.<br />
4) U1999.841H, Højesterets bemærkninger i opstilling med angivelse af linjenumre<br />
3
UfR ONLINE U.1999.841H<br />
§ 7 i lov om ændring af friskoleloven m.v. ugyldig som<br />
stridende mod grundlovens § 3, 3. punktum.<br />
I marts 1996 fremsatte undervisningsministeren forslag til ændringer<br />
af bl.a. friskoleloven. Forslagene havde i første række til formål at<br />
klargøre lovenes krav om, at de skoler, der opnår støtte i henhold til<br />
lovene, skal være selvejende institutioner. Forslagene indeholdt desuden<br />
bestemmelser om bestyrelsesmedlemmers og revisorers habilitet<br />
og om de vilkår, skolerne må indgå bl.a. husleje- og ejendomsaftaler<br />
på. Endvidere fastsattes regler om, hvordan skolernes midler skal<br />
forvaltes, og om undervisningsministerens muligheder for at tilbageholde<br />
tilskud, lade tilskud bortfalde eller kræve tilskud tilbagebetalt.<br />
Da undervisningsministeren ikke havde tillid til, at skoler med tilslutning<br />
til skolesamvirket Tvind, T, ville anvende offentlige tilskud til<br />
de formål, som Folketinget og regeringen ønsker at fremme med<br />
støtten, fremsatte ministeren forslag til en særlig lovbestemmelse,<br />
hvorved nogle konkret angivne Tvind-skoler helt blev afskåret fra at<br />
modtage offentlige tilskud efter den 31. december 1996. Baggrunden<br />
for den manglende tillid var resultatet af nogle undersøgelser foretaget<br />
af Undervisningsministeriet og Rigsrevisionen, der først nu gav et<br />
dækkende billede af »de ulovlige og kritisable forhold på skolerne«.<br />
Et flertal i Folketinget tilsluttede sig undervisningsministerens generelle<br />
mistillid til skolernes vilje til at administrere offentlige tilskud<br />
i overensstemmelse med lovgivningen og<br />
<br />
vedtog den foreslåede bestemmelse i § 7. En friskole F med tilslutning<br />
til T anlagde sag mod undervisningsministeren med påstand om, at<br />
§ 7 var ugyldig i forhold til skolen. Landsretten frifandt ministeriet,<br />
men Højesteret gav F medhold i, at § 7 var ugyldig som stridende<br />
mod grundlovens § 3, 3. punktum. Begrundelsen herfor var, at lovgivningsmagten<br />
med virkning for bl.a. F havde afgjort uoverensstemmelsen<br />
mellem T og ministeriet. Et sådant lovindgreb - der havde som<br />
konsekvens, at T blev afskåret fra domstolsprøvelse af skolernes tilskudsberettigelse<br />
- måtte sidestilles med en endelig afgørelse af en<br />
konkret retstvist. En sådan afgørelse henhører ikke under lovgivningsmagten,<br />
men under den dømmende magt med de deri liggende retsgarantier<br />
for borgerne.[1]<br />
H.D. 19. februar 1999 i sag I 295/1998<br />
Den Selvejende Institution Friskolen i Veddinge Bakker (adv. Henrik<br />
Christrup, Kbh., e.o.)<br />
mod<br />
Undervisningsministeriet (Km.adv., Kbh.).<br />
Østre Landsrets dom 13. maj 1998 (13. afd.)<br />
(Reisz, Hedegaard Madsen, Michael Dorn).<br />
Under denne sag, der er anlagt den 26. november 1996, har sagsøgeren,<br />
Den Selvejende Institution Friskolen i Veddinge Bakker, principalt<br />
nedlagt påstand om, at sagsøgte, Undervisningsministeriet, tilpligtes<br />
at anerkende, at § 7 i lov nr. 506 af 12. juni 1996 om ændring af lov<br />
om folkehøjskoler, efterskoler, husholdningsskoler og håndarbejdsskoler,<br />
lov om friskoler og private grundskoler m.v., lov om gymnasiet<br />
m.v. og lov om kursus til højere forberedelseseksamen og om studieforberedende<br />
enkeltfagsundervisning for voksne m.v., er ugyldig i<br />
forhold til sagsøgeren.<br />
Subsidiært har sagsøgeren nedlagt påstand om, at sagsøgte, Undervisningsministeriet,<br />
tilpligtes at anerkende, at sagsøgeren er berettiget<br />
til fuldstændig erstatning for det tab, som sagsøgeren lider som følge<br />
af den omhandlede lovs § 7.<br />
Sagsøgte, Undervisningsministeriet, har påstået frifindelse.<br />
Sagsøgeren har fri proces.<br />
Friskolen i Veddinge Bakker blev oprettet i 1986. Af skolens<br />
vedtægter fremgår bl.a. følgende:<br />
»1.<br />
Friskolen i Veddinge Bakker er en selvejende institution med hjemsted<br />
i Dragsholms Kommune, Vestsjællands Amt.<br />
2.<br />
Institutionens formål er at drive friskole med kostafdeling fra børnehaveklasse<br />
til og med 10. klasse efter de til enhver tid gældende bestemmelser<br />
om friskoler og private grundskoler m.v.<br />
3.<br />
Over institutionens aktiver og passiver ved stiftelsen udarbejdes en<br />
åbningsstatus pr. 10/2 1986.<br />
4.<br />
Skolens drift gennemføres ved frivillige bidrag fra skolekredsen, på<br />
grundlag af skolepenge fra eleverne og ved tilskud fra det offentlige.<br />
Skolepengene fastsættes af den selvejende institutions bestyrelse. Et<br />
evt. overskud ved skolens drift tilfalder institutionen. Kapital, som ikke<br />
er bundet i fast ejendom, inventar og samlinger m.v., eller som er<br />
nødvendig for skolens drift, skal anbringes efter reglerne for anbringelse<br />
af midler, der tilhører legater m.v. under offentlig bestyrelse eller offentligt<br />
tilsyn.<br />
5.<br />
Forældrene har ret til at blive medlemmer af skolekredsen, og derudover<br />
kan enhver, som føler sig knyttet til skolen, blive medlem. Optagelse<br />
af andre end forældre skal godkendes af bestyrelsen og kan indankes<br />
for generalforsamlingen, såvel af den, bestyrelsen har afslået,<br />
som af et eventuelt mindretal i bestyrelsen.<br />
. . .«<br />
Skolen, der efter det oplyste har haft ca. 420 elever og ca. 400 gæster<br />
på feriekurser, har siden oprettelsen oppebåret tilskud i henhold til lov<br />
om friskoler og private grundskoler m.v., senest lovbekendtgørelse nr.<br />
524 af 22. juni 1995, som ændret ved § 1 i lov nr. 310 af 24. april 1996.<br />
Den 8. maj 1996 fremsatte undervisningsministeren forslag til lov<br />
om ændring af lov om folkehøjskoler, efterskoler, husholdningsskoler<br />
og håndarbejdsskoler, lov om friskoler og private grundskoler m.v.<br />
(Lovforslag nr. L 268). Ifølge lovforslagets §§ 7 og 8 ydes der efter<br />
den 31. december 1996 ikke statslige og kommunale tilskud i henhold<br />
til loven til 32 navngivne skoler, herunder Friskolen i Veddinge Bakker,<br />
Riisvej 3, 4540 Fårevejle, ligesom ydelser til elever på disse skoler vil<br />
bortfalde fra denne dato.<br />
I de almindelige bemærkninger til lovforslaget anføres bl.a. følgende:<br />
»Lovforslaget fremsættes i forlængelse af de den 13. marts 1996<br />
fremsatte lovforslag, L 218 og L 219. Disse forslag har bl.a. til formål<br />
at klargøre den gældende lovgivnings krav om, at de frie skoler skal<br />
være selvejende institutioner.<br />
Lovforslaget har til formål yderligere at beskrive<br />
<br />
kravene til de selvejende uddannelsesinstitutioner samt udbygge adgangen<br />
til at trække godkendelse og tilskud tilbage.<br />
På baggrund af flere undersøgelser af skolerne, der har været tilknyttet<br />
Skolesamvirket Tvind, foreslås det samtidig, at disse skoler efter<br />
den 31. december 1996 ikke kan modtage tilskud fra stat og kommuner<br />
i henhold til lovgivningen om de frie skoler.<br />
Den 26. januar 1996 afsluttede ministeriet en undersøgelse af, om<br />
skolerne under Skolesamvirket Tvind er selvejende institutioner i<br />
overensstemmelse med lovgivningen om de frie skoler. Konklusionen<br />
var, at ministeriet efter en samlet vurdering fandt, at skolerne ikke opfylder<br />
den fundamentale tilskudsbetingelse om at være selvejende institutioner,<br />
således som det er krævet i lovgivningen om de frie skoler.<br />
På denne baggrund forlangte ministeriet i breve af 26. januar 1996,<br />
at samtlige skoler under skolesamvirket foretager de ændringer, der er<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 1<br />
4
UfR ONLINE U.1999.841H<br />
nødvendige, for at ministeriet kan anerkende dem som selvstændige,<br />
frie, uafhængige skoler.<br />
Skolerne har som svar på dette indsendt stort set ensartede planer<br />
for gennemførelse af de krævede ændringer til ministeriet. Skolerne<br />
angiver herunder, at skolesamvirket er under opløsning.<br />
Den 2. maj 1996 afgav Rigsrevisionen til Statsrevisoratet en beretning<br />
til statsrevisorerne om sine undersøgelser af Skolesamvirket Tvind.<br />
Beretningen blev offentliggjort den 7. maj 1996 og behandles på<br />
Statsrevisorernes møde den 8. maj 1996. Rigsrevisionens undersøgelser<br />
omfatter 9 repræsentativt udvalgte skoler i samvirket. Undervisningsministeriet<br />
har endvidere den 6. maj 1996 modtaget resultatet af en<br />
undersøgelse af de 18 øvrige Tvind-kostskoler, som Undervisningsministeriet<br />
har bestilt hos revisionsfirmaet Deloitte & Touche. Undersøgelserne<br />
bekræfter og underbygger:<br />
* at skolerne ikke fungerer som uafhængige, frie, selvejende institutioner,<br />
men er underkastet en central økonomisk styring af<br />
omfattende karakter med mange muligheder for udbytning af<br />
de enkelte skoler,<br />
* at skolerne systematisk og ensartet fortolker og hermed omgår<br />
tilskudsbestemmelserne med det formål at maksimere de statslige<br />
tilskud til skolerne hver for sig og samlet,<br />
* at skolerne som følge af den centrale styring ikke udviser skyldige<br />
økonomiske hensyn, herunder formodentlig tilsidesætter<br />
elevernes/kursusdeltagernes interesser (i undervisning, betryggende<br />
tilsyn m.v.) til fordel for formål, der er uvedkommende<br />
for de enkelte skoler,<br />
* at offentlige midler bevilget til skoleformål hermed systematisk<br />
trækkes ud af skolerne til uvedkommende formål,<br />
* at elevernes arbejdskraft tillige anvendes til uvedkommende<br />
formål (indsamling, rutinemæssigt arbejde),<br />
* at skolerne unddrager sig kontrol gennem lemfældig revision,<br />
samt at der foreligger indicier for betydelige efterrationaliseringer<br />
i skolernes dokumentation for tilskudsgrundlaget.<br />
. . .<br />
I alle de år Tvind-skolerne har eksisteret, har der været problemer.<br />
<strong>Det</strong> har ikke hidtil været muligt at dokumentere omfanget, men de seneste<br />
undersøgelser fra Undervisningsministeriet og Rigsrevisionen<br />
viser, at skolerne er sammenflettet i et indbyrdes økonomisk, administrativt<br />
og ledelsesmæssigt netværk - en koncern - der styret udefra<br />
bl.a. har til formål at føre penge ud af skoledriften, og dermed fra eleverne,<br />
til aktiviteter, der ligger uden for lovgivningen om frie<br />
kostskoler og om frie grundskoler.<br />
Først nu efter en umådeligt omfattende og krævende juridisk undersøgelse<br />
og revisionsmæssig gennemgang af regnskabsbilag, tilskudsmateriale,<br />
kontrakter, bestyrelsesprotokoller osv. på alle skoler har<br />
myndighederne kunnet samle et dækkende billede af de ulovlige og<br />
kritisable forhold på skolerne, der i øvrigt synes at være tiltagende i<br />
styrke og omfang.<br />
Alle disse forhold tilsammen gør, at skolerne afgørende har svigtet<br />
den tillid, der er en forudsætning for at være en fri og uafhængig skole,<br />
der forvalter de modtagne store offentlige tilskud til størst mulig gavn<br />
for eleverne.<br />
I forbindelse med de igangværende undersøgelser og forhandlinger<br />
må det konstateres, at Undervisningsministeriet ikke mener, at skolernes<br />
erklæringer om at ville følge lovgivningen er reel, idet skolernes afhængighed<br />
af bagvedliggende organer, fonde m.v. efter Undervisningsministeriets<br />
vurdering kun ændres på papiret, men ikke sikres reelt brudt.<br />
Et konstaterbart forhold er således, at næsten al kapital, som er en<br />
forudsætning for skoledriften, og som i vid udstrækning må stamme<br />
fra denne, er blevet koncentreret i de erhvervsdrivende fonde inden for<br />
koncernstrukturen - specielt i Fælleseje, der ejer de bygninger, som<br />
skolerne anvender. Kun en opløsning af disse fonde med overførsel af<br />
bygninger og hermed forbunden tilbageførsel af egenkapital til de en-<br />
kelte skoler ville kunne sikre skolerne reel økonomisk uafhængighed<br />
af de bagvedliggende erhvervs- og kapitalinteresser. En sådan tilbageførsel<br />
ville samtidig modsvare den anvendelse af offentlige midler til<br />
erhvervsmæssig kapitaldannelse, som Fælleseje og øvrige erhvervsdrivende<br />
Tvind-fonde er udtryk for.<br />
Da de erhvervsmæssige fonde er lovgivningen om frie skoler uvedkommende,<br />
er der efter Undervisningsministeriets vurdering behov<br />
for en lovgivningsmæssig indgriben over for de skoler under Tvindsamvirket,<br />
der modtager statslige tilskud.<br />
Der må her blive tale om direkte indgriben overfor disse skoler, idet<br />
en yderligere opstramning af de i Folketinget den 13. marts 1996<br />
fremsatte lovforslag, L 218 og L 219,<br />
<br />
efter ministeriets vurdering stort set kun vil ramme skoler, hvis forhold<br />
ikke er kritisable.<br />
Undervisningsministeren har ifølge de gældende love for henholdsvis<br />
folkehøjskoler, efterskoler, husholdningsskoler og håndarbejdsskoler<br />
samt for friskoler og private grundskoler hjemmel til administrativt at<br />
træffe afgørelse, der betyder stop for fremtidig tilskudsudbetaling.<br />
Dels kan ministeren for højskoler m.v. bl.a. tilbagekalde godkendelsen,<br />
såfremt skolen ikke opfylder kravet om at være en selvejende institution,<br />
og i øvrigt hvis undervisning og øvrige forhold findes åbenbart<br />
i strid med sædvanlig praksis for den pågældende skoleform. Endvidere<br />
kan ministeren ifølge samme lov lade tilskud bortfalde, hvis skolen<br />
ikke følger eller opfylder bestemmelserne i loven eller regler fastsat<br />
af ministeren eller finansministeren.<br />
Dels findes den sidstnævnte hjemmel om tilskudsbortfald også i<br />
loven om de frie grundskoler. <strong>Det</strong> er en tilskudsbetingelse i denne lov,<br />
at skolerne er selvejende institutioner.<br />
En afgørelse om lukning af et så stort antal skoler er imidlertid så<br />
usædvanlig i det danske skolesystem og derfor af så principiel rækkevidde,<br />
at det findes nødvendigt at sikre en stillingtagen hertil fra Folketingets<br />
side. Hertil kommer, at en administrativ løsning mere sandsynligt<br />
end en lovgivningsmæssig løsning vil resultere i et stort antal<br />
retssager, der i en årrække vil betyde store og mangeartede omkostninger<br />
for samfundet. Også af denne grund bør beslutningen træffes af<br />
Folketinget.<br />
<strong>Det</strong> foreslås derfor, at der efter den 31. december 1996 ikke ydes<br />
tilskud til skoler, der har været tilknyttet Skolesamvirket Tvind. Indtil<br />
denne dato har skolerne et retskrav på udbetaling af tilskud.<br />
. . .<br />
Undersøgelserne af Tvind-skolerne vil uanset dette lovforslag give<br />
anledning til fremsættelse af betydelige tilbagebetalingskrav overfor<br />
skolerne med deraf følgende udgifter til revisionsmæssig og juridisk<br />
bistand. Udgifterne hertil kan ikke skønnes på nuværende tidspunkt.<br />
<strong>Det</strong> må forventes, at tilbagebetalingskravene i de fleste tilfælde overstiger<br />
skolernes betalingsevne, således at heller ikke de samlede tilbagebetalinger<br />
kan skønnes på nuværende tidspunkt.<br />
. . .«<br />
§§ 7 - 10 i lovforslaget vedrører de skoler, der er omfattet af Tvindsamfundet<br />
(»Tvindskolerne«). I bemærkningerne til disse bestemmelser<br />
er anført bl.a. følgende:<br />
». . .<br />
Da skolerne i efteråret 1995 har modtaget en tilskudsmeddelelse fra<br />
Undervisningsministeriet, der giver skolerne et retskrav på udbetaling<br />
af tilskud indtil den 31. december 1996, kan bestemmelserne i §§ 7 og<br />
8 først finde anvendelse på ydelser, der vedrører perioden efter denne<br />
dato.<br />
. . .«<br />
I undervisningsministerens fremsættelsestale i Folketinget hedder<br />
det bl.a. følgende:<br />
». . .<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 2<br />
5
UfR ONLINE U.1999.841H<br />
Lovforslaget fremsættes i forlængelse af de den 13. marts 1996<br />
fremsatte lovforslag nr. L 218 og L 219. Disse forslag har bl.a. til formål<br />
at klargøre den gældende lovgivnings krav om, at de frie skoler skal<br />
være selvejende institutioner.<br />
Nærværende lovforslag har til formål yderligere at beskrive kravene<br />
til de selvejende uddannelsesinstitutioner samt udbygge adgangen til<br />
at trække godkendelse og tilskud tilbage i tilfælde, hvor der ikke findes<br />
at være tilstrækkelig sikkerhed for, at skolen er uafhængig af andre<br />
(virksomheder, fonde osv.), eller for, at skolens midler ikke anvendes<br />
til uvedkommende formål. Godkendelse og tilskud vil af samme grund<br />
kunne nægtes givet til nye skoler.<br />
På baggrund af forårets undersøgelser af skolerne, der har været tilknyttet<br />
Skolesamvirket Tvind, foreslås det samtidig, at disse skoler<br />
efter den 31. december 1996 ikke kan modtage tilskud fra stat og<br />
kommuner i henhold til lovgivningen om de frie skoler. Ydelser til<br />
elever på disse skoler vil ligeledes bortfalde efter denne dato.«<br />
I forbindelse med Folketingets behandling af lovforslaget blev der<br />
rejst spørgsmål om, hvorvidt lovforslagets bestemmelser om ophør af<br />
tilskud m.v. til de navngivne skoler var forenelige med grundloven og<br />
Den Europæiske Menneskerettighedskonvention.<br />
Justitsministeriet udarbejdede på den baggrund et notat af 13. maj<br />
1996 om »Visse forfatnings- og menneskeretlige spørgsmål i forbindelse<br />
med Undervisningsministeriets lovforslag L 268 om blandt andet<br />
bortfald af økonomiske tilskud til Tvind-skolerne.«<br />
Notatet har følgende konklusion:<br />
». . .<br />
6. Afsluttende bemærkninger:<br />
Der er over for Justitsministeriet rejst spørgsmål om, hvorvidt bestemmelserne<br />
i §§ 7-9 i Undervisningsministeriets lovforslag L 268 af<br />
8. maj 1996 er i overensstemmelse med grundloven og Den Europæiske<br />
Menneskerettighedskonvention.<br />
Notatet omhandler derfor alene spørgsmålet om, hvorvidt der under<br />
hensyn til grundloven og Den Europæiske Menneskerettighedskonvention<br />
er retlige hindringer for, at det foreliggende lovforslag vedtages.<br />
Som anført finder Justitsministeriet ikke, at sådanne hindringer foreligger.<br />
Som nævnt i pkt. 1.2 og pkt. 5.2.6 kan den foreslåede lovgivning<br />
imidlertid give anledning til principielle retspolitiske overvejelser. <strong>Det</strong><br />
gælder navnlig det forhold, at der er tale om en lovændring, som undtager<br />
nærmere opregnede skoler fra lovens generelle tilskudsregler,<br />
som de pågældende skoler hidtil har modtaget støtte i henhold til. En<br />
sådan lovgivning bør Folketinget ud fra<br />
<br />
almindelige principper kun anvende, når der foreligger tungtvejende<br />
grunde hertil.«<br />
Efter 2. behandlingen af lovforslaget i Folketinget blev forslaget<br />
henvist til fornyet udvalgsbehandling.<br />
Af den af Uddannelsesudvalget den 29. maj 1996 afgivne tillægsbetænkning<br />
fremgår om flertallets tilslutning til lovforslaget følgende:<br />
». . .<br />
Flertallets tilslutning til dette lovforslag er begrundet i, at flertallet<br />
ikke har tillid til, at disse skoler tilknyttet Tvindkoncernen fremover<br />
vil anvende tilskuddene til de formål, som Folketinget ønsker at fremme<br />
med støtten.<br />
Den valgte lovgivningsmåde har til formål at sikre opfyldelsen at<br />
flertallets ønske om ikke fremover at yde tilskud til netop de nævnte<br />
skoler.<br />
Flertallet er opmærksom på, at lovgivningsmåden vil have den<br />
virkning, at der ikke, for så vidt angår denne del af lovforslaget, skal<br />
træffes administrative afgørelser om nye tilskud til de pågældende<br />
skoler med mulighed for efterfølgende domstolsprøvelse. Denne følge<br />
er ikke i sig selv et formål med loven, og den har kun betydning for<br />
fremtidige tilskud, som de pågældende skoler ikke har noget retsbeskyttet<br />
krav på.<br />
. . .«<br />
Lovforslaget blev vedtaget under tredjebehandlingen i Folketinget<br />
den 31. maj 1996. Den vedtagne lov (lov nr. 506 af 12. juni 1996) indebærer<br />
bl.a. en ændring af de generelle krav til selvejende uddannelsesinstitutioner<br />
samt en udvidet adgang til at tilbagekalde meddelte<br />
godkendelser og tilskud til institutionerne.<br />
Ændringerne trådte i kraft den 1. juli 1996.<br />
§ 7 i loven har følgende ordlyd:<br />
Ȥ 7<br />
Stk. 1. Efter den 31. december 1996 ydes der ikke statslige og kommunale<br />
tilskud i henhold til lov om friskoler og private grundskoler<br />
m.v. til følgende skoler:<br />
. . .<br />
Friskolen i Veddinge Bakker,<br />
Riisvej 3<br />
4540 Fårevejle<br />
. . .<br />
stk. 2. Efter den 31. december 1996 ydes der ikke statslige og kommunale<br />
ydelser i henhold til den lov, der er nævnt i stk. 1, til elever på<br />
de skoler, der er nævnt i stk. 1.<br />
. . .«<br />
Under anbringende af, at § 7 i den nævnte lov er ugyldig i forhold<br />
til sagsøgeren, har denne herefter anlagt nærværende retssag.<br />
Sagsøgeren har til støtte for den principale påstand gjort gældende,<br />
at den lovgivende magt gennem vedtagelsen af § 7 har handlet i strid<br />
med grundloven, Den Europæiske Menneskerettighedskonvention og<br />
EU-Traktaten.<br />
For så vidt angår forholdet til grundloven har sagsøgeren gjort gældende,<br />
at vedtagelsen af § 7 er i strid med grundlovens § 3, 3. pkt.,<br />
hvorefter »den dømmende magt er hos domstolene«. Sagsøgeren har<br />
herved henvist til de almindelige bemærkninger til lovforslaget, hvorefter<br />
forskellige undersøgelser af Tvindskolerne bl.a. skulle bekræfte,<br />
at disse skoler ikke opfylder den fundamentale tilskudsbetingelse om<br />
at være selvejende institutioner. Undersøgelserne skulle endvidere bekræfte<br />
og underbygge en række kritisable forhold hos skolerne. Bestemmelsens<br />
forarbejder indeholder herved en tilkendegivelse om, at skolerne<br />
har overtrådt tilskudslovgivningen. På grund af dette påståede<br />
misbrug af tilskudsordningen har lovgivningsmagten ønsket at fratage<br />
skolerne, heriblandt sagsøgeren, tilskud. Tvindskolerne er derved blevet<br />
frataget adgangen til under en retssag at få mulighed for at dokumentere,<br />
at de var selvstændige, frie og uafhængige skoler, som herved<br />
opfyldte de generelle betingelser i loven for at få tilskud. At dette tillige<br />
har været lovgivningsmagtens ønske er udtrykkeligt udtalt på side 7,<br />
højre spalte, 3. afsnit, i lovforslagets almindelige bemærkninger. Gennem<br />
vedtagelsen af § 7 har lovgivningsmagten således afgjort en konkret<br />
retstvist, hvorom parterne forinden havde tilkendegivet deres<br />
standpunkter. Afgørelsen har lighed med rettighedsfrakendelse, jf.<br />
straffelovens §§ 78 og 79. Hertil kommer, at Folketinget i modsætning<br />
til domstolene er et ganske uegnet forum til at træffe afgørelser af<br />
denne art, hvorunder der skal tages konkret stilling til, om en part har<br />
udvist misbrug. Lovgivningsmagten har gennem vedtagelsen af § 7<br />
også tiltaget sig dømmende myndighed på en måde, der er i strid med<br />
principperne i grundlovens § 61, 2. pkt., om, at der ikke kan nedsættes<br />
særdomstole med dømmende myndighed.<br />
Sagsøgeren har for så vidt angår grundlovens § 3 subsidiært gjort<br />
gældende, at vedtagelsen af § 7 er i strid med denne bestemmelses 2.<br />
pkt., hvorefter »den udøvende magt er hos kongen« og har herved<br />
nærmere anført, at afgørelsen af spørgsmålet, om en eller flere skoler<br />
måtte opfylde betingelserne for at modtage statstilskud, er af en sådan<br />
karakter, at den klart henhører under den udøvende magt, d.v.s. centraladministrationen.<br />
Herved sikres, at der inden afgørelsen finder en<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 3<br />
6
UfR ONLINE U.1999.841H<br />
grundig og saglig undersøgelse af de enkelte skolers forhold sted, således<br />
at generelle politiske hensyn ikke bliver bærende for afgørelsen.<br />
Sagsøgeren har videre gjort gældende, at § 7 er i strid med grundlovens<br />
§ 73 om beskyttelse af ejendomsretten. Sagsøgeren har herved<br />
anført, at lov nr. 506 af 12. juni 1996 efter sin ordlyd berettiger alle,<br />
der opfylder lovens almindelige betingelser til at modtage tilskud. Ved<br />
herudover særskilt at undtage de i § 7 nævnte Tvindskoler til under<br />
nogen omstændigheder at kunne modtage tilskud har lovgivningsmagten<br />
i grundlovens forstand »tilpligtet« disse skoler til at »afstå« deres<br />
ejendom. De i teorien<br />
<br />
opstillede og almindeligt accepterede kriterier for antagelse af en<br />
ejendomsafståelse, omfattet af grundlovens § 73, stk. 1, 2. pkt., er til<br />
stede i det foreliggende tilfælde. <strong>Det</strong> fremgår imidlertid af forarbejderne<br />
til § 7, at grundlaget for bestemmelsen er en række udokumenterede<br />
beskyldninger mod skolerne, som herved blev hindret i at få en domstolsprøvelse<br />
heraf. Disse usaglige hensyn falder klart uden for betingelsen<br />
i grundlovens § 73, stk. 1, 2. pkt., om, at »almenvellet kræver«<br />
det ekspropriative indgreb, hvorfor § 7 er ugyldig i forhold til sagsøgeren.<br />
§ 7 er endvidere ugyldig i forhold til sagsøgeren, fordi lovforslaget<br />
ikke blev fremsat i Folketinget som et lovforslag, der tilkendegav, at<br />
forslaget indebar ekspropriation. Havde dette været tilfældet, ville<br />
partier, der traditionelt er modstandere af ekspropriative indgreb, med<br />
stor sandsynlighed have stemt imod lovforslaget og efter en vedtagelse<br />
i givet fald have forsøgt at anvende den i § 73, stk. 2, foreskrevne<br />
procedure til at forhindre forslagets endelige vedtagelse.<br />
Sagsøgeren har yderligere gjort gældende, at lovgivningsmagten<br />
gennem vedtagelsen af § 7 har handlet i strid med en uskreven lighedsgrundsætning<br />
af grundlovsmæssig karakter. Sagsøgeren har herved<br />
anført, at loven er singulær og udtryk for grov og vilkårlig forskelsbehandling<br />
af Tvindskolerne. En sådan forskelsbehandling kan alene<br />
finde sted i situationer, hvor der foreligger såkaldt forfatningsretlig<br />
nødret eller andre særdeles tungtvejende grunde, hvilket ikke er tilfældet<br />
i den foreliggende sag.<br />
For så vidt angår Den Europæiske Menneskerettighedskonvention<br />
har sagsøgeren gjort gældende, at lovgivningsmagten har overtrådt<br />
konventionens artikel 6, stk. 1, artikel 14 og protokol nr. 1, artikel 1.<br />
Tvindskolerne er ved vedtagelsen af § 7 blevet afskåret fra domstolsprøvelse<br />
af Undervisningsministeriets vurdering af skolerne i forhold til<br />
den tidligere gældende lov, hvilket er i strid med artikel 6, stk. 1.<br />
Tvindskolerne har som anført ovenfor endvidere været udsat for en<br />
forskelsbehandling, der er i strid med artikel 14's udtrykkelige forbud<br />
herimod, og har gennem fratagelsen af retten til tilskud i al fremtid<br />
været udsat for et indgreb omfattet af protokol nr. 1, artikel 1. Der er<br />
herved tillige sket en overtrædelse af Traktaten om Den Europæiske<br />
Union, jf. traktatens artikel F.<br />
Sagsøgeren har til støtte for den subsidiære påstand gjort gældende,<br />
at lovgivningsmagten gennem vedtagelsen af § 7 ved lov har eksproprieret<br />
en sagsøgeren tilkommende rettighed. Særlig i det foreliggende<br />
tilfælde, hvor loven ikke er vedtaget som en ekspropriationslov, er der<br />
intet til hinder for, at domstolene skønner, at almenvellet har krævet<br />
det pågældende indgreb. Sagsøgeren har derfor krav på fuld erstatning,<br />
jf. grundlovens § 73, stk. 1, 3 pkt.<br />
Sagsøgte har til støtte for frifindelsespåstanden anført, at § 7 i ændringsloven<br />
er en gyldigt vedtaget bestemmelse, der ikke er i strid med<br />
grundloven, Den Europæiske Menneskerettighedskonvention eller EU-<br />
Traktaten.<br />
Denne sag vedrører udelukkende spørgsmålet, om ændringslovens<br />
§ 7 er ugyldigt vedtaget - som påstået af sagsøgeren - fordi sagsøgerens<br />
mulighed for at opnå tilskud fra de offentlige kasser ved ændringsloven<br />
er blevet bragt til ophør med virkning for fremtiden.<br />
Spørgsmålet, om sagsøgeren måtte have overtrådt de før ændringsloven<br />
gældende regler for tilskud, er uden betydning for sagen. De tilsagn<br />
om tilskud, sagsøgeren og øvrige Tvindskoler havde modtaget i henhold<br />
til de før ændringsloven gældende regler, er alle blevet opfyldt af<br />
sagsøgte, der ikke har rejst noget tilbagebetalingskrav. Med virkning<br />
fra den 1. januar 1997 bortfaldt sagsøgerens mulighed for tilskud. Efter<br />
dette tidspunkt er der ikke opstået nogen ret til tilskud for sagsøgeren,<br />
der følgelig heller ikke er blevet frataget en sådan ret.<br />
Lovgivningsmagten har haft kompetence til i ændringslovens § 7 at<br />
bringe sagsøgerens - og de øvrige navngivne Tvindskolers - mulighed<br />
for at opnå tilskud fra de offentlige kasser til ophør med virkning for<br />
fremtiden.<br />
<strong>Det</strong> tilkommer lovgivningsmagten at afgøre, hvorledes lovene bør<br />
udformes, herunder om lovene direkte skal regulere navngivne juridiske<br />
eller fysiske personers forhold, eller om lovene skal indeholde abstrakte<br />
regler. Der er i lovgivningen talrige eksempler på såkaldte singulære<br />
love, som retspraksis også har haft lejlighed til at tage stilling til, f.eks.<br />
i sagen om Esbjerg Seminarium (UFR 1993, side 321 H). Hverken<br />
grundloven, Den Europæiske Menneskerettighedskonvention eller EU-<br />
Traktaten indeholder forskrifter om loves udformning.<br />
Baggrunden for vedtagelsen af ændringslovens § 7 er angivet i tillægsbetænkningen.<br />
<strong>Det</strong> er heri anført, at et flertal i Folketinget ikke<br />
havde tillid til, at skoler tilknyttet Tvindkoncernen fremover ville anvende<br />
tilskuddene til de formål, som Folketinget har ønsket at fremme<br />
med støtten. Den valgte lovgivningsmåde havde til formål at sikre opfyldelsen<br />
af flertallets ønske om ikke fremover at yde tilskud til netop<br />
de nævnte skoler.<br />
<strong>Det</strong> er endvidere i tillægsbetænkningen udtrykkeligt anført, at flertallet<br />
var opmærksom på, at den konkrete lovgivningsmåde ville have<br />
den virkning, at sagsøgte herefter ikke skulle træffe administrative afgørelser<br />
om nye tilskud til de navngivne skoler med mulighed for efterfølgende<br />
domstolsprøvelse heraf. <strong>Det</strong> blev imidlertid herom videre<br />
anført, at denne følge i sig selv ikke var et formål med ændringsloven,<br />
og at loven kun havde betydning for fremtidige tilskud, som de pågældende<br />
skoler ikke havde noget retsbeskyttet krav på.<br />
Lovgivningsmagten har ved udtrykkeligt at navngive skolerne i loven<br />
herved på den klarest mulige måde sat stop for Tvindkoncernens tilskudsmuligheder,<br />
således som flertallet i Folketinget har ønsket det.<br />
<strong>Det</strong>te var en<br />
<br />
følge af, at lovgivningsmagten ikke havde kunnet forudse, at skoler<br />
ville indgå i koncernstrukturer som Skolesamvirket Tvind.<br />
Ændringslovens formål var ikke at sanktionere eventuelle overtrædelser<br />
af den tidligere lov om tilskud. Der er i tillægsbetænkningen<br />
netop intet udtalt om eventuelle overtrædelser af de tidligere regler.<br />
Lovgivningsmagten havde imidlertid ud fra indhentede oplysninger<br />
om Skolesamvirket Tvind fundet, at skolerne, der var tilknyttet denne<br />
koncern, ikke levede op til tilskudslovens ånd om skoler som reelt<br />
selvejende institutioner. <strong>Det</strong> var ikke til dette formål hensigtsmæssigt<br />
at stramme yderligere op i lovens tilskudsbetingelser, da en sådan opstramning<br />
- der i så fald skulle have til formål at hindre omgåelsesmuligheder<br />
- stort set kun ville ramme skoler, hvis forhold ikke var kritisable.<br />
Ved afgørelsen af denne sag må det tages i betragtning, at Folketinget<br />
ved vedtagelsen af ændringslovens § 7 har haft ovennævnte bevæggrunde<br />
og forudsætninger for at ville stoppe Tvindskolernes fremtidige tilskudsmuligheder.<br />
<strong>Det</strong> tilkommer ikke domstolene at efterprøve, om lovgivningsmagtens<br />
bevæggrunde/forudsætninger for en lov kan bevises eller modbevises.<br />
Hvis der måtte være fejl i de oplysninger, der har ligget til grund for<br />
folketingsflertallets bevæggrunde for lovændringen, må det være op<br />
til Folketinget eventuelt at ændre lovgivningen. I øvrigt kunne sagsøgeren<br />
og andre Tvindskoler have anlagt anerkendelsessøgsmål,<br />
hvorunder der kunne være taget stilling til rigtigheden af de fremkomne<br />
oplysninger om Skolesamvirket Tvind.<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 4<br />
7
UfR ONLINE U.1999.841H<br />
<strong>Det</strong> må endvidere ved sagens afgørelse tages i betragtning, at Folketinget<br />
inden vedtagelsen af loven har haft kendskab til de af sagsøgeren<br />
fremførte synspunkter om lovens ugyldighed, men desuagtet har fastholdt<br />
dens gyldighed.<br />
Særligt vedrørende grundlovens § 3 har sagsøgte anført, at det ifølge<br />
den forfatningsretlige litteratur må anses for tvivlsomt, om der heri<br />
kan opstilles nogen begrænsning i lovgivningsmagtens kompetence.<br />
Under alle omstændigheder kan ændringslovens § 7 ikke anses for at<br />
stride mod denne grundlovsbestemmelse.<br />
Der er ikke tale om en indgriben i en eksisterende retstvist og dermed<br />
intet domstolsanliggende. Ændringsloven har ikke frataget sagsøgeren<br />
noget bestående retskrav, da allerede givne tilsagn om tilskud er overholdt.<br />
Loven er udelukkende en regulering af muligheden for at få tilskud<br />
for fremtiden. Bevillingskompetencen vedrørende tilskud hører netop<br />
til kerneområdet for lovgivningsmagten.<br />
Ændringslovens § 7 er heller ikke i strid med grundlovens § 3, fordi<br />
det - som påstået af sagsøgeren - skulle tilkomme sagsøgte, og ikke<br />
lovgivningsmagten, at træffe bestemmelse om tilskudsretten. Der er<br />
intet belæg for det synspunkt, at administrationen skulle have enekompetence<br />
med hensyn til anvendelse af statens midler.<br />
<strong>Det</strong> følger af det anførte i relation til grundlovens § 3, at sagsøgeren<br />
ikke er blevet frataget en bestående rettighed, et grundlovsbeskyttet<br />
formuegode. Ændringsloven er således ikke udtryk for noget ekspropriativt<br />
indgreb og er dermed allerede af den grund ikke i strid med<br />
grundlovens § 73, Den Europæiske Menneskerettighedskonvention<br />
eller EU-Traktaten.<br />
Særligt vedrørende den af sagsøgeren påberåbte lighedsgrundsætning<br />
har sagsøgte anført, at det må anses for tvivlsomt, om der kan opstilles<br />
en sådan grundsætning med grundlovsrang, der begrænser lovgivningsmagtens<br />
kompetence. Under alle omstændigheder kan sagsøgerens<br />
synspunkt ikke medføre ændringslovens ugyldighed, da sagsøgeren<br />
og de øvrige Tvindskoler gennem Skolesamvirket Tvinds struktur har<br />
adskilt sig fra de tilskudsberettigede skoler. Lovgivningsmagten har<br />
netop fundet, at disse forskelle burde medføre en forskellig stilling i<br />
tilskudsmæssig henseende, idet et flertal i Folketinget ikke havde tillid<br />
til, at Tvindskolerne ville opgive koncernstrukturen.<br />
Landsrettens bemærkninger.<br />
Ændringslovens § 7 har efter lovens forarbejder alene haft til formål<br />
at sikre folketingsflertallets ønske om ikke fremover at yde tilskud til<br />
de navngivne skoler tilknyttet Tvindkoncernen.<br />
<strong>Det</strong> fremgår af forarbejderne, at der til grund for lovændringen har<br />
ligget en række oplysninger om disse skoler, der har begrundet, at<br />
folketingsflertallet ikke havde tillid til, at de pågældende skoler fremover<br />
ville anvende tilskuddene efter den hidtidige lov om friskoler m.v.<br />
til de formål, som Folketinget ønskede at fremme med støtten.<br />
Vedtagelsen af den omhandlede lovændring må anses for omfattet<br />
af den bevillingskompetence, der tilkommer lovgivningsmagten.<br />
Der er derfor ikke grundlag for at antage, at lovens § 7 er i strid med<br />
grundlovens § 3, 2. pkt., om, at »den udøvende magt er hos kongen«.<br />
Der er heller ikke grundlag for at antage, at bestemmelsen er i strid<br />
med grundlovens § 3, 3. pkt., om, at »den dømmende magt er hos<br />
domstolene«, ligesom der ikke foreligger en rettighed, der nyder beskyttelse<br />
efter grundlovens § 73.<br />
Herefter, og idet der af de af sagsøgte anførte grunde ikke kan gives<br />
sagsøgeren medhold i de øvrige synspunkter om ændringslovens<br />
ugyldighed, tager landsretten sagsøgtes frifindelsespåstand til følge.<br />
Den omstændighed, at lovændringen, som påpeget under sagen, kan<br />
give anledning til visse principielle retspolitiske overvejelser kan ikke<br />
føre til noget andet resultat.<br />
<br />
Efter omstændighederne skal hver part bære egne omkostninger.<br />
- - -<br />
Højesterets dom.<br />
I tidligere instans er afsagt dom af Østre Landsrets 13. afdeling den<br />
13. maj 1998.<br />
I pådømmelsen har deltaget elleve dommere: Pontoppidan, Marie-<br />
Louise Andreasen, Wendler Pedersen, Poul Sørensen, Melchior, Per<br />
Sørensen, Jørgen Nørgaard, Walsøe, Børge Dahl, Lene Pagter Kristensen<br />
og Søgaard.<br />
Appellanten, Den Selvejende Institution Friskolen i Veddinge Bakker,<br />
har gentaget sine påstande.<br />
Indstævnte, Undervisningsministeriet, har påstået stadfæstelse.<br />
Parterne er enige om, at en konsekvens af at give Friskolen i Veddinge<br />
Bakker medhold i den principale påstand vil være, at skolen får<br />
mulighed for at søge om tilskud efter de almindelige regler i loven om<br />
friskoler og private grundskoler m.v. (friskoleloven) på samme måde<br />
som andre skoler, men at den ikke uden videre vil have krav på et sådant<br />
tilskud.<br />
Undervisningsministeren fremsatte den 13. marts 1996 lovforslag<br />
nr. L 218 om ændring af bl.a. friskoleloven og lovforslag nr. L 219 om<br />
ændring af lov om folkehøjskoler m.v. Forslagene havde i første række<br />
til formål at klargøre lovenes krav om, at skolerne skal være selvejende<br />
institutioner.<br />
I bemærkningerne til lovforslag nr. L 218 (Folketingstidende 1995/96,<br />
tillæg A, s. 4372) hedder det bl.a.:<br />
»En central del i selvejebegrebet er kravet om uafhængighed i ledelsesmæssig<br />
og økonomisk henseende. Hovedsigtet med lovforslaget er<br />
at præcisere dette og samtidig at ændre enkelte bestemmelser herom.<br />
. . .<br />
Forslaget skal klargøre indholdet i det grundlæggende krav om reel<br />
uafhængighed og sikre, at skolerne for fremtiden opfylder dette. Der<br />
foreslås derfor en række præciseringer af loven og i visse tilfælde<br />
egentlige stramninger af tilskudsbetingelserne.<br />
. . .<br />
Tilskudssystemet for de frie grundskoler, private gymnasier og hfkurser<br />
bygger i høj grad på, at de af skolerne valgte revisorer foretager<br />
en omfattende revision af grundlaget for tilskudsberegning og skolernes<br />
årsregnskaber. <strong>Det</strong> bør derfor sikres, at revisionen ikke kommer i en<br />
interessekonflikt, hvor revisor både skal påse, at skolen og den, der<br />
udlejer bygninger, forvalter sine interesser bedst muligt.<br />
. . .<br />
På undervisningsministerens område er der flere former for selvejende<br />
institutioner, der alle normalt får store statslige driftstilskud, og undervisningsministerens<br />
hjemmel til at tilbageholde tilskud, lade tilskud<br />
bortfalde og kræve tilskud tilbagebetalt, bør derfor være enslydende<br />
og bør i øvrigt præciseres.«<br />
Lovforslag nr. L 218 blev vedtaget som lov nr. 503 af 12. juni 1996.<br />
Som anført i bemærkningerne var den væsentligste ændring, at lovens<br />
krav om, at skolerne skal være selvejende institutioner, blev klargjort.<br />
Derudover indsattes en række habilitetsbestemmelser vedrørende bestyrelsesmedlemmer<br />
og revisorer og regler om, på hvilke vilkår skolerne<br />
må indgå bl.a. husleje- og ejendomsaftaler. <strong>Det</strong> fastsattes endvidere,<br />
at en skoles midler skal forvaltes, så de bliver til størst mulig gavn for<br />
dens formål. Endelig skete der en udvidelse af undervisningsministerens<br />
muligheder for at tilbageholde tilskud, lade tilskud bortfalde eller<br />
kræve tilskud tilbagebetalt.<br />
Lovforslag nr. L 268, der blev fremsat den 8. maj 1996, blev undergivet<br />
1. behandling den 14. maj 1996, 2. behandling den 28. maj 1996<br />
og 3. behandling den 31. maj 1996. Lovforslaget blev vedtaget som<br />
lov nr. 506 af 12. juni 1996. Ved loven, hvorved § 7 blev gennemført,<br />
blev der indsat følgende bestemmelser i friskoleloven:<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 5<br />
8
UfR ONLINE U.1999.841H<br />
Ȥ 5, stk. 2. Skolen skal i sit virke som selvejende uddannelsesinstitution<br />
være uafhængig, og skolens midler må alene komme skolens<br />
skole- og undervisningsvirksomhed til gode.<br />
§ 5, stk. 3. Skoler med kostafdeling, der ikke har modtaget tilskud i<br />
1996, og skoler, der ikke har modtaget tilskud til kostafdeling i 1996,<br />
skal være ejer af skolens bygninger eller hovedparten heraf og må ikke<br />
eje bygninger sammen med andre.<br />
§ 21 a. Undervisningsministeren kan endvidere træffe beslutning<br />
om, at der ikke ydes tilskud til en skole, herunder en ny skole, hvis der<br />
efter ministerens skøn ikke er tilstrækkelig sikkerhed for, at skolen<br />
opfylder kravet i § 5, stk. 2, om uafhængighed og forvaltning af skolens<br />
midler. Der kan herved navnlig lægges vægt på, om<br />
1) skolen indgår i et fællesskab eller et samarbejde med skoler, institutioner,<br />
fonde, virksomheder, foreninger m.fl., der indebærer<br />
en nærliggende risiko for, at skolen styres af andre,<br />
2) skolens midler anvendes til formål uden for skolen,<br />
3) skolens ledelse og lærere står i et juridisk eller økonomisk afhængighedsforhold<br />
til de i nr. 1 nævnte institutioner m.fl. eller<br />
4) skolens elever udfører arbejde, herunder indsamlings- eller agitationsarbejde<br />
eller lignende, på en måde, der er usædvanlig for<br />
skoleformen.«<br />
Folketinget behandlede den 22. maj 1996 følgende forespørgsel fra<br />
medlemmer af Socialistisk Folkeparti til undervisningsministeren:<br />
»Hvilke oplysninger kan ministeren give om de initiativer, som er<br />
blevet truffet, og som vil blive truffet på baggrund af Rigsrevisionens<br />
undersøgelser, de af Undervisningsministeriet foranstaltede undersøgelser<br />
og statsrevisorernes bemærkninger samt eventuelle andre<br />
<br />
undersøgelser vedrørende Tvindsamvirket, Tvindskolerne m.v.?«<br />
I besvarelse af forespørgslen udtalte undervisningsministeren bl.a.<br />
(Folketingstidende 1995/96, s. 6884 ff.):<br />
». . .<br />
Og nu kommer vi så til det komplicerede i denne sag: Hvordan får<br />
vi stoppet overførslen af statsmidler fra skolerne til Tvindkoncernen?<br />
Ved udformningen af de gældende love for frie skoler forudså man<br />
ikke, at skolerne kunne indrette sig i sådanne koncernstrukturer, som<br />
tilfældet er her, og derfor er der i dag ikke et direkte forbud mod skolekoncerner<br />
eller en tilstrækkelig præcis definition af begrebet »en<br />
selvejende institution«. Der er ikke tilstrækkelig hjemmel til at undlade<br />
at udbetale tilskud til en skole alene af den grund, at den er en del af<br />
en koncern, og administrative stop for tilskud kan derfor kun baseres<br />
på en konkret vurdering af, om den enkelte skole isoleret set har overtrådt<br />
loven og dens forudsætninger. Hvordan eventuelle retssager om<br />
tilskudsstop vil ende, er usikkert, bl.a. fordi der ikke findes nogen<br />
praksis på området. Ingen andre skoler har jo bragt sig i samme situation.<br />
Jeg har ikke mulighed for administrativt at stoppe Tvindkoncernen<br />
uden at komme i strid med gældende lovgivning, og det er baggrunden<br />
for, at jeg med det fremsatte lovforslag først og fremmest beder Folketinget<br />
om at tage stilling til, om skolekoncerner er en acceptabel organisationsform<br />
for frie skoler med stort offentligt tilskud til følge. Dernæst<br />
beder jeg om Folketingets stillingtagen til, om Tvinds skolekoncern<br />
har overskredet grænsen for vores tillid så groft, at vi ikke længere<br />
tror på, at skolerne nogen sinde reelt kan eller vil leve op til kravene<br />
om selveje og selvstændighed, eller om de umiddelbart bør fortsætte<br />
inden for den nye lovgivnings rammer. Min egen vurdering er, at<br />
Tvindskolerne under imperiet har bragt sig selv i et sådant afhængighedsforhold<br />
til Fællesejet og de øvrige dele af imperiet, at de reelt<br />
hverken kan eller vil løsrive sig. Jeg kan stadig ikke se andre muligheder<br />
for at sætte en effektiv stopper for Tvinds skolekoncern end regeringens<br />
lovforslag, og jeg anbefaler selvfølgelig, at Folketinget vedtager<br />
det.<br />
Loven vil træde i kraft den 1. januar næste år, fordi skolerne har fået<br />
tilsagn om, at de vil få tilskud i hele 1996. <strong>Det</strong>te tilsagn vil jeg ikke<br />
anfægte, men jeg vil modregne for eventuelle overtrædelser af de<br />
gældende tilskudsregler. Til gengæld får en skole ikke ret til statstilskud<br />
i al fremtid. Folketinget har i sin tid søgt at afgrænse, hvilke skoler der<br />
falder ind under støttereglerne. Denne grænse vil altid kunne flyttes,<br />
og det er det, jeg nu beder Folketinget om at gøre på en måde, der er<br />
til at forstå.<br />
. . .<br />
I starten af dette år afsluttede Undervisningsministeriet en undersøgelse<br />
af, om skolerne under skolesamvirket Tvind er selvejende institutioner<br />
i den forstand, der ligger til grund for godkendelses- og tilskudslovgivningen<br />
for frie skoler. Konklusionen er kort og godt, at det er<br />
de ikke. Tvindskolerne og Poul Jørgensen fik den 26. januar tilsendt<br />
ministeriets afgørelse om selvejespørgsmålet, og skolerne erklærede<br />
alle i løbet af marts måned, at de ville rette sig efter ministeriets krav,<br />
og indsendte deres planer for, hvordan de ville opfylde dem.<br />
Den 13. marts tog jeg et politisk initiativ og fremsatte to lovforslag,<br />
der begge har til formål at klargøre kravene om, at de frie skoler skal<br />
være selvejende institutioner. Lovforslagene strammer habilitetskravene<br />
til bestyrelsesmedlemmer, begrænser skolernes adgang til at anbringe<br />
deres likvide midler og giver adgang til at kræve skolernes revisor<br />
udskiftet. <strong>Det</strong> er alt sammen noget, som Tvindskolekoncernen har<br />
tvunget mig til at fremsætte, men det var ikke nok, og derfor har jeg<br />
ikke accepteret, at Tvindskolerne faktisk selv opløser koncernen. <strong>Det</strong><br />
er svært at fæste lid til skolerne endnu en gang. Deres gennemførelsesplaner<br />
er provokerende ensartede, og de bærer præg af at have en fælles<br />
inspirationskilde.<br />
. . .<br />
<strong>Det</strong> primære formål med L 268 er at stoppe for tilskud til skolekoncerner<br />
i det hele taget. Der stilles krav til, hvordan en selvejende uddannelsesinstitution<br />
skal opføre sig, og ministeren får adgang til at tilbagekalde<br />
godkendelsen og tilskuddet, hvis kravene ikke opfyldes med<br />
rimelig sikkerhed. Denne adgang er skønsmæssig - det vil jeg ikke<br />
lægge skjul på - og det giver sig selv, at skønnet skal udøves inden for<br />
lovens rammer, dens motiver og de almene retsgrundsætninger.<br />
. . .<br />
Men jeg kan ikke stoppe hele Tvinds skolekoncern på én gang. De<br />
nugældende love har hverken en tilstrækkelig præcis definition af selveje<br />
eller hjemmel til at tage godkendelsen tilbage og stoppe for tilskud<br />
til skoler, fordi de indgår i en koncern.<br />
Skolekoncernen er oplagt i strid med ånden bag lovene for de frie<br />
skoler, men at bygge sin administration på lovens ånd er et uholdbart<br />
grundlag for en minister at bevæge sig ind på. Derfor har jeg valgt at<br />
forelægge sagen i fuld åbenhed for Folketinget, så vi gennem en ansvarsfuld<br />
demokratisk proces kan få udtrykt de folkevalgte medlemmers<br />
vilje i en tydelig og administrerbar lovgivning.<br />
<strong>Det</strong> er ikke overtrædelserne af tilskudsreglerne, der er anledningen<br />
til regeringens lovforslag om stop for tilskud til Tvindskolerne og om<br />
skærpede beføjelser i forhold til alle skoler, der måtte indgå i koncernlignende<br />
samarbejde.<br />
<strong>Det</strong>, jeg foreslår, er at stoppe for tilskud til skolekoncerner og gøre<br />
det nu for Tvindskolerne, som dokumenteret deltager i en omsiggribende<br />
skolekoncern. <strong>Det</strong> afgørende er, at skolekoncerner giver basis for<br />
en evig udvidelse af såvel antallet af skoler som eksisterende skolers<br />
virksomhed finansieret af en kapital, som<br />
<br />
stammer fra de enkelte skoler, men som er udført til og ophobes i de<br />
bagvedliggende fonde m.v.<br />
Andre frie skoler end Tvind etablerer og udvider sig primært på<br />
grundlag af deres egen og lovlige tilvejebringelse af et økonomisk<br />
grundlag, hvorimod ekspansionen i Tvindskolekoncernen er baseret<br />
på Fællesejes køb og fordeling af ejendomme, finansiering af huskøb<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 6<br />
9
UfR ONLINE U.1999.841H<br />
via andre skolers husleje, centralt styrede hvervning og fordeling af<br />
det tilstrækkelige antal elever samt systematiske overtrædelser af tilskudsreglerne.<br />
Tvindskolerne ekspanderer ikke, fordi kunderne står i<br />
kø, men fordi det er et åbenbart formål i sig selv at sikre en så stor<br />
skolekoncern som muligt.<br />
. . .<br />
Jeg forstår den kritik og betænkelighed, der er kommet til udtryk<br />
både her i Tinget og udenfor, når det gælder lovforslaget, og jeg overvejer<br />
stadig, om der er muligheder for at løse den stillede opgave på<br />
en bedre måde, om der er andre muligheder, om der er behov for ændringer.<br />
Men der er også et bredt krav om, at vi nu griber ind, og vi må acceptere,<br />
at vi en gang imellem må bruge usædvanlige midler for at sikre<br />
de traditionelle og værdifulde frihedsrettigheder og en unik friskolelovgivning.«<br />
Højesterets bemærkninger.<br />
Grundlovens § 3 lyder således:<br />
»Den lovgivende magt er hos kongen og folketinget i forening. Den<br />
udøvende magt er hos kongen. Den dømmende magt er hos domstolene.«<br />
I overensstemmelse med den almindelige opfattelse i den forfatningsretlige<br />
litteratur må det antages, at grundlovens § 3, 3. pkt., sætter visse<br />
grænser for, i hvilket omfang lovgivningsmagten kan træffe bestemmelse<br />
om enkelte personers retsforhold (singulær lovgivning). Denne<br />
forståelse er i overensstemmelse med det retssikkerhedshensyn, der er<br />
et af de bærende hensyn bag magtadskillelsen i § 3.<br />
Ved lov nr. 503 og lov nr. 506 af 12. juni 1996 om ændring af bl.a.<br />
friskoleloven blev det præciseret, at en friskole i sit virke som selvejende<br />
uddannelsesinstitution skal være uafhængig, og at skolens midler<br />
alene må komme dens skole- og undervisningsvirksomhed til gode.<br />
Såfremt der efter undervisningsministerens skøn ikke er tilstrækkelig<br />
sikkerhed for, at en skole opfylder kravene om uafhængighed og forvaltning<br />
af midlerne, kan ministeren beslutte, at der ikke skal ydes tilskud<br />
til skolen. Ved den særlige bestemmelse i § 7 i lov nr. 506 blev<br />
Friskolen i Veddinge Bakker og nogle andre konkret angivne skoler<br />
med tilknytning til Skolesamvirket Tvind helt afskåret fra at modtage<br />
offentlige tilskud efter den 31. december 1996.<br />
<strong>Det</strong> fremgår af bemærkningerne til forslaget til lov nr. 506 (Folketingstidende<br />
1995/96, tillæg A, s. 5238), at begrundelsen for § 7 var,<br />
at undervisningsministeren ikke havde tillid til, at Tvind-skolerne ville<br />
anvende offentlige tilskud til formål, som Folketinget og regeringen<br />
ønsker at fremme med støtten. Erklæringer fra skolerne om at ville<br />
følge lovgivningen blev ikke anset for reelle. Baggrunden for den<br />
manglende tillid var, at undersøgelser foretaget af Undervisningsministeriet<br />
- med bistand af et privat revisionsfirma - og Rigsrevisionen<br />
»viser, at skolerne er sammenflettet i et indbyrdes økonomisk, administrativt<br />
og ledelsesmæssigt netværk - en koncern - der styret udefra<br />
bl.a. har til formål at føre penge ud af skoledriften, og dermed fra eleverne,<br />
til aktiviteter, der ligger uden for lovgivningen om frie<br />
kostskoler og om frie grundskoler«, og at myndighederne »først nu«<br />
efter omfattende undersøgelser havde kunnet samle et »dækkende billede<br />
af de ulovlige og kritisable forhold på skolerne, der i øvrigt synes<br />
at være tiltagende i styrke og omfang«. Undervisningsministeren gav<br />
udtryk for lignende synspunkter under forespørgselsdebatten den 22.<br />
maj 1996.<br />
I tillægsbetænkningen fra Folketingets uddannelsesudvalg (Folketingstidende<br />
1995/96, tillæg B, s. 1114) er det anført:<br />
»Flertallets tilslutning til dette lovforslag er begrundet i, at flertallet<br />
ikke har tillid til, at disse skoler tilknyttet Tvindkoncernen fremover<br />
vil anvende tilskuddene til de formål, som Folketinget ønsker at fremme<br />
med støtten.<br />
Den valgte lovgivningsmåde har til formål at sikre opfyldelsen af<br />
flertallets ønske om ikke fremover at yde tilskud til netop de nævnte<br />
skoler.<br />
Flertallet er opmærksom på, at lovgivningsmåden vil have den<br />
virkning, at der ikke, for så vidt angår denne del af lovforslaget, skal<br />
træffes administrative afgørelser om nye tilskud til de pågældende<br />
skoler med mulighed for efterfølgende domstolsprøvelse. Denne følge<br />
er ikke i sig selv et formål med loven, og den har kun betydning for<br />
fremtidige tilskud, som de pågældende skoler ikke har noget retsbeskyttet<br />
krav på.«<br />
Folketinget har således tilsluttet sig undervisningsministerens generelle<br />
mistillid til Tvind-skolernes vilje til at administrere offentlige<br />
tilskud i overensstemmelse med lovgivningen og har ved § 7 i lov nr.<br />
506 frataget bl.a. Friskolen i Veddinge Bakker adgangen til - efter<br />
friskolelovens almindelige regler og på lige fod med friskoler uden<br />
tilknytning til Skolesamvirket Tvind - at søge om offentlige tilskud til<br />
sin skolevirksomhed.<br />
Lovgivningsmagten har herved med virkning for de skoler, der er<br />
nævnt i § 7 - herunder Friskolen i Veddinge Bakker - afgjort uoverensstemmelsen<br />
mellem Tvind-skolerne og Undervisningsministeriet, der<br />
var af den opfattelse, at skolerne - uanset deres tilkendegivelser og<br />
løfter - ikke overholdt og heller ikke i fremtiden ville overholde betingelserne<br />
for offentlige tilskud til skoledrift. Et sådant lovindgreb - der<br />
havde som konsekvens, at Tvind-skolerne blev afskåret fra domstolsprøvelse<br />
af deres tilskudsberettigelse - er reelt en endelig afgørelse af en<br />
konkret retstvist. Efter grundlovens § 3 henhører en<br />
<br />
sådan afgørelse ikke under lovgivningsmagten, men under den dømmende<br />
magt med de deri liggende retsgarantier for borgerne. Højesteret<br />
finder derfor, at § 7 i lov nr. 506 af 12. juni 1996 er ugyldig i forhold<br />
til Friskolen i Veddinge Bakker som stridende mod grundlovens § 3,<br />
3. pkt.<br />
Højesteret tager herefter friskolens principale påstand til følge.<br />
Thi kendes for ret:<br />
Indstævnte, Undervisningsministeriet, skal anerkende, at § 7 i lov nr.<br />
506 af 12. juni 1996 om ændring af lov om folkehøjskoler, efterskoler,<br />
husholdningsskoler og håndarbejdsskoler, lov om friskoler og private<br />
grundskoler m.v., lov om gymnasiet m.v. og lov om kursus til højere<br />
forberedelseseksamen og om studieforberedende enkeltfagsundervisning<br />
for voksne m.v. er ugyldig i forhold til appellanten, Den Selvejende<br />
Institution Friskolen i Veddinge Bakker.<br />
Ingen af parterne skal betale sagsomkostninger for landsret eller<br />
Højesteret til den anden part eller til statskassen.<br />
1. Bet. fra Forfatningskommissionen af 1946, s. 39, U 1961 B.340, U 1965.293<br />
H med komm. i U 1965 B.241, FT 1995/96, s. 3570-6617, 7093-7112 og<br />
7385-7394, Poul Andersen: Dansk statsforfatningsret (1954), s. 306 og 563<br />
ff, Max Sørensen: Statsforfatningsret (2. udg. 1977), s. 287 ff, Alf Ross:<br />
Dansk statsforfatningsret I (3. udg. 1983), s. 240, Jens Peter Christensen:<br />
Forfatningsretten og det levende liv (1990), s. 202 ff, Peter Germer: Statsforfatningsret<br />
(2. udg. 1995), s. 22 ff og 74 f, Henrik Zahle: Dansk forfatningsret<br />
1 (1995), s. 237 ff, samme: Dansk forfatningsret 2 (1996), s. 102<br />
ff, og samme i Jussens Venner, hæfte 1.2 1998.<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 7<br />
10
UfR ONLINE U.1999B.227<br />
Højesterets dom i Tvind-sagen<br />
Af professor, dr.jur. Jens Peter Christensen og lektor, Ph.D. Michael Hansen Jensen, Juridisk Institut, Aarhus<br />
<strong>Universitet</strong><br />
Med dommen i Tvind-sagen tilsidesatte Højesteret for første gang i grundlovens 150-årige historie en lovbestemmelse som grundlovsstridig.<br />
Dommen var - ud fra en statsretlig synsvinkel - en overraskelse, idet grundlovens § 3 har været omgærdet af megen uenighed i den juridiske<br />
litteratur og således udgjorde et usikkert grundlag for Højesterets prøvelse. Mens dommen i sig selv synes at have en temmelig begrænset<br />
rækkevidde, kan dommens vidererækkende konsekvenser for den juridiske rådgivning af Folketinget, for den fremtidige grundlovsfortolkning<br />
og for domstolenes rolle som selvstændig statsmagt vise sig at være betydelige.<br />
1. En danmarkshistorisk dom<br />
Med sin dom i Tvind-sagen fredag den 19. februar fastslog Højesteret,<br />
at Folketinget og regeringen overtrådte grundloven, da man vedtog og<br />
stadfæstede loven, der fratog en række Tvind-skoler muligheden for<br />
fremover at få statstilskud.<br />
Med dommen blev der skrevet danmarkshistorie. Som det hedder i<br />
den pressemeddelelse, Højesteret udsendte efter dommen, var det<br />
»første gang i grundlovens 150-årige historie, at Højesteret tilsidesætter<br />
en lovbestemmelse som grundlovsstridig«. Som noget helt exceptionelt<br />
blev dommen offentliggjort i Lovtidende.<br />
Dommen, der givetvis kom som en overraskelse for de fleste, rejser<br />
navnlig to væsentlige statsretlige spørgsmål. Man må for det første<br />
spørge, hvad den principielle rækkevidde af Højesterets dom er. Den<br />
centrale begrundelse i dommen er ganske kort og fylder knap nok en<br />
linie: Lovindgrebet mod Tvind var, skriver Højesteret, »reelt en endelig<br />
afgørelse af en konkret retstvist«. Indgrebet var derfor i strid med<br />
grundlovens § 3, 3. pkt., om at den dømmende magt er hos domstolene.<br />
Men hvornår er det herefter - med Højesterets ord - »reelt en endelig<br />
afgørelse af en konkret retstvist«, og dermed grundlovsstridigt, at lovgivningsmagten<br />
ændrer lovregler, således at visse personer eller institutioner,<br />
der hidtil har fået tilskud, ikke længere skal have det? Og<br />
hvilke konsekvenser har dommen for grundlovsmæssigheden af lovregulering,<br />
der vedrører traditionelle indgreb i borgernes retssfære?<br />
For det andet er der grund til at stille spørgsmål om, hvilke vidererækkende<br />
konsekvenser dommen kan antages at få for den juridiske rådgivning<br />
af Folketinget, for den fremtidige grundlovsfortolkning samt<br />
for domstolenes rolle som selvstændig statsmagt.<br />
De to spørgsmål behandles nedenfor i henholdsvis afsnit 3 og 4.<br />
Forinden redegøres der i afsnit 2 for baggrunden for, at Højesterets<br />
dom måtte komme som en statsretlig overraskelse.<br />
2. En overraskende dom: Prøvelsesretten og § 3<br />
<strong>Det</strong> er velkendt, at Højesteret hidtil har udøvet prøvelsesretten med<br />
stor tilbageholdenhed. I den retlige litteratur har det ikke skortet på<br />
mere eller mindre fantasifulde sprogbilleder til karakteristik af domstolenes<br />
indstilling. »Bjerget barslede og fødte en mus«, skriver O.A.<br />
Borum, Henrik Zahle sammenligner prøvelsesretten med »et sværd,<br />
der er ved at ruste fast i skeden«, og velkendt er også sammenligningen<br />
af Højesteret med en lille dreng, der står i kanten af strandens kolde<br />
vand og siger: »Jeg går ud, jeg går ud, men først i morgen«.[1]<br />
Fredag den 19. februar sprang Højesteret så i vandet, uden tøven eller<br />
forbehold. Der var ellers på forhånd to gode grunde til at forvente, at<br />
Højesteret netop i Tvind-sagen ville være blevet i strandkanten.<br />
For det første den nævnte traditionelle tilbageholdenhed i sager om<br />
prøvelse af loves grundlovsmæssighed. Baggrunden for denne tilbageholdenhed<br />
har været den opfattelse, at der i tilfælde, hvor fortolkningen<br />
af en grundlovsbestemmelse var omgærdet med tvivl, måtte gives<br />
lovgivningsmagten - der i modsætning til dommerstanden besidder et<br />
folkeligt mandat - en vis fortrinsret som grundlovsfortolker.[2] Domstolenes<br />
tilbageholdenhed har været bestyrket af det forhold, at prøvelsesretten<br />
traditionelt har været omgærdet af betydelig politisk uenighed,<br />
hvorfor prøvelsesretten aldrig er blevet indskrevet i grundloven. På<br />
Den Grundlovgivende Rigsforsamling var det eneste, man kunne blive<br />
enige om, at man var uenige,[3] og sådan har det været siden. Endnu<br />
ved grundlovsændringen i 1953 så <strong>Det</strong> Radikale Venstre og Socialdemokratiet<br />
med betydelig skepsis på<br />
<br />
prøvelsesretten, og man modsatte sig derfor en udtrykkelig grundlovsbestemmelse<br />
om den. <strong>Det</strong> ville, udtalte Hans Hedtoft under Folketingets<br />
grundlovsforhandlinger, være ulykkeligt, hvis domstolene underkendte<br />
en lov, da det kunne føre til en konflikt med vidtrækkende konsekvenser,<br />
og han tilføjede: »Vi er bedst tjent med den tradition, der er<br />
skabt«.[4]<br />
Ikke mindst i de senere år synes tidligere tiders politiske uenighed<br />
om prøvelsesretten imidlertid at være blevet afløst af bred politisk opbakning<br />
blandt de politiske partier. <strong>Det</strong> fandt eksempelvis udtryk i reaktionerne<br />
på Højesterets dom af 12. august 1996, da retten tillod 11<br />
såkaldt almindelige mennesker at føre sag om grundlovens forhold til<br />
Maastrichttraktaten (U 1996.1300 H). Efter dommen hilste politikere<br />
fra alle sider det meget velkomment, at Højesteret gjorde brug af prøvelsesretten.<br />
<strong>Det</strong> samme skete efter Højesterets dom den 6. april 1998<br />
om sagens realitet (U 1998.800 H).<br />
I et stort interview i Weekendavisen, den 28. juni 1996 varslede højesteretspræsident<br />
Niels Pontoppidan nye toner fra Højesteret, idet han<br />
tilkendegav, at det kunne tænkes, at Højesteret i fremtiden ville være<br />
mindre tilbageholdende i prøvelsen end tidligere, i hvert fald for så<br />
vidt angik spørgsmål, der vedrører de centrale frihedsrettigheder, som<br />
eksempelvis ytringsfriheden, forsamlingsfriheden og foreningsfriheden.<br />
I Højesterets nyere praksis har det imidlertid ikke været let at finde<br />
entydige spor i retning af mindre tilbageholdende domstolsprøvelse i<br />
grundlovsspørgsmål. Senest lå Højesterets dom i Maastrichtsagen i<br />
klar forlængelse af den tilbageholdende prøvelsestradition, jf. nærmere<br />
herom i afsnit 4.<br />
I tillæg til traditionen for tilbageholdenhed i prøvelsen var der i<br />
Tvind-sagen den særlige grund til at forvente, at Højesteret ville være<br />
forblevet i strandkanten, at den grundlovsbestemmelse, som Højesteret<br />
lagde til grund for sin afgørelse - grundlovens § 3, 3. pkt., om, at den<br />
dømmende magt er hos domstolene - har været omgærdet af megen<br />
uenighed i den juridiske litteratur. Bestemmelsen udgjorde som følge<br />
heraf et alt andet end sikkert grundlag for Højesterets prøvelse.<br />
I den ældre statsretlige litteratur blev spørgsmålet om, hvorvidt lovgivningsmagtens<br />
kompetence begrænses derved, at grundlovens § 3<br />
(før 1953 § 2) henlægger den dømmende magt til domstolene, ikke<br />
viet særlig indgående interesse.<br />
Først med Alf Ross' bog Statsretlige studier fra 1959 blev grundlovens<br />
§ 3 underkastet en samlet, omfattende fremstilling. Bogen er<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 1<br />
11
UfR ONLINE U.1999B.227<br />
det nærmeste, man i dansk retsteori er kommet en trykt monografi over<br />
grundlovens § 3.[5] Alf Ross' svar på det nævnte spørgsmål var nej.<br />
Begrebet dømmende magt havde, skrev Ross i Statsretlige studier ingen<br />
retsdogmatisk, men kun retspolitisk relevans.[6]<br />
Synspunktet fandt vej til førsteudgaven af Ross' statsforfatningsretlige<br />
fremstilling fra 1959. I 2.- og 3.-udgaven fra henholdsvis 1966 og 1980<br />
blev synspunktet modificeret, idet Ross her hævdede, at begrebet<br />
dømmende magt er af retsdogmatisk relevans, for så vidt som grundlovens<br />
§ 3 må antages at sætte visse grænser for lovgivningsmagtens<br />
frihed til generelt at omfordele statsmagterne, sådan at det f.eks. vil<br />
være i strid med grundloven, hvis lovgivningsmagten ganske afskaffer<br />
domstolene eller i bred almindelighed overlader domsmagten til forvaltningen.[7]<br />
For så vidt angår spørgsmålet om lovgivningsmagtens mulighed for<br />
at vedtage singulære love vedrørende enkeltpersoners forhold, for eksempel<br />
en lov om, at N.N. skal indespærres, var Alf Ross' synspunkt<br />
dog uforandret gennem årene. Grundlovens § 3 indebærer i så henseende<br />
ingen begrænsning i lovgivningsmagtens kompetence, mente<br />
Ross.[8] Ross nåede til dette resultat ved logisk deduktion, idet han ud<br />
fra sin definition af lovgivende og dømmende magt måtte konstatere,<br />
at det allerede af rent logiske grunde »simpelthen [var] en umulighed«,<br />
at lovgivningsmagten skulle kunne tiltage sig dømmende magt.[9]<br />
Poul Andersen vendte sig i sin statsforfatningsret fra 1954 mod Ross'<br />
opfattelse af grundlovens § 3. Hele meningen med magtadskillelsen<br />
er, sagde Poul Andersen, at de tre statsmagter skal kontrollere og begrænse<br />
hinanden, idet han citerede Montesquieu: »Magt skal standse<br />
Magt«. Magten skal ikke, sagde Poul Andersen, falde med døren ind<br />
i huset.[10] Også Max Sørensen fremhævede retssikkerheden som det<br />
centrale element i magtadskillelseslæren, som stadig måtte tillægges<br />
vægt ved fortolkning af grundloven.[11] Begge fandt derfor i modsætning<br />
til<br />
<br />
Ross, at begrebet »dømmende magt« indeholder en kerne, der begrænser<br />
lovgivningsmagtens kompetence.<br />
Ud over bestemmelsens ideologiske baggrund, henviste begge endvidere<br />
til praksis med citat fra justitsminister Busch-Jensens udtalelser<br />
i 1948 i Folketinget under førstebehandlingen af kommunisternes lovforslag<br />
vedrørende lensgreve Schimmelmann.[12]<br />
Lensgreve Schimmelmann var, da forslaget blev undergivet førstebehandling<br />
i Folketinget, af Højesteret idømt fire års fængsel, fortabelse<br />
af almen tillid i 10 år og konfiskation af halvdelen af sin ejendom for<br />
landsforræderisk virksomhed. Lovforslaget angik alene Schimmelmann<br />
og havde følgende ordlyd: »Lensgreve Heinrich Carl Schimmelmann,<br />
født den 13. juni 1890 i Ahrensburg, Holsten, fratages den ham ved<br />
Lov meddelte danske Statsborgerret. Hans Ejendom konfiskeres til<br />
Fordel for den danske Stat efter Reglerne i Lov Nr. 132 af 30. Marts<br />
1946 om Konfiskation af tysk og japansk Ejendom«.[13] Som ordfører<br />
for forslagsstillerne forsvarede Aksel Larsen forslaget med, at der alene<br />
var tale om, at lovgivningsmagten fratog Schimmelmann indfødsretten,<br />
mens den anden del af lovforslaget, konfiskationen, blot var en følge<br />
af fratagelsen af indfødsretten, idet Schimmelmann derved blev bragt<br />
ind under den i forslaget nævnte lov om konfiskation af tysk og japansk<br />
ejendom.[14] At dømme efter debatten synes justitsministeren og de<br />
øvrige ordførere at have været af den opfattelse, at det ikke var i strid<br />
med grundloven, at man fratog Schimmelman indfødsretten.[15] Derimod<br />
fandt justitsministeren for så vidt angik den sidste del af lovforslaget,<br />
»at det vilde være stridende mod Bestemmelsen i Grundlovens<br />
§ 2, hvis vi vilde give os til ved Lov at ændre en Straffedom, som ellers<br />
efter de gældende Regler er endelig«.[16] Denne passus henviste Poul<br />
Andersen og Max Sørensen til.<br />
Hvad angår det mere præcise indhold af den nævnte kerne i begrebet<br />
»dømmende magt«, anførte Poul Andersen, at det fra gammel tid var<br />
afgørelsen af privatretlige retstvister og idømmelse af straf, der har<br />
udgjort kernen i domstolenes sagområde.[17] Poul Andersen fandt, at<br />
det forekom klart, at det ville være i strid med grundlovens § 3, hvis<br />
en lov idømte en frifunden straf eller erstatning, fritog den, der er dømt<br />
til at opfylde en kontrakt, for at opfylde kontrakten, annullerede en<br />
skilsmissedom eller bestemte, at et ægteskab, som en dom ikke har<br />
villet opløse, skal være opløst. Afgrænsningen af de anliggender, som<br />
henhører under den dømmende magt, var i øvrigt, anførte Poul Andersen,<br />
i vidt omfang overladt til lovgivningsmagtens afgørelse.[18]<br />
Max Sørensen anførte vedrørende den nævnte kerne i grundlovens<br />
§ 3, 3. pkt., at det for så vidt angår private retstvister ville være stridende<br />
mod magtfordelingsprincippet i § 3, hvis en lov f.eks. bestemte en<br />
privat parts erstatningspligt over for en anden, efter at en skadevoldende<br />
handling var foretaget. Endnu klarere ville det være, anførte Max Sørensen,<br />
hvis en lov omgjorde en afsagt dom. For så vidt angik strafferetsplejen<br />
fandt Max Sørensen, at det ville stride mod § 3, hvis lovgivningsmagten<br />
i et konkret tilfælde selv ville tage stilling til<br />
skyldspørgsmålet og fastsætte straffen, i hvilken forbindelse han henviste<br />
til justitsminister Busch-Jensens ovenfor refererede udtalelse i<br />
Folketinget vedrørende lovforslaget om lensgreve Schimmelmann.[19]<br />
Ny forfatningsretlig teori, således som den fremgår af Peter Germers<br />
og Henrik Zahles forfatningsretlige fremstillinger, bidrager ikke til at<br />
skabe større klarhed over rækkevidden af grundlovens § 3, 3. pkt.<br />
Peter Germer, der indleder sin fremstilling af forfatningsretten med<br />
et kapitel om magtadskillelseslæren, gør sig til talsmand for en opfattelse<br />
af grundlovens § 3, 3. pkt., der ligger på linie med Poul Andersens<br />
og Max Sørensens.[20] Henrik Zahle slår derimod, såvel i den foreløbige<br />
udgave af sin statsforfatningsret fra 1986 som i fremstillingens<br />
førsteudgave fra 1989, til lyd for samme opfattelse som Ross, idet han<br />
fastslår, at grundlovens § 3. 3. pkt., ikke indebærer en begrænsning i<br />
lovgivningsmagtens kompetence til at regulere enkeltpersoners forhold.<br />
Hvad angår begrundelsen for resultatet går Zahle dog i rette med Ross,<br />
idet han påpeger, at Ross nåede frem til sin fortolkning »ved deduktion<br />
fra egne (ikke »gældende«) begreber«.[21] Den bærende opfattelse<br />
bag Zahles fortolkning er imidlertid den samme som hos Ross. <strong>Det</strong> er<br />
for Zahle »den demokratiske ideologi, der har placeret den almene<br />
folkevalgte forsamling som den øverste«, der begrunder lovgivningsmagtens<br />
materielt ubegrænsede kompetence i relation til grundlovens<br />
§ 3.[22]<br />
I statsforfatningsrettens 2. udgave fra 1996 hævder Henrik Zahle<br />
imidlertid det modsatte synspunkt: Grundlovens § 3, 3. pkt., begrænser<br />
lovgivningsmagtens kompetence til at regulere enkeltpersoners forhold.<br />
Nogen argumentation for dette skift i opfattelse anføres ikke. <strong>Det</strong><br />
meddeles blot, at »den begrænsning af lovgivers kompetence, som<br />
følger af grl. § 3, 3. pkt, angår love om enkeltpersoners retsforhold,<br />
der fastlægges som en anvendelse af gældende ret. Både adressaten<br />
(enkeltpersoner) og motiveringen (anvendelse af gældende ret) må<br />
påvises for at<br />
<br />
loven krænker § 3. For det første må påvises, at loven tager sigte på<br />
en enkeltperson (virksomhed); det er ikke tilstrækkeligt, at det viser<br />
sig, at loven reelt kun får betydning for en enkelt. For det andet må det<br />
af lovens forarbejder fremgå, at dens grundlag er gældende ret, dvs at<br />
den fremtræder som en anvendelse af gældende ret - i modsætning til<br />
en selvstændig politisk beslutning. <strong>Det</strong> er ikke afgørende, om sagen<br />
allerede har været behandlet ved en domstol.«[23]<br />
<strong>Det</strong> kan på baggrund af ovenstående konstateres, at fortolkningen<br />
af grundlovens § 3, 3. pkt., da Højesteret optog voteringen i Tvind-sagen,<br />
var omgærdet af betydelig tvivl. Den fortolkning, som Poul Andersen<br />
og Max Sørensen slog til lyd for, måtte vel for mange - heriblandt<br />
nærværende artikels forfattere - på forhånd synes at have mest<br />
for sig, forankret som den var og er i det fundamentale retssikkerhedshensyn,<br />
der ideologisk og idehistorisk har ligget til grund for magtad-<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 2<br />
12
UfR ONLINE U.1999B.227<br />
skillelseslæren. I sit notat af 13. maj 1996 om loven lagde Justitsministeriet<br />
da også en sådan opfattelse af § 3, 3. pkt., til grund.[24]<br />
Den type lovgivningsindgreb, som grundlovens § 3, 3. pkt., således<br />
måtte antages at beskytte imod - lovindgreb i en verserende erstatningssag,<br />
omgørelse af en dom, afgørelse af en straffesag eller skærpelse af<br />
en allerede pålagt straf - måtte imidlertid forekomme at være på ganske<br />
pæn afstand af det indgreb, der blev foretaget med Tvind-loven, hvor<br />
en række navngivne skoler blev frataget muligheden for fremover at<br />
få økonomiske tilskud af statskassen.<br />
3. Rækkevidden af Højesterets dom<br />
§ 7 i lov nr. 506 af 12. juni 1996 om ændring af lov om folkehøjskoler,<br />
efterskoler, husholdningsskoler og håndarbejdsskoler, lov om friskoler<br />
og private grundskoler m.v., lov om gymnasiet m.v. og lov om kursus<br />
til højere forberedelseseksamen og studieforberedende enkeltfagsundervisning<br />
for voksne m.v., som Højesteret fandt stridende mod<br />
grundloven, lyder som følger:<br />
§ 7. Efter den 31. december 1996 ydes der ikke statslige eller kommunale<br />
tilskud i henhold til lov om friskoler og private grundskoler<br />
m.v. til følgende skoler:<br />
Samid Skole<br />
Gersonsvej 43<br />
2900 Hellerup<br />
Hellebæk Friskole<br />
Nordre Strandvej 95<br />
3150 Hellebæk<br />
Roskilde Friskole<br />
Boserupvej 100<br />
4000 Roskilde<br />
Friskolen i Veddinge Bakker<br />
Riisvej 3<br />
4540 Fårevejle<br />
Juelsminde Friskole<br />
Kystvej 15<br />
7130 Juelsminde<br />
Friskolen i Tvind<br />
Skorkærvej 8, Tvind<br />
6990 Ulfborg<br />
Al Menar<br />
Rådmandsgade 58<br />
2200 København N<br />
Stk. 2. Efter den 31. december 1996 ydes der ikke statslige og kommunale<br />
ydelser i henhold til den lov, der er nævnt i stk. 1, til elever på<br />
de skoler, der er nævnt i stk. 1.<br />
Stk 3. Meddelelse om ret til at afholde folkeskolens afsluttende prøver<br />
efter § 1, stk. 2, 2. og 3. pkt., i lov om friskoler og private grundskoler<br />
m.v. bortfalder med virkning fra den 31. december 1996 for de skoler,<br />
der er nævnt i stk. 1.<br />
Stk. 4. For skoler, der har modtaget tilsagn om tilskud indtil 31. juli<br />
1997, har stk. 1-3 først virkning fra den 1. august 1997, for så vidt angår<br />
disse tilsagn.<br />
Sagen var anlagt af en af de i § 7 nævnte skoler, Den Selvejende Institution<br />
Friskolen i Veddinge Bakker, med (principal) påstand om, at<br />
Undervisningsministeriet skulle tilpligtes at anerkende, at § 7 var<br />
ugyldig i forhold til sagsøger. Til støtte herfor blev det blandt andet<br />
gjort gældende, at § 7 var i strid med grundlovens § 3, 3. pkt. <strong>Det</strong> blev<br />
herved anført, at bestemmelsens forarbejder indeholdt en tilkendegivelse<br />
om, at de omhandlede skoler havde overtrådt den hidtidige skolelovgivning,<br />
idet disse skoler ifølge visse undersøgelser ikke opfyldte den<br />
fundamentale tilskudsbetingelse om at være selvejende institutioner,<br />
og at lovgivningsmagten på grund af dette påståede misbrug af den<br />
hidtidige tilskudsordning havde frataget skolerne tilskud, hvorved<br />
lovgivningsmagten havde afskåret skolerne adgang til under en retssag<br />
at få mulighed for at dokumentere, at de var selvstændige, frie og uafhængige<br />
skoler, som opfyldte de generelle betingelser for at få tilskud.<br />
Ved vedtagelsen af § 7 havde lovgivningsmagten derved afgjort en<br />
konkret retstvist, hvorom parterne forinden havde tilkendegivet deres<br />
standpunkter.<br />
Undervisningsministeriet anførte, at § 7 ikke var i strid med grundlovens<br />
§ 3, 3. pkt. Der var ikke tale om indgriben i en eksisterende<br />
retstvist, idet bestemmelsen ikke fratog de omhandlede skoler noget<br />
bestående retskrav,<br />
<br />
men udelukkende regulerede muligheden for at få tilskud for fremtiden.<br />
Videre anførte ministeriet, at formålet med § 7 ikke var at sanktionere<br />
eventuelle overtrædelser af den tidligere tilskudslovgivning, men baggrunden<br />
var, at lovgivningsmagten ikke havde tillid til, at skoler tilknyttet<br />
Tvind-koncernen fremover ville anvende tilskuddene til de formål,<br />
som lovgivningsmagten ønskede fremmet med støtten.<br />
Østre Landsret kom ved dom af 13. maj 1998 til det resultat, at der<br />
ikke var grundlag for at antage, at § 7 var i strid med grundlovens § 3,<br />
3. pkt. Østre Landsret fremhævede herved, at § 7 ifølge forarbejderne<br />
alene havde til formål at sikre folketingsflertallets ønske om ikke<br />
fremover at yde tilskud til de navngivne skoler. Videre anførte landsretten,<br />
at ifølge forarbejderne var baggrunden for bestemmelsen, at et<br />
folketingsflertal på grund af en række oplysninger ikke havde tillid til,<br />
at de pågældende skoler fremover ville anvende tilskuddene efter den<br />
hidtidige lovgivning til de formål, som Folketinget ønskede at fremme<br />
med støtten. Vedtagelsen af § 7 måtte ifølge landsretten anses for omfattet<br />
af lovgivningsmagtens bevillingskompetence. Landsretten tilføjede,<br />
at den omstændighed, at vedtagelsen af § 7 kunne give anledning<br />
til visse retspolitiske overvejelser, ikke kunne føre til andet resultat.<br />
Som nævnt kom Højesteret til det resultat, at § 7 var i strid med<br />
grundlovens § 3, 3. pkt., og derfor var ugyldig i forhold til appellanten<br />
(sagsøger). Højesteret bemærkede indledningsvis, at det i overensstemmelse<br />
med den almindelige opfattelse i den forfatningsretlige litteratur<br />
må antages, at grundlovens § 3, 3. pkt., sætter visse grænser for, i<br />
hvilket omfang lovgivningsmagten kan træffe bestemmelse om enkelte<br />
personers retsforhold (singulær lovgivning), og at en sådan forståelse<br />
er i overensstemmelse med det retssikkerhedshensyn, der er et af de<br />
bærende hensyn bag magtadskillelsen i grundlovens § 3.<br />
Om § 7 anførte Højesteret, at det af bemærkningerne til forslaget til<br />
lov nr. 506 fremgår, at begrundelsen for bestemmelsen var, at undervisningsministeren<br />
- på baggrund af visse undersøgelser - ikke havde<br />
tillid til, at Tvind-skolerne ville anvende offentlige tilskud til formål,<br />
som Folketinget og regeringen ønsker at fremme med støtten.<br />
Med henvisning til gengivne udtalelser i tillægsbetænkningen til<br />
lovforslaget fremhævede Højesteret derpå, at Folketinget tilsluttede<br />
sig undervisningsministerens generelle mistillid til Tvind-skolernes<br />
vilje til at administrere offentlige tilskud i overensstemmelse med<br />
lovgivningen og med vedtagelsen af § 7 fratog de navngivne skoler<br />
adgangen til at søge om tilskud efter friskolelovens almindelige regler<br />
på lige fod med skoler uden tilknytning til Skolesamvirket Tvind.<br />
Højesteret anførte, at lovgivningsmagten herved med virkning for<br />
de i § 7 nævnte skoler havde afgjort en uoverensstemmelse mellem<br />
Tvind-skolerne og Undervisningsministeriet, der var af den opfattelse,<br />
at skolerne ikke overholdt og heller ikke fremover ville overholde betingelserne<br />
for tilskud. I afgørelsens centrale præmis udtalte Højesteret<br />
derpå, at »et sådant lovindgreb - der havde som konsekvens, at Tvindskolerne<br />
blev afskåret fra domstolsprøvelse af deres tilskudsberettigelse<br />
- er reelt en endelig afgørelse af en konkret retstvist«.<br />
Under henvisning til at en sådan afgørelse efter grundlovens § 3<br />
henhører under domstolene med de deri liggende retsgarantier for<br />
borgerne, fandt Højesteret, at § 7 var stridende mod grundlovens § 3,<br />
3. pkt., og erklærede § 7 ugyldig i forhold til appellanten (sagsøger).<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 3<br />
13
UfR ONLINE U.1999B.227<br />
Højesterets dom påkalder sig som nævnt særlig forfatningsretlig<br />
opmærksomhed, allerede fordi det, som anført af Højesteret ved pressemeddelelse,<br />
er første gang, at retten tilsidesætter en lovbestemmelse<br />
som grundlovsstridig.[25] Men dommen giver herudover anledning til<br />
at overveje det nærmere indhold af dommen og dens principielle rækkevidde.<br />
Der er i så henseende for det første grund til at hæfte sig ved Højesterets<br />
indledningsvise konstatering af, at det må antages, »at grundlovens<br />
§ 3, 3. pkt., sætter visse grænser for, i hvilket omfang lovgivningsmagten<br />
kan træffe bestemmelse om enkelte personers retsforhold (singulær<br />
lovgivning)«. Højesteret anførte, at en sådan antagelse er i overensstemmelse<br />
med »den almindelige opfattelse i den forfatningsretlige litteratur«.<br />
<strong>Det</strong> bør vel heroverfor bemærkes, jf. afsnit 2, at den modsatte<br />
opfattelse gennem næsten 40 år er blevet doceret i de statsretlige lærebøger,<br />
der har fundet anvendelse ved <strong>Københavns</strong> <strong>Universitet</strong>, og<br />
således har dannet grundlag for undervisningen af størstedelen af landets<br />
jurastuderende i den pågældende periode.<br />
Under alle omstændigheder er den tvivl, der hidtil har bestået om,<br />
hvorvidt grundlovens § 3, 3. pkt., indebærer en begrænsning i lovgivningsmagtens<br />
kompetence, nu bortvejret. Højesteret har utvetydigt<br />
fastslået, at grundlovens § 3, 3. pkt., sætter en grænse for lovgivningsmagtens<br />
muligheder for at lovgive om enkelte personers forhold. <strong>Det</strong><br />
interessante - og tvivlsomme - spørgsmål er herefter alene, hvor denne<br />
grænse går.<br />
Når Højesteret dernæst med sit referat fra lovforslagets<br />
<br />
bemærkninger og tillægsbetænkningen fra Folketingets Uddannelsesudvalg<br />
pointerer det motiv, der har ligget lovgivningsmagten på sinde<br />
- den generelle mistillid til Tvind-skolernes vilje til at administrere<br />
offentlige tilskud i overensstemmelse med lovgivningen - ledes tanken<br />
i retning af, at den nævnte grænse skal trækkes på grundlag af et<br />
synspunkt om lovgivers magtfordrejning. I nogenlunde samme retning<br />
ledes tanken - men nu formuleret i en lighedsterminologi - når det<br />
umiddelbart efter anføres, at lovens § 7 har frataget de berørte skoler<br />
adgangen til - efter friskolelovens almindelige regler og »på lige fod<br />
med« friskoler uden tilknytning til Skolesamvirket Tvind - at søge om<br />
offentlige tilskud.<br />
Herefter går Højesteret direkte til konklusionen: Lovgivningsmagten<br />
har med virkning for de skoler, der er nævnt i § 7 »afgjort uoverensstemmelsen<br />
mellem Tvind-skolerne og Undervisningsministeriet, der<br />
var af den opfattelse, at skolerne - uanset deres tilkendegivelser og<br />
løfter - ikke overholdt og heller ikke i fremtiden ville overholde betingelserne<br />
for offentlige tilskud til skoledrift. [. . .] Efter grundlovens §<br />
3, 3. pkt., henhører en sådan afgørelse ikke under lovgivningsmagten,<br />
men under den dømmende magt med de deri liggende retsgarantier for<br />
borgerne«. I tekststykket i den angivne firkantede parentes anfører<br />
Højesteret så at sige den statsretlige mellemregning, idet man udtaler:<br />
»Et sådant lovindgreb - der havde som konsekvens, at Tvind-skolerne<br />
blev afskåret fra domstolsprøvelse af deres tilskudsberettigelse - er<br />
reelt en endelig afgørelse af en konkret retstvist«. Med denne mellemregning<br />
knytter Højesteret sig rent sprogligt til retsopfattelsen hos Poul<br />
Andersen og Max Sørensen, for hvem kerneområdet for § 3, 3. pkt.,<br />
jf. afsnit 2, netop var afgørelsen af den konkrete retstvist.<br />
Imidlertid forekommer de indgreb, som Poul Andersen og Max Sørensen<br />
henregnede til dette kerneområde - lovindgreb i en verserende<br />
erstatningssag, omgørelse af en dom, afgørelse af en straffesag eller<br />
skærpelse af en allerede pålagt straf - som nævnt at være på ganske<br />
pæn afstand af det indgreb, der blev foretaget med Tvind-loven, hvor<br />
den omstridte lovbestemmelse ikke fratog de omhandlede skoler noget<br />
bestående retskrav, men udelukkende regulerede skolernes mulighed<br />
for at få tilskud for fremtiden.<br />
Man må herefter spørge, hvilken betydning Højesterets dom har for<br />
lovgivningsmagtens adgang til at ændre i tilskudslovgivning, således<br />
at hidtidige tilskudsmodtagere ikke længere skal være tilskudsberettigede?<br />
Man kan vel for det første fastslå, at dommen ikke i almindelighed<br />
afskærer lovgivningsmagten fra at foretage generelle ændringer i en<br />
kreds af tilskudsberettigede. Således må det antages, at lovgivningsmagten<br />
eksempelvis vil være berettiget til at forhøje aldersgrænsen for<br />
SU-modtagere eller indskrænke kredsen af berettigede til arbejdsløshedsunderstøttelse<br />
uden at komme i konflikt med grundlovens § 3, 3.<br />
pkt. Som nævnt fremhævede Højesteret indledningsvis, at grundlovens<br />
§ 3, 3. pkt., sætter visse grænser for, i hvilket omfang lovgivningsmagten<br />
kan træffe bestemmelse om enkelte personers retsforhold (singulær<br />
lovgivning). Lovens singulære karakter er således formentlig en nødvendig<br />
betingelse for, at der vil foreligge konflikt med § 3, 3. pkt. <strong>Det</strong><br />
afgørende må i den forbindelse være, hvorvidt en lov reelt tager sigte<br />
på og rammer en på forhånd individualiseret kreds, snarere end lovens<br />
sprogligt-tekniske formulering.<br />
Tvind-lovens singulære karakter er for Højesteret imidlertid ikke<br />
den tilstrækkelige betingelse for at anse loven for stridende mod<br />
grundlovens § 3, 3. pkt.[26] Højesteret lagde endvidere vægt på, at<br />
lovgivningsmagten »reelt« havde truffet en endelig afgørelse i en<br />
konkret retstvist. Man må derfor spørge, hvad der førte Højesteret til<br />
- uden særlig støtte i de gængse fremstillinger af grundlovens § 3 - at<br />
antage, at der »reelt« forelå en konkret retstvist.<br />
Som nævnt beskrev Højesteret i sine præmisser Tvind-lovens indgreb<br />
således, at der med lovens § 7 forelå en regulering, hvorved lovgivningsmagten<br />
havde »afgjort uoverensstemmelsen mellem Tvind-skolerne<br />
og Undervisningsministeriet, der var af den opfattelse, at skolerne<br />
- uanset deres tilkendegivelser og løfter - ikke overholdt og heller ikke<br />
i fremtiden ville overholde betingelserne for offentlige tilskud til skoledrift«.<br />
Og Højesteret fortsatte i umiddelbar forlængelse heraf: »Et<br />
sådant lovindgreb - der havde som konsekvens, at Tvind-skolerne blev<br />
afskåret fra domstolsprøvelse af deres tilskudsberettigelse - er reelt en<br />
endelig afgørelse af en konkret retstvist«.<br />
Højesteret synes med andre ord at have opfattet situationen således,<br />
at Undervisningsministeriet frem for selv at reagere administrativt over<br />
for de pågældende skoler i anledning af de påståede og forventede<br />
ulovligheder - med efterfølgende mulighed for domstolskontrol i henhold<br />
til grundlovens § 63 - i stedet henvendte sig til Folketinget, der i<br />
overenstemmelse med ministeriets ønske reagerede i anledning af de<br />
påståede ulovligheder og fratog Tvind-skolerne tilskud for fremtiden.<br />
En konsekvens af Højesterets tvistsynspunkt synes at måtte være, at<br />
det ikke vil være i strid med grundlovens § 3, hvis lovgivningsmagten<br />
skulle finde på at fratage bestemte personer eller institutioner tilskud<br />
for fremtiden - og derved unddrage de pågældende domstolskontrol<br />
efter grundlovens § 63 - såfremt loven ikke er foranlediget af tvist om,<br />
hvorvidt de pågældende opfylder og fremover vil opfylde tilskudslovgivningens<br />
betingelser.<br />
<br />
Som eksempel herpå kan henvises til lov nr. 93 af 15. februar 1989<br />
om sammenlægning og nedlæggelse af seminarier. Loven foreskrev<br />
udtrykkeligt, at Esbjerg Seminarium - som led i en plan for sammenlægning<br />
og nedlæggelse af seminarier - skulle sammenlægges med<br />
Ribe Statsseminarium i dettes bygninger. I bemærkningerne til lovforslaget<br />
fremhæves, at formålet med forslaget var dels at opnå besparelser<br />
på driften af seminarierne, dels at skabe et forbedret fagligt-pædagogisk<br />
miljø på seminarierne. Videre anføres, at undervisningsministeren<br />
havde hjemmel til administrativt at træffe beslutning om at nedlægge<br />
de af planen omfattede seminarier i form af meddelse om, at seminariernes<br />
godkendelse ikke kunne forventes fornyet ud over afviklingsperioden<br />
(1991 eller 1992). Endvidere siges, at når man havde valgt at<br />
fremlægge planen til behandling og stillingtagen i Folketinget, skyldtes<br />
det først og fremmest den stærke politiske interesse, der knyttede sig<br />
til spørgsmål om nedlæggelse af seminarier.[27] I sagen U 1993.321<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 4<br />
14
UfR ONLINE U.1999B.227<br />
H tog Højesteret stilling til, om loven udgjorde et ekspropriativt indgreb<br />
over for den selvejende institution Esbjerg Seminarium. Under sagen<br />
gjorde Esbjerg Seminarium bl.a. gældende, at der ikke forelå nogen<br />
saglig begrundelse for indgrebet, hvorfor der var tale om en form for<br />
magtfordrejning fra lovgivningsmagtens side, hvilket var i strid med<br />
grundlovens § 73.[28] Højesteret fandt, at der ikke forelå ekspropriation,<br />
idet adgangen til at uddanne lærere efter reglerne om godkendte<br />
private seminarier, herunder med hensyn til statens afholdelse af alle<br />
driftsudgifter, ikke var en rettighed, der nød beskyttelse efter grundlovens<br />
§ 73. <strong>Det</strong> var ikke under sagen gjort gældende, at loven var<br />
stridende mod grundlovens § 3.<br />
<strong>Det</strong> forekommer vel tvivlsomt, om Tvind-loven ville have været i<br />
strid med grundlovens § 3, hvis Tvind havde erkendt ulovlighederne<br />
og den manglende vilje til at overholde tilskudsreglerne.<br />
Umiddelbart synes Højesterets tvistsynspunkt heller ikke at ramme<br />
den situation, at lovgivningsmagten havde frataget de omhandlede<br />
skoler fremtidige tilskud, ikke som følge af mistanke om regelbrud,<br />
men fordi lovgivningsmagten på grundlag af nogle mere generelle<br />
holdningsprægede overvejelser simpelthen ikke længere ønskede at<br />
støtte Tvind-samvirket. Konsekvensen af tvistsynspunktet synes således<br />
at være, at institutioner og personer, der er mistænkt for regelbrud,<br />
nyder en bedre beskyttelse end skoler og personer, hvor en sådan mistanke<br />
ikke foreligger.<br />
<strong>Det</strong> skal i den forbindelse bemærkes, at dele af de i højesteretsdommen<br />
gengivne forarbejder peger i retning af, at et mere alment tillidssynspunkt<br />
har været centralt for lovgivningsmagtens vedtagelse af<br />
Tvind-loven. I tillægsbetænkningen fra Folketingets Uddannelsesudvalg<br />
hedder det således, at »Flertallets tilslutning til dette lovforslag er begrundet<br />
i, at flertallet ikke har tillid til, at disse skoler tilknyttet<br />
Tvindkoncernen fremover vil anvende tilskuddene til de formål, som<br />
Folketinget ønsker at fremme med støtten«. På tilsvarende måde udtalte<br />
undervisningsminister Ole Vig Jensen, under den forespørgselsdebat<br />
om initiativer vedrørende Tvind-skolerne, der foregik seks dage før 2.<br />
behandling af forslaget til Tvind-loven, blandt andet, at »jeg [beder]<br />
om Folketingets stillingtagen til, om Tvinds skolekoncern har overskredet<br />
grænsen for vores tillid så groft, at vi ikke længere tror på, at skolerne<br />
nogensinde reelt kan eller vil leve op til kravene om selveje og<br />
selvstændighed, eller om de umiddelbart bør fortsætte inden for den<br />
nye lovgivnings rammer«. Og senere udtalte undervisningsministeren:<br />
»Men jeg kan ikke stoppe hele Tvinds skolekoncern på én gang. De<br />
nugældende love har hverken en tilstrækkelig præcis definition af selveje<br />
eller hjemmel til at tage godkendelsen tilbage og stoppe for tilskud<br />
til skoler, fordi de indgår i en koncern. Skolekoncernen er oplagt i strid<br />
med ånden bag lovene for de frie skoler, men at bygge sin administration<br />
på lovens ånd er et uholdbart grundlag [. . .]. <strong>Det</strong> er ikke overtrædelserne<br />
af tilskudsreglerne, der er anledningen til regeringens lovforslag<br />
om stop for tilskud til Tvindskolerne [. . .]. <strong>Det</strong> afgørende er, at<br />
skolekoncerner giver basis for en evig udvidelse af såvel antallet af<br />
skoler som eksisterende skolers virksomhed finansieret af en kapital,<br />
som stammer fra de enkelte skoler, men som er udført til og ophobes<br />
i de bagvedliggende fonde m.v.«. I sine bemærkninger skar Højesteret<br />
imidlertid igennem og udtalte, at Folketinget havde tilsluttet sig undervisningsministerens<br />
»generelle mistillid til Tvind-skolernes vilje til at<br />
administrere offentlige tilskud i overensstemmelse med lovgivningen«<br />
(vor fremh.).<br />
Højesterets tvistsynspunkt synes umiddelbart at dække den situation,<br />
at lovgivningsmagten som reaktion på påståede ulovligheder blandt<br />
visse tilskudsmodtagere helt ophæver den pågældende tilskudsordning.<br />
I en sådan situation, ville der imidlertid ikke foreligge nogen forskelsbehandling<br />
tilskudsmodtagerne imellem, jf. herved også Højesterets<br />
bemærkning om, at Tvind-lovens § 7 fratog de berørte skoler adgangen<br />
til efter friskolelovens almindelige regler og »på lige fod med« friskoler<br />
uden tilknytning til Skolesamvirket Tvind at søge om offentlige tilskud.<br />
Højesterets dom kan således - som nævnt foran - synes i et vist omfang<br />
at bygge på ligheds- og magtfordrejningssynspunkter. Hidtil har Højesteret<br />
imidlertid ikke været særlig tilbøjelig til at anerkende, at der<br />
med forfatningsretlig gyldighed kan opstilles en almindelig lighedsgrundsætning[29]<br />
eller en grundsætning om lovgivers magtfordrejning.[30]<br />
<br />
Højesterets dom udelukker ikke, at lovgivningsmagten fratager bestemte<br />
personer tilskud for fremtiden, selvom tilskudsordningen i øvrigt<br />
fastholdes, hvis der foreligger saglige grunde herfor. Hvis baggrunden<br />
for lovgivningsmagtens fratagelse af tilskud er, at man har næret mistillid<br />
til de pågældendes hidtidige og fremtidige vilje til at overholde<br />
tilskudsbetingelserne, foreligger de fornødne saglige grunde derimod<br />
ikke. Et åbent spørgsmål synes det derimod at være, om lovgivningsmagten<br />
vil være udelukket fra - i tilfælde, hvor der ikke foreligger nogen<br />
mistanke om manglende overholdelse af hidtidig lovgivning, f.eks.<br />
fordi en sådan ikke har eksisteret - at undtage bestemte personer fra at<br />
få tilskud for fremtiden, såfremt dette er begrundet i mistillid til de<br />
pågældendes vilje til at overholde tilskudsbetingelserne. En sådan situation<br />
vil aktualisere betydningen af magtfordrejningssynspunkter.<br />
Sammenfattende synes Højesterets dom at have en temmelig begrænset<br />
rækkevidde. Som noget principielt væsentligt - og afklarende i<br />
forhold til den tvivl, der hidtil har været i den forfatningsretlige litteratur<br />
- lægges det til grund, at grundlovens § 3 sætter en grænse for singulære<br />
lovindgreb. I dommen trækkes denne grænse imidlertid - naturligt nok<br />
- i tæt tilknytning til den konkrete sag: Grænsen for lovgivningsmagtens<br />
kompetence til at fratage visse tilskudsmodtagere retten til fremtidige<br />
tilskud synes at gå, hvor fratagelsen reelt er foranlediget af en tvist om,<br />
hvorvidt de pågældende hidtil har vist og fremover vil vise vilje til at<br />
opfylde tilskudslovgivningens betingelser, og hvor alle andre tilskudsmodtagere<br />
samtidig behandles efter de almindelige, generelle regler.<br />
Den nævnte tvist behøver ikke at foreligge som en ved domstolene allerede<br />
anlagt - end sige afgjort - sag. <strong>Det</strong> er tilstrækkeligt, hvis det kan<br />
dokumenteres, at der har foreligget mistanke hos lovgivningsmagten<br />
om regelbrud, og at det er denne mistanke, der reelt har begrundet<br />
loven.<br />
Man kan afslutningsvis spørge, hvilke konsekvenser Højesterets dom<br />
- der vedrørte spørgsmålet om de grundlovsmæssige grænser for lovregulering<br />
af statstilskud - har for lovregulering i almindelighed. Et kort<br />
svar herpå må være, at det på tilsvarende måde må antages at være i<br />
strid med grundlovens § 3, hvis lovgivningsmagten vedtager bebyrdende<br />
lovregulering af enkeltpersoners forhold begrundet i en opfattelse<br />
af, at de pågældende ikke hidtil har og fremover ikke vil overholde<br />
den lovgivning, der gælder og fremover skal gælde for alle andre. I<br />
øvrigt vil der i denne situation kunne foreligge ekspropriation efter<br />
grundlovens § 73 - forudsat der gøres indgreb i et ejendomsgode, der<br />
nyder beskyttelse efter denne bestemmelse.<br />
4. Tvind-dommens vidererækkende konsekvenser<br />
I tillæg til de problemer, der knytter sig til Tvind-dommens betydning<br />
for fortolkningen af grundlovens § 3, 3. pkt., er der grund til at spørge,<br />
hvilke vidererækkende konsekvenser dommen kan tænkes at få for den<br />
juridiske rådgivning af Folketinget, for den fremtidige grundlovsfortolkning<br />
og for domstolenes rolle som selvstændig statsmagt.<br />
4.1. Konsekvenserne for den juridiske rådgivning af Folketinget<br />
Tvind-dommen gav umiddelbart anledning til, at der i offentligheden<br />
og blandt folketingspolitikere blev sat spørgsmålstegn ved lødigheden<br />
af Justitsministeriets rådgivning i sagen, ligesom behovet for alsidig<br />
rådgivning, herunder behovet for et uafhængigt lovråd blev påpeget<br />
fra flere sider. Der havde tidligere - i efteråret 1992 - tegnet sig et politisk<br />
flertal for et lovråd, og i programmet for den regering, der blev<br />
dannet ultimo januar 1993 efter Schlüter-regeringens fald i kølvandet<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 5<br />
15
UfR ONLINE U.1999B.227<br />
på Tamilrapportens offentliggørelse, hed det, at regeringen ville<br />
»fremme forslag om oprettelse af et lovråd«.[31]<br />
Ganske hurtigt svandt dog (navnlig) den socialdemokratiske interesse<br />
for forslaget, og i forbindelse med iværksættelsen pr. 1. oktober 1995<br />
af den såkaldte Olsen-plan til styrkelse af Folketingets sekretariatsbetjening<br />
kunne forslaget ikke finde flertal. Efter nogen betænkningstid<br />
oven på Højesterets Tvind-dom meddelte statsminister Poul Nyrup<br />
Rasmussen efter regeringsmødet tirsdag den 23. marts, at han fortsat<br />
ikke så noget behov for et lovråd, og at Justitsministeriets rådgivning<br />
i Tvind-sagen havde været nuanceret og ikke kunne give<br />
<br />
anledning til kritik. Statsministeren meddelte samtidig, at han som en<br />
konsekvens af dommen dog havde bedt justitsministeren vurdere, om<br />
dommen kunne give anledning til at ændre procedurerne for den juridiske<br />
vurdering af lovforslag.[32]<br />
Justitsministeriets rådgivning i Tvind-sagen forekommer ikke at<br />
være noget godt grundlag at fundere en generel kritik af Justitsministeriets<br />
rådgivningsvirksomhed på. Præmisserne for rådgivningen blev<br />
lagt åbent og nuanceret frem og var - på tidspunktet for deres fremlæggelse<br />
- lige efter bogen. Ministeriet undlod endvidere ikke at påpege<br />
det retspolitisk betænkelige ved en lovgivning som den foreliggende.<br />
Noget andet er, at det - nu som før - ud fra principielle synspunkter<br />
kan siges at være en paradoksal ordning, at Folketinget, i rollen som<br />
regeringens kontrollant, i tvivlsomme og kontroversielle juridiske<br />
spørgsmål vedrørende regeringens lovforslag søger sin juridiske rådgivning<br />
hos den, der skal kontrolleres, in casu hos regeringens jurister<br />
i Justitsministeriet.<br />
I artiklen »Justitsministeriets udtalelser om grundlovsspørgsmål«<br />
fra 1982 skrev Justitsministeriets daværende departementschef Niels<br />
Madsen, at det på baggrund af, at lovafdelingen i offentligheden ikke<br />
sjældent opfattes som en selvstændig enhed, der alene har en vis, løsere<br />
tilknytning til Justitsministeriet, kunne være på sin plads at fremhæve,<br />
at lovafdelingens hierarkiske placering i Justitsministeriet ikke på noget<br />
punkt adskiller sig fra de øvrige afdelingers: »Ganske som disse er<br />
lovafdelingen undergivet justitsministerens instruktionsbeføjelse, og<br />
lovafdelingens virksomhed foregår i det hele på justitsministerens<br />
vegne og under dennes retlige og politiske ansvar. <strong>Det</strong>te gælder også<br />
den responderende virksomhed vedrørende grundlovens fortolkning«.[33]<br />
Niels Madsen anførte endvidere, at lovafdelingen i sin rådgivning<br />
af Folketinget lægger »betydelig vægt på at give en udførlig<br />
dokumentation af det foreliggende kildemateriale; men i henseende til<br />
såvel valg som anvendelse af kilder er justitsministeriets udtalelser<br />
præget af en i og for sig helt traditionel juridisk metode«. Man skal<br />
derfor heller ikke, anførte Niels Madsen, forvente »at finde lanceret<br />
nye og overrumplende fortolkninger af grundlovens enkelte bestemmelser«.<br />
Denne begrænsning »er udtryk for et ønske om at respektere<br />
folketingets og regeringens selvstændige rolle som fortolkere af<br />
grundloven. <strong>Det</strong> er ikke justitsministeriets funktion at bryde nye veje<br />
i grundlovsfortolkningen, men efter bedste evne drage omsorg for, at<br />
de politiske myndigheder er bekendt med, i hvilket omfang en traditionel<br />
juridisk argumentation giver dækning for en påtænkt disposition«.[34]<br />
Man må på baggrund af Tvind-dommen spørge, om disse maksimer<br />
også for fremtiden slår til som et fuldt tilstrækkeligt grundlag for Justitsministeriets<br />
rådgivning i grundlovsspørgsmål. Som påpeget af Justitsministeriets<br />
nuværende departementschef Michael Lunn stiller allerede<br />
EF-domstolens og Menneskerettighedsdomstolens fortolkningsstil<br />
regelmæssigt Justitsministeriet over for en svær opgave, når det<br />
skal vurderes, hvorledes en sag kan forventes at falde ud.[35] Samme<br />
problem kan for fremtiden vise sig i grundlovsspørgsmål.<br />
Justitsministeriet må nødvendigvis rådgive i lyset af Højesterets<br />
forventelige fortolkningsmetode. Såfremt Tvind-dommen skal tages<br />
som udtryk for, at Højesteret i fremtiden vil slå ind på en friere fortolk-<br />
ningsstil end den, der hidtil har præget den i forfatningsretlige spørgsmål,<br />
tilsiger det en større »sikkerhedsmargin« i Justitsministeriets rådgivning<br />
af Folketinget. For så vidt angår ministeriets tværdepartementale<br />
rådgivning i lovgivningsanliggender - der som oftest ikke vil give<br />
anledning til offentlig omtale - vil Tvind-dommen formentlig kunne<br />
betyde en styrkelse af Justitsministeriets position. Som fremhævet af<br />
Niels Madsen rådgiver man i så henseende ikke blot ud fra, hvorvidt<br />
en foranstaltning i givet fald må forventes underkendt ved domstolene<br />
som grundlovsstridig, men nok så meget ud fra, hvorvidt en påtænkt<br />
foranstaltning eller procedure kan give anledning til »kritik ud fra<br />
statsretlige synspunkter«. I tilfælde, hvor flere lovtekniske løsninger,<br />
der i det væsentlige realiserer det lovgivningspolitiske mål lige vel,<br />
»vil det blotte forhold, at der ud fra statsretlige synspunkter kan sættes<br />
et spørgsmålstegn ved nogen af de forhåndenværende valgmuligheder,<br />
føre til, at interessen samler sig om de øvrige«.[36] Med en større<br />
usikkerhed om, hvad der ved domstolene kan forventes lagt til grund<br />
som gældende forfatningsret, vil der formentlig i mange tilfælde blive<br />
videre rammer for en sådan rådgivning i grænselandet mellem retsdogmatik<br />
og retspolitik.<br />
4.2. Konsekvenser for den fremtidige grundlovsfortolkning<br />
Tvind-dommen giver anledning til at spørge, om dommen kan tages<br />
som udtryk for en ændret indstilling i Højesteret til fortolkning af<br />
grundlovsbestemmelser. Umiddelbart kunne man være fristet til at sige,<br />
at dommen ikke bør tages for mere, end hvad den i hvert fald er: En<br />
konkret stillingtagen i en konkret sag. Ud fra en konkret vurdering af<br />
det foreliggende lovindgreb har Højesteret fundet, at indgrebet var for<br />
groft, det savnede en acceptabel begrundelse, og man har derfor underkendt<br />
det med henvisning til grundlovens § 3, 3. pkt.<br />
<br />
På den anden side er der formentlig grund til at hæfte sig ved den<br />
udtalelse, som Højesteretspræsident Niels Pontoppidan efter dommen<br />
blev citeret for i dagspressen: »Der er en gensidig påvirkning mellem<br />
de internationale domstole og de nationale domstole. Især har EF- og<br />
Menneskerettighedsdomstolen en stor indflydelse. For de internationale<br />
domstoles vedkommende ser vi en tendens i retning af en domspraksis<br />
med en friere fortolkningsstil, der lægger større vægt på »present-dayconditions«:<br />
På nutidige samfundsforhold, fremfor at vægte historiske<br />
fortolkninger. <strong>Det</strong> har en vis afsmitning på den nationale praksis som<br />
en udviklingstendens«.[37] Tidligere har Niels Pontoppidan da også<br />
varslet, at nye vinde kunne være undervejs med hensyn til Højesterets<br />
indstilling til grundlovsspørgsmål. I det tidligere nævnte interview i<br />
Weekendavisen, fredag den 28. juni 1996, gav Højesterets præsident<br />
således udtryk for, at han forestillede sig, at domstolene i fremtiden i<br />
højere grad kommer til at manifestere sig - også over for Folketinget<br />
- i spørgsmål, der vedrører de centrale frihedsrettigheder som eksempelvis<br />
ytringsfriheden, forsamlingsfriheden og foreningsfriheden,<br />
hvorimod domstolene fortsat bør udvise tilbageholdenhed i sager, der<br />
vedrører økonomiske rettigheder, typisk ejendomsretten: »Netop på et<br />
område som ejendomsretten, hvor det gælder om at finde grænsen<br />
mellem beskyttelsen af den enkeltes ejendom og samfundets behov<br />
for reguleringer, bliver det et spørgsmål om ens politiske opfattelser.<br />
Hvis domstolene ikke udviste en vis tilbageholdenhed i den slags situationer,<br />
ville domstolene ende som en slags overfolketing«, udtalte<br />
Pontoppidan.[38] I interviewet blev højesteretspræsidenten endvidere<br />
refereret for, at han ikke ville afvise, at domstolene i fremtiden vil<br />
komme til at inddrage grundloven mere aktivt og nyfortolke den, blandt<br />
andet inspireret af menneskerettighedskonventionen.[39]<br />
Meget taler således for, at der har været en latent udviklingstendens<br />
undervejs i et stykke tid. Men uden at denne tendens - før Tvinddommen<br />
- har fundet klare udslag i Højesterets praksis. Højesterets<br />
dom af 12. august 1996 i Maastrichtsagen, hvor retten tillod, at 11 såkaldt<br />
almindelige mennesker kunne rejse sagen, uden at de i traditionel<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 6<br />
16
UfR ONLINE U.1999B.227<br />
forstand havde den fornødne retlige interesse, brød ganske vist med<br />
Højesterets hidtidige praksis og kunne for så vidt ses som et varsel om<br />
en mere aktiv rolle for domstolene i sager om prøvelse af loves<br />
grundlovsmæssighed.[40] Til gengæld lå Højesterets dom af 6. april<br />
1998 om sagens realitet helt i forlængelse af traditionen. Hverken med<br />
hensyn til Højesterets fortolkning af grundlovens § 20 eller med hensyn<br />
til Højesterets udøvelse af prøvelsesretten var der noget tilløb til revolution.<br />
For så vidt angik fortolkningen af grundlovens § 20 lagde Højesteret<br />
i sine præmisser i alt væsentligt de synspunkter til grund, som<br />
enhver har kunnet læse i forarbejderne til 1953-grundloven, i forarbejderne<br />
til tiltrædelsesloven fra 1972 og i den statsretlige litteratur. Også<br />
for så vidt angik intensiteten i udøvelsen af prøvelsesretten, var Højesterets<br />
dom helt i overensstemmelse med traditionen, præget som<br />
den var af tilkendegivelser om, at den nærmere fastlæggelse af, hvor<br />
grænserne for § 20-suverænitetsafgivelser må trækkes, i meget vidt<br />
omfang må være overladt til lovgivningsmagtens politiske organer.[41]<br />
Heller ikke i andre nyere højesteretsdomme, hvor grundlovsspørgsmål<br />
har været berørt, har det været let at få øje på nogen tendens til en ny<br />
og friere grundlovsfortolkning fra Højesterets side.[42]<br />
Såfremt Højesteret i fremtiden vil anlægge en friere fortolkningsstil,<br />
der - med Niels Pontoppidans ord - lægger større vægt på »presentday-conditions«,<br />
vil der komme til at blæse andre vinde end hidtil.<br />
Spørgsmålet er, hvilken vej vindene vil blæse. Formlen »present-dayconditions«<br />
giver i sig selv ikke megen vejledning. Hvilken vægt skal<br />
der eksempelvis tillægges lovgivningsmagtens egen opfattelse af, hvad<br />
en grundlovsfortolkning i overensstemmelse med »present-day-conditions«<br />
tilsiger? Kan hidtidigt antagne grundlovsgrænser for, hvilke<br />
indgreb lovgivningsmagten kan foretage, ikke blot tænkes indskrænket,<br />
men også tænkes udvidet under påberåbelse af en sådan fortolkningsformel?<br />
Og hvilke grænser må der sættes for en sådan fortolkningsformel<br />
i kraft af grundlovens - også internationalt set - meget stramme<br />
regler om grundlovsændring? Den vanskelige procedure for grundlovsændring<br />
stiller prøvelsesretten i et andet lys i Danmark end i de fleste<br />
andre lande. I Danmark betyder Højesterets underkendelse af en lov,<br />
at der i praksis ultimativt blokeres for loven, også selv om der er bred<br />
politisk enighed om, at loven er ønskelig.[43] I en forfatningskonflikt<br />
har imidlertid hverken Højesteret eller lovgivningsmagten det sidste<br />
ord. <strong>Det</strong> sidste ord ligger hos den grundlovgivende myndighed. Med<br />
de<br />
<br />
stramme regler for grundlovsændring, vi har, kan en sådan udgang<br />
imidlertid kun vanskeligt blive en realitet.<br />
4.3. Konsekvenser for domstolenes placering som selvstændig statsmagt<br />
Med Tvind-dommen har Højesteret taget et væsentligt skridt - længere<br />
- ind på scenen som selvstændig statsmagt. Skridtet er ikke svært at<br />
forstå på baggrund af den ændrede politiske indstilling til domstolenes<br />
prøvelsesret og på baggrund af udviklingen i verden omkring os. Med<br />
beklagelse og resignation forudsagde Bent Christensen allerede i 1990,<br />
at en europæiske tendens til at anse det for en domstolsopgave at påse,<br />
at forfatningsregler respekteres af lovgivningsmagten, uvægerligt ville<br />
komme til at præge dansk ret - »også selv om konsekvensen måtte<br />
blive, at domstolene må bygge på meget vagt formulerede retskilder«.[44]<br />
Den omfattende reform af domstolssystemet, som træder i kraft den<br />
1. juli i år, med oprettelse af en selvstændig Domstolsstyrelse og indførelse<br />
af et selvstændigt Dommerudnævnelsesråd, vil komme til<br />
yderligere at understrege domstolenes styrkede position som uafhængig<br />
statsmagt. I Domstolsudvalgets betænkning, der var grundlaget for reformen,<br />
blev forslaget om oprettelse af et særligt Dommerudnævnelsesråd<br />
og behovet for en bredere dommerrekruttering således også<br />
udtrykkeligt set i sammenhæng med betydningen af, at domstolene<br />
kan fungere som »en uafhængig tredie statsmagt«.[45]<br />
<strong>Det</strong> bør i den forbindelse bemærkes, at rekrutteringen til Højesteret<br />
allerede er blevet bredt betydeligt ud i den seneste halve snes år. Mens<br />
det endnu sidst i 1980'erne var sådan, at samtlige dommere i Højesteret<br />
havde en karriere, der var begyndt i Justitsministeriet (jf. Henrik Zahle,<br />
Dansk forfatningsret, bind 1, 1989, s. 222), er meget ændret siden. Af<br />
de 13 dommere, der indtil dato (april 1999) er blevet udnævnt i<br />
1990'erne, er det således et mindretal, der har den traditionelle karriere<br />
i Justitsministeriet som baggrund. Derimod har en baggrund som lærer<br />
ved Aarhus <strong>Universitet</strong> eller en af de to gamle handelshøjskoler eller<br />
som advokat - i de fleste tilfælde efterfulgt af en periode som landsdommer<br />
- været karakteristisk for et flertal af de udnævnte. <strong>Det</strong> er<br />
formentlig ikke udtryk for overhåndtagende dristighed at antage, at<br />
den ændrede rekruttering - ikke mindst på længere sigt - vil kunne få<br />
betydning for, hvordan Højesterets uafhængighed i praksis vil give sig<br />
udslag. I relation til Tvind-dommen bør det imidlertid bemærkes, at<br />
flertallet af de 11 dommere, der deltog, havde den traditionelle justitsministerielle<br />
karrierebaggrund.<br />
Forudsætningen om, at love kun tilsidesættes, hvis deres grundlovsstridighed<br />
fremgår med sikkerhed, synes bortfaldet med Højesterets<br />
dom i Tvind-sagen. Der er efter vores opfattelse grund til en aktiv<br />
grundlovsprøvelse. Prøvelsesretten bør ikke - med den norske historiker<br />
og domstolsskeptiker Jens Arup Seips ord - betragtes som en kæp i<br />
demokratiets hjul, men som en integreret del af et moderne demokrati.<br />
Over loven står grundloven, og det er domstolenes opgave at sikre, at<br />
dette bliver andet og mere end en tom talemåde. At netop Tvind-sagen<br />
skulle blive anledningen til, at Højesteret trådte i karakter, var imidlertid<br />
- ud fra en statsretlig synsvinkel - overraskende.<br />
1. O.A. Borum i Festskrift til Alf Ross, 1969, s. 57, og Henrik Zahle, Dansk<br />
forfatningsret, 2. udg., bind 2, 1996, s. 223.<br />
2. Den danske litteratur om domstolenes prøvelsesret er omfattende og skal<br />
ikke behandles mere indgående her. Se for en oversigt over opfattelserne i<br />
den statsretlige litteratur siden 1849: Jens Peter Christensen, Forfatningsretten<br />
og det levende liv, 1990, s. 35 ff, s. 48 ff, s. 70 ff, s. 118 ff, s. 147 ff og s.<br />
208 ff.<br />
3. Se herom Poul Andersen, Den danske Rigsdag 1849-1949, bind V, 1953, s.<br />
479-551, og Alf Ross, Statsretlige studier, 1959, s. 171 f.<br />
4. Rigsdagstidende 1952-53, Folketingets forhandlinger, sp. 2223.<br />
5. I tillæg hertil findes Gorm Toftegaard Nielsens utrykte licentiatafhandling:<br />
Grundlovens § 3. Retssikkerhed eller demokrati, fra 1977. I afhandlingen,<br />
der former sig som et opgør med stort setalle hidtidige forfatningsretlige teoretikere,<br />
slår forfatteren til lyd for, at grundlovens § 3 indebærer et materielt<br />
lovsbegreb med den virkning, at lovgivningsmagtens kompetence er begrænset<br />
til vedtagelse af love med et generelt indhold (rettet til en ubestemt flerhed<br />
af personer), således at det uden særskilt hjemmel vil være grundlovsstridigt,<br />
hvis der ved lov træffes afgørelser vedrørende enkelte borgeres forhold (s.<br />
164, s. 191, s. 239).<br />
6. Alf Ross, Statsretlige studier, 1959, s. 54. Samme synspunkt - men mindre<br />
omfattende argumenteret - havde Ross allerede givet udtryk for i den forfatningsretlige<br />
fremstilling, han i 1948 udgav sammen med Ernst Andersen<br />
(Ross og Andersen, Dansk Statsforfatningsret II, 1948, s. 57 ff og s. 165.<br />
7. Alf Ross, Dansk statsforfatningsret, 1959, s. 204. 2. udg., 1966, s. 235, og<br />
3. udg. ved Ole Espersen, 1980, s. 230.<br />
8. Alf Ross, Statsretlige studier, 1959, s. 68 ff; Dansk statsforfatningsret, 1959,<br />
s. 210 ff; 1966, s. 242 ff og 1980, s. 237 ff.<br />
9. Alf Ross, 1980, s. 205. Se om Ross' argumentation Jens Peter Christensen,<br />
Forfatningsretten og det levende liv, 1990, s. 108 f.<br />
10. Poul Andersen, Dansk statsforfatningsret, 1954, s. 565.<br />
11. Max Sørensen, Statsforfatningsret, 2. udg. ved Peter Germer, 1973, s. 167<br />
og s. 197.<br />
12. Poul Andersen, op.cit., s. 566; Max Sørensen, op.cit., s. 291.<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 7<br />
17
UfR ONLINE U.1999B.227<br />
13. Fremsættelsen findes i Rigsdagstidende 1947-48, Folketingets forhandlinger,<br />
sp. 1270-1276. Se også Tillæg A, sp. 3475.<br />
14. Rigsdagstidende 1947-48, Folketingets forhandlinger, sp. 3621-3626.<br />
15. Jf. også Gorm Toftegaard Nielsen, op.cit., s. 205.<br />
16. Rigsdagstidende, op.cit., sp. 3620.<br />
17. Poul Andersen, op.cit., s. 571.<br />
18. Ibid, s. 565 f.<br />
19. Max Sørensen, op.cit., s. 290 f.<br />
20. Peter Germer, Statsforfatningsret, 2. udg., 1995, s. 13 ff og s. 157 ff.<br />
21. Henrik Zahle, Dansk forfatningsret, bind 2, 1989, s. 77, og bind 2, 1986, s.<br />
27, samt bind 3, 1986, s. 83.<br />
22. Henrik Zahle, bind 1, 1989, s. 241, og bind 2, 1986, s. 29. Se om denne argumentation<br />
Jens Peter Christensen, Forfatningsretten og det levende liv,<br />
1990, s. 204 ff.<br />
23. Henrik Zahle, Dansk forfatningsret, bind 2, 2. udg., 1996, s.104. Senere (s.<br />
106) nævnes Tvind-loven, men der tages ikke stilling til lovens forhold til<br />
grundlovens § 3.<br />
24. Justitsministeriet, Lovafdelingen: Notat af 13. maj 1996 om visse forfatningsog<br />
menneskeretlige spørgsmål i forbindelse med Undervisningsministeriets<br />
lovforslag L 268 om bl.a. bortfald af økonomisk tilskud til Tvind-skolerne.<br />
Se tillige Notat af 24. maj 1996 om professor Claus Haagen Jensens udtalelse<br />
af 19. maj 1996.<br />
25. Højesteret har dog tidligere - i de to sager om de islandske håndskrifter -<br />
tilsidesat lovgivningsmagtens vurdering af en lovs forhold til grundloven,<br />
men uden at finde loven ugyldig. I U 1967.22 H tilsidesatte Højesteret således<br />
lovgivningsmagtens vurdering af, at der med loven om de islandske håndskrifter<br />
ikke var tale om ekspropriation, men loven kunne ikke findes ugyldig,<br />
da lovgivningsproceduren efter grundlovens § 73, stk. 2, var fulgt, og da der<br />
ikke var grundlag for at antage, at lovens gennemførelse ikke havde været<br />
begrundet i hensyn til almenvellet. I U 1971.299 H fastslog Højesteret, at<br />
der efter grundlovens § 73, stk. 1, måtte ydes erstatning for det tab, som<br />
overførelsen af en del af Den arnamagnæanske Stiftelses kapital ville medføre.<br />
26. Der findes således - som også anført af Kammeradvokaten under sagen -<br />
mange eksempler på singulære lovbestemmelser, hvor forholdene for navngivne<br />
institutioner, skoler, virksomheder, geografiske områder og endda<br />
enkeltejendom angivet med matrikelnummer reguleres.<br />
27. Folketingstidende 1988-89, 1. samling, Tillæg A, sp. 3073 ff.<br />
28. Esbjerg Seminarium fremhævede herved, at det i undervisningsministerens<br />
fremsatte lovforslag, der byggede på en ministeriel skitse baseret på udtalelser<br />
fra i den anledning nedsatte regionale udvalg, var bestemt, at Ribe Statsseminarium<br />
skulle sammenlægges med Esbjerg Seminarium i dettes bygninger.<br />
Bestemmelsen om sammenlægning af Esbjerg Seminarium og Ribe Statsseminarium<br />
blev først indsat i loven ved vedtagelsen af et af ministeren fremsat<br />
ændringsforslag, der fremkom efter en henvendelse fra Ribe Kommune og<br />
Ribe Statsseminarium, som Esbjerg Seminarium protesterede imod. Se herved<br />
Folketingstidende 1988-89, 1. samling, Tillæg B, sp. 423 ff.<br />
29. I kommentaren til U 1965.293 H i U 1965 B, s. 241-244, bemærkede Hans<br />
Schaumburrg, at skulle »en sådan grundsætning imidlertid overhovedet ud<br />
fra »grundlovens ånd« eller demokratiske principper kunne hævdes som<br />
retsgrundlag for tilsidesættelse af en lov (og dermed som en uskreven bestanddel<br />
af vor grundlov) måtte det formentlig dreje sig om klare tilfælde<br />
af grov og vilkårlig forskelsbehandling af borgerne«. <strong>Det</strong> måtte derfor i den<br />
foreliggende sag (vedrørende lejelovens bestemmelser om uopsigelighed og<br />
genudlejning), hvor der var tale om en sagligt begrundet og generelt udformet<br />
regulering, synes givet, bemærkede Schaumburg, at den påberåbte lighedsgrundsætning,<br />
selvom den anerkendtes, ikke kunne komme til anvendelse.<br />
Schaumburg fremhævede, at højesteretsdommen ikke havde taget stilling<br />
til, om den påberåbte lighedsgrundsætning overhovedet måtte kunne anerkendes<br />
og i tilfælde af grovere art måtte kunne føre til at frakende en lov<br />
gyldighed. I kommentaren til højesteretsdommen i HT-sagen (U 1986.898<br />
H) i U 1987 B, s. 53, bemærkede Erik Riis, at »det er vist yderst tvivlsomt,<br />
om der med forfatningsmæssig gyldighed kan opstilles et almindeligt<br />
diskriminationsforbud«.<br />
30. Se herom Karsten Revsbech, Lovgivers magtfordrejning i dansk forfatningsret,<br />
Tidsskrift for Rettsvitenskap, nr. 1, 1991, s. 50-65, hvor der argumenteres<br />
for, at en generel forfatningsretlig magtfordrejningsregel principielt består<br />
som en mulighed i dansk ret.<br />
31. Jf. Jens Peter Christensen, Hvem bør give lovråd?, Juristen, nr. 3, 1993, s.<br />
97.<br />
32. Jf. Politiken og Berlingske Tidende, onsdag den 24. februar 1999.<br />
33. Niels Madsen i Festskrift til professor, dr.jur. W.E. von Eyben, 1982, s. 14.<br />
34. Ibid, s. 20 f.<br />
35. Interview med Michael Lunn, Administrativ Debat, nr. 1, 1997, s. 2 f.<br />
36. Niels Madsen, op.cit., s. 22.<br />
37. Weekendavisen, fredag den 26. februar 1999.<br />
38. Man kan hertil rejse det spørgsmål, om en mindre tilbageholdende prøvelse<br />
af grundlovsbestemmelser til beskyttelse af borgerne mod statsmagten kan<br />
undgå at præge også prøvelsen efter grundlovens § 73. For et benægtende<br />
svar se Bent Christensen i Dansk miljøret, bind 1, 1978, s. 152.<br />
39. Weekendavisen, fredag den 28. juni 1996.<br />
40. Men samtidig var Højesterets brud med den hidtidige linie meget nøje<br />
knyttet til, at sagen vedrørte spørgsmålet om forholdet til EU. <strong>Det</strong> var tiltrædelseslovens<br />
»generelle og indgribende betydning«, der gjorde, at appellanterne<br />
havde en tilstrækkelig væsentlig interesse i at få deres påstande prøvet.<br />
Jf. herom også Henrik Zahle, EU og den danske grundlov, 1998, s. 91 ff.<br />
41. Jf. herom også Henrik Zahle i Lov og Ret, nr. 3, 1998, side 5 ff.<br />
42. Jf. eksempelvis U 1999.122 H, U 1997.1157 H, U 1997.259 H, U 1994.988<br />
H og U 1994.536 H.<br />
43. Jf. om dette problem Eivind Smith, Høyesterett og folkestyret, 1993, s. 324<br />
og s. 342.<br />
44. Bent Christensen, Domstolene og lovgivningsmagten, U 1990, B, s. 81 og<br />
s. 83.<br />
45. Betænkning nr. 1319, 1996, s. 175.<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 8<br />
18
UfR ONLINE U.1999B.333<br />
Om grundlovsfortolkning og konkretretsanvendelse - en statsretlig overraskelse?<br />
Af professor, dr.jur. Steen Rønsholdt<br />
Reaktionen på Højesterets dom i Tvindsagen har i vidt omfang været udtryk for overraskelse kombineret med forsøg på og måske ikke mindst<br />
ønske om at se dommen som en nydannelse. Dommen kan imidlertid også ses som en konsekvent videreførelse af domstolenes almindeligt anerkendte<br />
prøvelsesret. Set ud fra denne synsvinkel er det ikke Højesteret, men lovgiver, som har bevæget sig. Dommen er følgeligt udtryk for,<br />
at Folketinget og regeringen ikke har respekteret den margin, domstolene historisk har overladt lovgiver i forhold til grundloven. Den tilsidesatte<br />
lov er herefter klart grundlovsstridig, og de øvrige aktører - Undervisningsministerium, Justitsministerium, Østre Landsret, lovgiver og<br />
dele af den statsretlige teori - kunne og burde - på grundlag af en fuldt udfoldet retlig argumentation - være nået til samme resultat eller i hvert<br />
tilfælde, at lovens grundlovsmæssighed var tvivlsom.<br />
1. Med sin dom i »Tvindsagen« tilsidesatte Højesteret for første gang<br />
i grundlovens 150-årige historie en af Folketinget vedtaget lov som<br />
grundlovsstridig.[1] Den efterfølgende reaktion fra det politiske liv og<br />
den juridiske fagkundskab har i vidt omfang været udtryk for overraskelse<br />
kombineret med en række forklaringer, hvis fællestræk har været<br />
forsøg på og måske ikke mindst ønske om at se dommen som en nydannelse,<br />
et nybrud etc.[2]<br />
Imidlertid er det i sig selv af central betydning, hvilke aspekter man<br />
i den aktuelle situation vælger at give hovedprioritet for sin egen og<br />
offentlighedens opmærksomhed omkring denne sag. <strong>Det</strong> er min opfattelse,<br />
at der i kommentarerne og debatten, som efterfulgte dommen,<br />
har været tendens til at lægge fokus på en sådan måde, at man så at sige<br />
har lukket luften ud af eller i hvert tilfælde klart afsvækket det retlige<br />
budskab, Højesterets dom også kan ses som udtryk for.<br />
Artiklens hovedsigte er det konkrete afgørelsesniveaus forhold til<br />
grundloven som retskilde. Synsvinklen er kritisk. <strong>Det</strong> centrale spørgsmål<br />
er således, hvordan eller på hvilket grundlag Justitsministerium,<br />
Østre Landsret og dele af den statsretlige teori når frem til det resultat,<br />
at Tvindloven ikke blot ikke kan tilsidesættes, men at loven heller ikke<br />
i øvrigt er retlig problematisk. Et sådant resultat måtte naturligvis tages<br />
til efterretning i det omfang, det var retligt tvingende. At dette imidlertid<br />
så langtfra er tilfældet, markeres ikke blot af Højesterets dom, men<br />
også af det forhold, at retsgrundlaget i sig selv forekommer ganske<br />
åbent for muligheden af at nå til det af Højsteret statuerede resultat, jf.<br />
nedenfor.<br />
Selv har jeg stedse haft tillid til, at i hvert fald landets øverste domstol<br />
ville eliminere dette vildskud af en lov og dermed sætte en stopper for<br />
den tendens til retssikkerhedsmæssig udskridning, Tvindloven er udtryk<br />
for.[3] <strong>Det</strong> er nu konstateret, at loven er i strid med grundloven. Hertil<br />
kan føjes, at loven - siden lovforslagets fremsættelse - har repræsenteret<br />
en krænkelse af de fundamentale værdier, vort rets- og forfatningssystem<br />
bygger på. Set ud fra denne synsvinkel er det nok så epokegørende,<br />
at en lov af denne karakter skal så langt som til Højesteret for at<br />
blive stoppet. Hele forløbet tegner et beslutningssystem med behov<br />
for at få justeret sine værdinormer i almindelighed og sine retssikkerhedstærskler<br />
i særdeleshed.[4]<br />
For ikke at tabe dette aspekt af syne kan det være nok så konstruktivt<br />
og opbyggeligt at se Højesterets dom ikke som en nydannelse, men -<br />
i hvert fald også - som en konsekvent fortsættelse af den allerede eksisterende<br />
prøvelsesret på uskrevent grundlag.<br />
Pointen i denne synsmåde er, at det ikke er Højesteret, men lovgiver,<br />
som har bevæget sig. Dommen er udtryk for, at Folketinget og regeringen<br />
ikke har haft evne eller vilje til at respektere den margin, domstolene<br />
historisk har overladt lovgiver i forhold til grundloven.[5] Som<br />
indgang til denne synsvinkel kan det være gavnligt at dvæle ved det<br />
forhold, at 11 Højesteretsdommere - af formentlig indbyrdes forskellig<br />
politisk/retlig observans - i enighed er nået til det resultat, at lovgivningsmagten<br />
med<br />
<br />
Tvindloven har overskredet grænserne for sine beføjelser, som disse<br />
grænser sættes i grundlovens § 3, 3. punktum. <strong>Det</strong>te forhold - i sammenhæng<br />
med sagens hele karakter i øvrigt - ser jeg som udtryk for,<br />
at den tilsidesatte lov er klart grundlovsstridig, og at de øvrige aktører<br />
- Undervisningsministerium, Justitsministerium, Østre Landsret, lovgiver<br />
og dele af den statsretlige teori - burde være nået til det samme resultat.<br />
For at undgå enhver misforståelse ser og anerkender også jeg de<br />
mange overordnede og interessante aspekter, herunder den nye trend<br />
i retning af bekræftelse eller bestyrkelse af menneskerettighederne -<br />
nationalt som internationalt.[6] Men - for det første - er der med anerkendelsen<br />
af denne trend ikke givet udtryk for, at Højesterets dom er<br />
resultat heraf, og - for det andet - i jo højere grad man faktisk vælger<br />
at se dommen som resultat heraf, i jo højere grad måtte resultatet -<br />
også på dette grundlag - have været forudsigeligt og dermed også en<br />
mulighed for Undervisningsministerium, Justitsministerium, Østre<br />
Landsret og den statsretlige teori.<br />
<strong>Det</strong> er ikke forbeholdt Højesteret alene at fortolke grundloven dynamisk,<br />
dvs. med hensyntagen til den almindelige rets- og samfundsudvikling,<br />
herunder den almindelige nationale som internationale retsliggørelsestrend,<br />
sagens karakter etc. etc. etc. <strong>Det</strong> er således centralt allerede<br />
på dette sted at fastslå, at samtlige de i sagen involverede »instanser«<br />
opererer på det samme faktiske som retlige grundlag.<br />
Med forbehold for den almindelige tilbageholdenhed mht. at skulle<br />
udfordre lovgivningsmagten måtte i hvert fald en retlig kritik af loven<br />
forekomme at være en realistisk mulighed.<br />
Sagen omfatter i udtalt grad hensynet til retssikkerhed i snæver forstand.[7]<br />
Sagen vedrører således spørgsmålet om den enkelte borgers<br />
retstilling i modsætning til sager vedrørende mere overordnede/generelle<br />
spørgsmål om retsystemets indretning eller statens almindelige<br />
og overordnede interesser - som i tilfældet Maastrichtdommen.<br />
Ud over bestemmelsens ordlyd giver den statsretlige litteratur - især<br />
den del af denne, som opererer med grundlovens § 3, 3. punktum -<br />
nogen vejledning med hensyn til udstrækningen og indholdet af et<br />
grundlovsforbud mod singulær lovgivning. Ud over at konstatere bestemmelsens<br />
fundering i hensynet til borgerens retssikkerhed indkredser<br />
teorien et kerneområde for dens rækkevidde som grænse for lovgiver,<br />
jf. nedenfor afsnit 4.<br />
Med udgangspunkt heri må spørgsmålet - selv for den forsigtige<br />
retsanvender - blive, om og i bekræftende fald hvor langt man anser<br />
sig for bundet af den juridiske teori, og/eller i hvilket omfang<br />
Tvindsagen lader sig omfatte af teoriens forsøg på eksemplificeret regeldannelse,<br />
jf. nedenfor.<br />
Om »den nye trend« kan have bestyrket det resultat, Højesteret faktisk<br />
nåede frem til, er mindre vigtigt, hvis resultatet under alle omstændigheder<br />
ville være blevet det samme.[8] Når dette standpunkt vælges<br />
som udgangspunkt, beror det ganske enkelt på, at Højesterets dom både<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 1<br />
19
UfR ONLINE U.1999B.333<br />
er - og også tidligere ville have været - uomgængelig nødvendig og<br />
rigtig.<br />
Var Højesterets dom faldet ud til accept af loven som grundlovsmæssig,<br />
havde der været ganske anderledes presserende grunde til at rejse<br />
spørgsmålet om revision af grundloven i henseende til præcisering af<br />
dens indhold og/eller styrkelse af domstolenes prøvelsesret.[9] Den<br />
netop afsagte dom repræsenterer jo et klart vidnesbyrd om, at såvel<br />
grundloven som prøvelsesretten er i live og fungerer i bedste velgående.<br />
I forbindelse med at professor Jens Peter Christensen - umiddelbart<br />
efter dommens afsigelse - i pressen gav udtryk for sin overraskelse<br />
over udfaldet af Højesterets dom, henviser han også til en juridisk talemåde,<br />
hvorefter »en Højesteretsdom også er rigtig, selvom den er forkert«.[10]<br />
Heri ligger på en gang et udsagn om, at en Højesterets dom - juridisk<br />
bedømt - kan være »forkert«, selvom den jo - som det sidste og endelige<br />
afgørende ord i sagen - som socialt fænomen må være »rigtig«.<br />
Denne anskuelsesmåde forekommer måske nærliggende i forhold<br />
til en (erkendelses)interesse i at få bekræftet grundlovsmæssigheden<br />
af Tvindloven. Anskuet fra den modsatte ende af spektret er det derimod<br />
nok så interessant at fastslå, at en Højesteretsdom ikke blot er rigtig<br />
som udtryk for konstateringen af sagens endelige/definitive afgørelse,<br />
men også kan være rigtig som et - herudover rækkende - udtryk for,<br />
at underinstansernes afgørelse var forkert.<br />
Hvor den endelige afgørelse af mange retspørgsmål således vil være<br />
udtryk for et valg mellem flere for så vidt retligt »lige gyldige« og<br />
dermed helt legitime resultater, kan den endelige (Højesterets)afgørelse<br />
også rumme en<br />
<br />
egentlig kritik af den/de underliggende instansers retsopfattelse og<br />
retsanvendelse.<br />
Om der er grundlag for en sådan kritik, må selvfølgelig afhænge af<br />
såvel sagens karakter, retsgrundlagets rummelighed samt endelig kvaliteten<br />
af den retlige argumentation, som ligger til grund for det resultat,<br />
de respektive myndigheder/instanser når frem til.<br />
I Tvindsagen er det overordnede spørgsmål, om det folkevalgte politiske<br />
organ Folketinget sammen med regeringen - som lovgivningsmagt<br />
- skal kunne anvende singulær lovgivning til (selv)justits over<br />
for samfundsmedlemmer, som er under mistanke for ulovligheder/uregelmæssigheder,<br />
eller som i det hele ikke længere nyder de folkevalgte<br />
og regeringens tillid. En sådan mulighed må forekomme så retssikkerhedsmæssigt<br />
skræmmende, at kontrolopgaven for den neutrale og<br />
upartiske retsanvender bør være styret af en (erkendelses)interesse i at<br />
afsøge en retlig argumentation imod retsmæssigheden af loven. Opgaven<br />
bør med andre ord være at afsøge grundloven for et retssikkerhedsværn<br />
mod ikke blot det foreliggende tilfælde, men også mulige fremtidige<br />
tilløb til en form for adfærdsstyring, som burde være forladt med<br />
afskaffelsen af enevældens nådesakter.<br />
I modsætning til dette udgangspunkt synes såvel Justitsministeriets<br />
som Østre Landsrets og retsteorien ved Jens Peter Christensen og Michael<br />
Hansen Jensens indsats i sagen styret af en (forhånds)forestilling<br />
om, at loven ikke er og heller ikke bør kendes grundlovsstridig.[11]<br />
For så vidt kan Justitsministeriets, Østre Landsrets og den ovennævnte<br />
statsretlige teori siges at være »statsvenlig«.[12]<br />
En mellemproportional mellem Højesterets klare tilsidesættelse af<br />
loven og Justitsministeriets, Østre Landsrets og teoriens pure frikendelse<br />
af lovgiver kunne være at udtrykke grader af tvivl med hensyn til<br />
grundlovsmæssigheden og - i sammenhæng hermed - overveje domstolenes<br />
tolerancetærskel i forhold hertil. Uanset den forskel, der måtte<br />
kunne ligge i henholdsvis Justitsministeriets og Østre Landsrets henvisning<br />
til retspolitiske betænkeligheder, synes sådanne betænkeligheder<br />
ikke at have nogen endsige afgørende indflydelse på hverken Justitsministeriets<br />
eller Østre Landsrets tilgang til den retlige efterprøvelse.[13]<br />
I det følgende vil Justitsministeriets, Østre Landsrets og den anførte<br />
statsretsteori ved Jens Peter Christensen og Michael Hansen Jensen<br />
blive gjort til genstand for en kritisk konfrontation med Højesterets<br />
dom.<br />
2. Nogle antagelser som fremstillingens ramme<br />
Domstolenes ret til at efterprøve loves overensstemmelse med grundloven<br />
er utvivlsomt hjemlet ved klar og fast højesteretspraksis.<br />
Retsgrundlaget antages at være retssædvane og etableringen af den<br />
hertil fornødne almindelige accept blandt de øverste statsorganer blev<br />
historisk tilvejebragt som et kompromis formuleret i spørgsmålet om<br />
prøvelsens rækkevidde. Resultatet blev således på den ene side en<br />
principiel anerkendelse af domstolenes prøvelsesret, men på den anden<br />
side en formodning for lovens overensstemmelse med grundloven.<br />
Denne formodning materialiserer sig i et krav om, at grundlovsstridigheden<br />
skal være klar, for at domstolene vil tilsidesætte loven.<br />
<strong>Det</strong> forhold, at grundloven, på trods af sin høje alder, sine relativt få<br />
og sparsomt formulerede bestemmelser og yderst krævende ændringsprocedure,<br />
stedse skal fungere som en levende forfatning og et effektivt<br />
værn for borgernes rettigheder og retssikkerhed i et samfund under<br />
hastig forandring, sætter det vilkår, at subjektiv fortolkning - med<br />
grundlag i forarbejderne - må indtage en relativt underordnet placering,<br />
og det naturligvis i jo højere grad, jo ældre de pågældende forarbejder<br />
er.<br />
For at kunne spænde over den samfundsmæssige udvikling - i et<br />
samfund under forandring - må fortolkningsstilen ikke blot være af<br />
fortrinsvis objektiv, men også af dynamisk karakter. At den retlige<br />
mangel/grundlovsstridigheden ifølge traditionen skal kunne kvalificeres<br />
som klar, forrykker ikke forholdet mellem de involverede myndigheder<br />
i instansfølgen. Disses opgave er således - som i enhver anden afgørelses-<br />
og prøvelsessituation - originært at træffe en rigtig afgørelse ved<br />
konkret bedømmelse af forholdene i den foreliggende sag og med<br />
inddragelse af alle relevante retskilder. Den dynamiske fortolkning er<br />
således også et anliggende for såvel det administrative niveau som for<br />
de retlige underinstanser.<br />
Der foreligger ikke rets- eller parlamentarisk praksis, som taler til<br />
støtte for Tvindlovens grundlovsmæssighed. Retsteorien - herunder<br />
den del, som er mest restriktiv med hensyn til at anerkende grundlovens<br />
§ 3, 3. punktum, som grænse for lovgivningsmagten - bygger på en<br />
opfattelse af og tillid til, at lovgiver ikke vil udfordre grundlovens<br />
grænser, jf. nedenfor afsnit 4.<br />
Overvejelse over og hensyntagen til eventuelle forventninger om<br />
Højesterets mulige stilling til sagen bør kun inddrages i form af substantielt<br />
kvalificeret retlig argumentation i modsætning til almindelige<br />
antagelser om, hvad Højesterets flertal måske/måske ikke vil støtte.<br />
Afgørelsen skal således i hvert af instansfølgens led være resultat af<br />
originær retsanvendelse og som sådan rigtig.<br />
Som udgangspunkt for den konkrete retsanvendelse, og dermed den<br />
konkrete udmøntning af de relevante<br />
<br />
retskilders vægtning og placering i afgørelsesgrundlaget, må retsanvenderen<br />
- på grundlag af sagens faktum - foretage en foreløbig vurdering<br />
af det omhandlede retstilfældes karakter og - i sammenhæng hermed<br />
- nogle foreløbige antagelser om sagens mulige udfald. På grundlag<br />
heraf kan afgørelsens/prøvelsens overordnede tema formuleres som<br />
følger:<br />
Er det/bør det være retligt muligt for - det folkevalgte/politiske organ<br />
- Folketinget ved lov at træffe beslutning om at erstatte en retlig proces<br />
med en politisk proces i forhold til en allerede foreliggende konkret<br />
sag/konflikt mellem forvaltningen/regeringen på den ene side og en<br />
privat borger/juridisk person på den anden side, når det i øvrigt oplyses:<br />
At lovindgrebet består i fratagelse af fremtidige tilskud fra en tilskudsordning,<br />
som i øvrigt opretholdes.<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 2<br />
20
UfR ONLINE U.1999B.333<br />
At grundlaget herfor er mistanke om og angivelig dokumentation<br />
for, at den konkret angivne adressat for loven har handlet retsstridigt<br />
og formentlig vil vedblive hermed også i fremtiden, og endelig at lovgiver<br />
i øvrigt ikke har tillid til vedkommende.<br />
At tilskudsordningen opretholdes i forhold til alle øvrige lignende<br />
tilskudsmodtagere, og at disse øvrige tilskudsmodtagere på enhver<br />
måde er at sammenligne med adressaterne for indgrebet, bortset fra at<br />
de øvrige tilskudsmodtagere ikke er under mistanke for at handle retsstridigt<br />
eller i øvrigt er genstand for lovgivers mistillid.<br />
At der som delmotivation for indgrebet eksplicit har været angivet<br />
hensynet til og interesse i ved loven at afskære lovens adressater fra<br />
sædvanlig retlig efterprøvelse, og at lovgiver til det sidste har erkendt<br />
dette som i hvert fald en virkning af loven.<br />
At loven i øvrigt hjemler ganske vidtgående muligheder for administrativ<br />
afskæring/tilbagekaldelse af tilskud med henvisning til netop<br />
den form for retsstridig adfærd, som lovens adressat er under mistanke<br />
for.<br />
Med udgangspunkt i grundlovens ord og ånd, forholdets natur/kulturtraditionen<br />
og i det hele det værdigrundlag, som vort rets- og forfatningssystem<br />
bygger på, må der antages en formodning imod retmæssigheden<br />
af en sådan lov.<br />
3. Højesterets dom<br />
For så vidt angår den ovenfor anførte beskrivelses overensstemmelse<br />
med sagens faktum lettes dokumentationen af, at Tvindsagen i sin<br />
helhed er ganske enkel og veldokumenteret.<br />
Sagens enkle og overskuelige karakter kommer på udmærket vis til<br />
udtryk i Højesterets dom, som i det hele er forbilledlig klar.[14] Højesteret<br />
konstaterer, at ved § 7 i lov nr. 506 blev en række konkret angivne<br />
skoler ved selve loven afskåret fra at modtage tilskud for fremtiden,<br />
nærmere bestemt i perioden efter 31. december 1996.<br />
Om begrundelsen for denne bestemmelse anfører Højesteret, at i<br />
første omgang Undervisningsministeriet »ikke havde tillid til, at Tvindskolerne<br />
ville anvende tilskuddene til formål, som Folketinget og regeringen<br />
ønsker at fremme med støtten«. Herudover konstateres, at den<br />
manglende tillid har baggrund i undersøgelser foretaget af ministeriet.<br />
Som grundlag herfor henvises til lovforslagets bemærkninger.<br />
Om den retlige kvalificering af dette lovindgreb udtaler Højesteret<br />
ganske kort og klart, at lovgivningsmagten med lovens § 7 har »afgjort<br />
uoverensstemmelsen mellem Tvind-skolerne og Undervisningsministeriet,<br />
der var af den opfattelse, at skolerne - uanset deres tilkendegivelser<br />
og løfter - ikke overholdt og heller ikke i fremtiden ville overholde<br />
betingelserne for offentlige tilskud til skoledrift. Et sådant lovindgreb<br />
- der havde som konsekvens, at Tvind-skolerne blev afskåret fra domstolsprøvelse<br />
af deres tilskudsberettigelse - er reelt en endelig afgørelse<br />
af en konkret retstvist«.<br />
Denne centrale del af domsbegrundelsen afspejler nøje faktum, som<br />
dette i komprimeret form er dokumenteret i tillægsbetænkning fra<br />
Folketingets Uddannelsesudvalg. Som citeret af Højesteret:<br />
»Flertallets tilslutning til dette lovforslag er begrundet i, at flertallet<br />
ikke har tillid til, at disse skoler tilknyttet Tvindkoncernen fremover<br />
vil anvende tilskuddene til de formål, som Folketinget ønsker at fremme<br />
med støtten.<br />
Den valgte lovgivningsmåde har til formål at sikre opfyldelsen af<br />
flertallets ønske om ikke fremover at yde tilskud til netop de nævnte<br />
skoler.<br />
Flertallet er opmærksomme på, at lovgivningsmåden vil have den<br />
virkning, at der ikke, for så vidt angår denne del af lovforslaget, skal<br />
træffes administrative afgørelser om nye tilskud til de pågældende<br />
skoler med mulighed for efterfølgende domstolsprøvelse. Denne følge<br />
er ikke i sig selv et formål med loven, og den har kun betydning for<br />
fremtidige tilskud, som de pågældende skoler ikke har noget retsbeskyttet<br />
krav på«.<br />
Som man kan se, holder Højesteret sig ganske tæt op ad lovgivers<br />
egen beskrivelse af faktum. <strong>Det</strong> forhold, at loven afskærer Tvindskolerne<br />
fra sædvanlig retlig efterprøvelse, herunder domstolsprøvelse,<br />
beskrives i udvalgsbetænkningen som en faktisk, men ikke tilsigtet<br />
virkning. Til trods for at dette forhold i andre dele af forarbejderne direkte<br />
fremstilles som et formål med loven,[15] holder Højesteret sig<br />
nøje til lovgivers sidst<br />
<br />
formulerede - modificerede - forståelse af denne sammenhæng. Jf.<br />
Højesterets formulering »et sådant lovindgreb - der havde som konsekvens,<br />
at Tvindskolerne blev afskåret fra domstolsprøvelse . . .« (kursiv<br />
indsat her).<br />
Efter således - på grundlag af lovgivers egen beskrivelse af faktum<br />
- af have kvalificeret loven til »reelt« at være »en endelig afgørelse af<br />
en konkret retstvist«, ligger vejen åben for subsummering af forholdet<br />
under grundlovens § 3, 3. punktum:<br />
»Efter grundlovens § 3 henhører en sådan afgørelse ikke under lovgivningsmagten,<br />
men under den dømmende magt med de deri liggende<br />
retsgarantier for borgerne«.<br />
Afgørende for funktionsdelingen mellem lovgivende og dømmende<br />
magt er således spørgsmålet om borgerens retssikkerhed. Karakteristisk<br />
for domstolenes sagsbehandling og afgørelse er netop et omfattende<br />
system af retsgarantier. Og genstanden for disse retsgarantier er netop<br />
- blandt andet - den »konkrete retstvist«.<br />
Med lovgivers »overtagelse« af Tvindsagen sættes domstolssystemets<br />
retsgarantier ud af funktion med heraf følgende retssikkerhedstab for<br />
borgeren. Lovgiver har hermed tilsidesat funktionsdelingen bestemt i<br />
grundlovens § 3 og de heri liggende grundlovsbeskyttede retsgarantier<br />
for borgeren, hvorfor loven - nærmere dens § 7 - tilsidesættes som<br />
ugyldig.<br />
Højesterets afgørelse er såvel i henseende til stringent argumentation<br />
som resultatets overbevisende kraft af en sådan klarhed, at den i sig<br />
selv udgør en krævende ramme for den nærmere analyse af Justitsministeriets,<br />
Østre Landsrets og teoriens afvigende opfattelse.<br />
4. Højesterets dom - en statsretlig overraskelse<br />
I dagene umiddelbart efter afsigelsen af Højesterets dom efterlyste<br />
pressen statsministerens reaktion herpå. Denne lod imidlertid vente på<br />
sig. <strong>Det</strong> rette svar blev formentlig nøje overvejet på højeste sted. En<br />
uge gik, og statsministeren udtalte endelig de forløsende ord: »<strong>Det</strong> er<br />
godt, at vi har fået denne afgørelse . . .«.[16]<br />
Efter grundig overvejelse i Undervisningsministerium, Justitsministerium<br />
og Statsministerium, efter 3 behandlinger i Folketinget, efter<br />
lovens stadfæstelse og kundgørelse udtrykker landets statsminister tilfredshed<br />
med, at landets Højesteret har tilsidesat en lov, som bygger<br />
på forslag fremsat af den regering, for hvilken statsministeren er<br />
øverste chef.<br />
Nu er tilfredshed jo ikke den gennemsnitligt forventelige reaktion<br />
på at få sine afgørelser tilsidesat. Statsmagten træffer vel - kun - de<br />
beslutninger, som findes rigtige. Hvoraf så denne tilfredshed? Af<br />
hvilken art er den?<br />
Vi kender ikke svaret. Selv tror jeg, at statsministerens udsagn er<br />
reelt ment i den forstand, at det dækker en kollektiv erkendelse af, at<br />
Højesterets afgørelse simpelthen er rigtig. At legitimiteten - og den<br />
almindelige retsfølelse, om man vil - simpelthen ikke levner plads for<br />
kritik af Højesterets dom.<br />
Statsministeren kunne jo ellers have nøjedes med at konstatere Højesterets<br />
divergerende opfattelse og så i øvrigt have taget Højesterets<br />
dom til efterretning.<br />
Endelig blev lovgivningsmagtens position - om end marginalt - lettet<br />
ved muligheden for at henvise til manglende juridisk fagkundskab: Vi<br />
- lovgivningsmagten - vidste ikke bedre. Nu og først nu har sagkundskaben<br />
talt og ledt os på rette vej.<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 3<br />
21
UfR ONLINE U.1999B.333<br />
Medens denne mulighed - om end nok så spinkel - dog rummer en<br />
vis margin for de folkevalgte, er den selvsagt ikke farbar for den juridiske<br />
profession, herunder Undervisningsministerium, Justitsministerium,<br />
Østre Landsret og den statsretlige teori.<br />
For den juridiske profession består reelt kun to muligheder. Enten<br />
at erkende sin fejlopfattelse eller også at udlægge Højesterets dom som<br />
udtryk for en nydannelse, en overraskelse, noget uventet.<br />
4.1 Den sidstnævnte mulighed vælges af professor Jens Peter Christensen<br />
og lektor Michael Hansen Jensen - i det følgende benævnt<br />
forfatterne - i artiklen »Højesterets dom i Tvindsagen«.[17]<br />
I artiklens hoved præsenteres Tvind-dommen som en » - ud fra en<br />
statsretlig synsvinkel . . . overraskelse«. Få linier nede i selve teksten<br />
hedder det videre, at dommen »givetvis kom som en overraskelse for<br />
de fleste . . .«,[18] og endelig afsluttes artiklen med følgende udsagn:<br />
»at netop Tvindsagen skulle blive anledningen til, at Højesteret trådte<br />
i karakter, var imidlertid - ud fra en statsretlig synsvinkel - overraskende«.<br />
Man bemærker sig i den sammenhæng særligt betoningen af overraskelsens<br />
»statsretlige« synsvinkel, uden at der nærmere gøres rede for,<br />
om dommen evt. ud fra andre retlige synsvinkler kunne forekomme<br />
mindre overraskende. Imidlertid hedder det, som anført også i indledningen,<br />
at dommen »givetvis kom som en overraskelse for de fleste«,<br />
hvorfor pointen nok er, at dommen slet og ret må ses som en nydannelse<br />
i den betydning, at den gør op med en retsopfattelse, som var rigtig,<br />
indtil den - med dommen - blev tilsidesat. Denne forståelsesmåde kom<br />
da - som anført ovenfor - også til udtryk i et tidligere indlæg af Jens<br />
Peter Christensen.[19]<br />
Om artiklens indhold skal i øvrigt indledningsvist bemærkes: At den<br />
er blottet for kritik af den retsopfattelse, som nu med Højesterets dom<br />
er blevet tilsidesat. At artiklen tværtimod har karakter af et forsvar for<br />
det med<br />
<br />
dommen tilsidesatte standpunkt. At artiklen ikke går ind i de retssikkerhedsmæssige<br />
overvejelser, som sagen naturligt/uomgængeligt lægger<br />
op til. At artiklen heller ikke i øvrigt forholder sig til de grundlæggende<br />
retsstatslige værdier, som så klart blev udfordret med Tvindloven. At<br />
artiklen er uden selvstændige retskildeovervejelser. Metoden består<br />
helt overvejende i at sammenholde det foreliggende tilfælde - Tvindloven<br />
- med de af ældre statsretsteori formulerede eksempler på<br />
grundlovsstridig singulær lovgivning, hvorefter forfatterne uden videre<br />
slutter modsætningsvis fra disse eksempler. At forfatterne ikke forholder<br />
sig til spørgsmålet om de mulige konsekvenser af, at Tvindloven ikke<br />
var blevet tilsidesat af Højesteret. Ville den hermed etablerede retstilstand<br />
have været acceptabel? Eller ville et sådant udfald i sig selv have<br />
accentueret og aktualiseret spørgsmålet om grundlovsændring?<br />
<strong>Det</strong> er vanskeligt ikke at se artiklen som et besværgende forsvar for<br />
den af Højesteret tilsidesatte retsopfattelse. <strong>Det</strong> er øjensynligt vigtigt<br />
for forfatterne - også efterfølgende - at legitimere den retsopfattelse,<br />
som Højesteret så eftertrykkeligt har gjort op med.<br />
Under etiketten »to gode grunde til at forvente, at Højesteret netop<br />
i Tvindsagen ville være blevet i strandkanten«, opsummerer forfatterne<br />
grundlaget for deres overraskelse.[20]<br />
4.1.1 Som den ene del af grundlaget for »netop i Tvindsagen« at<br />
forvente domstolstilbageholdenhed henviser forfatterne til den usikkerhed,<br />
som har eksisteret med hensyn til afgrænsning af grundlovens §<br />
3, 3. punktum.<br />
<strong>Det</strong> er i den sammenhæng bemærkelsesværdigt, at forfatterne i deres<br />
argumentation nærmest udelukkende støtter sig på statsretsteoriens<br />
almindelige udsagn om § 3, 3. punktum, og yderligere tillægger dele<br />
af denne teoris abstrakte eksemplifikation på grundlovsstridig singulær<br />
lovgivning en sådan autoritativ kraft, at disse eksempler - som tilmed<br />
af deres ophavsmænd opfattes som kernen i et grundlovsforbud - nær-<br />
mest fungerer som grundlag for en modsætningsslutning i forhold til<br />
Tvindsagen.<br />
Således udtaler forfatterne, at »den fortolkning, som Poul Andersen<br />
og Max Sørensen slog til lyd for, måtte vel for mange - heriblandt<br />
nærværende artikels forfattere - på forhånd synes at have mest for sig<br />
. . .«.[21] Og videre hedder det, at »den type lovgivningsindgreb, som<br />
grundlovens § 3, 3. punktum, således måtte antages at beskytte imod<br />
- lovindgreb i en verserende erstatningssag, omgørelse af en dom, afgørelse<br />
af en straffesag eller skærpelse af en allerede pålagt straf -<br />
måtte imidlertid forekomme at være på ganske pæn afstand af det<br />
indgreb, der blev foretaget med Tvindloven, hvor en række navngivne<br />
skoler blev frataget muligheden for fremover at få økonomisk tilskud<br />
af statskassen«.<br />
Med andre ord, det forhold, at Tvindsagen falder uden for de af Poul<br />
Andersen og Max Sørensen abstrakt formulerede eksempler, er det<br />
centrale (retskilde)grundlag for forfatternes overraskelse over og uenighed<br />
i Højesterets resultat.<br />
Her overfor kan følgende anføres:<br />
Selvom retsteorien/litteraturen i forhold til en grundlovsbestemmelse<br />
som § 3 naturligt må komme til at indtage en central placering, må det<br />
alligevel betragtes som udtryk for en ganske afkortet eller tilskåret<br />
metodik at »subsummere« en konkret foreliggende sag under en regel,<br />
som fremkommer på grundlag af nogle ældre forfatteres abstrakt formulerede<br />
eksempelmateriale.<br />
Denne »subsummering« foretages uden inddragelse af andre<br />
retskilder, herunder bestemmelsens ordlyd, forholdets natur/kulturtraditionen,<br />
og - i forbindelse hermed - uden inddragelse af spørgsmålet<br />
om det foreliggende tilfældes - Tvindsagens - særlige karakter.<br />
Herom hedder det som anført blot, at de af Poul Andersen og Max<br />
Sørensen formulerede eksempler på grundlovsstridig singulær lovgivning<br />
»måtte imidlertid forekomme at være på ganske pæn afstand af<br />
det indgreb, der blev foretaget med Tvindloven . . .«.<br />
Spørgsmålet om en afstand og dennes længde lader sig vanskeligt<br />
fastslå uafhængigt af den anvendte målestok. Set i forhold til spørgsmålet<br />
om retssikkerhed i snæver forstand, altså spørgsmålet om borgernes<br />
retsbeskyttelse, ses der ikke at være stor afstand mellem de af Poul<br />
Andersen og Max Sørensen opstillede eksempler og Tvindsagen.<br />
Ud over det almindelige spørgsmål om den relative retskildevægt,<br />
som kan blive retslitteraturen til del, må det påpeges, at såvel Poul<br />
Andersens som Max Sørensens forfatterskaber er af ældre dato, og at<br />
de opstillede eksempler må læses i deres historiske kontekst.<br />
Begge de angivne forfattere anser da som anført også selv deres eksempler<br />
som udtryk for et sikkert kerneområde.[22]<br />
Herudover skal yderligere peges på, at de af teorien formulerede<br />
eksempler, ud over at være koncentreret om det sikre kerneområde,<br />
også er karakteriseret ved at være tilfældige i den forstand, at de ikke<br />
indgår i eller er resultat af en systematisk gennemgang af mulige/tænkte<br />
eksempler på singulær lovgivning i strid med eller på grænsen af reglen<br />
i grundlovens § 3, 3. punktum. Endelig er eksemplerne heller ikke<br />
formuleret i en atmosfære af frygt for mulige fremtidige lovgivningsovergreb.<br />
Tværtimod<br />
<br />
bærer den refererede litteratur præg af den tillid til lovgivningsmagten,<br />
som jo er grundlaget for den historiske balance mellem lovgiver og<br />
domstole.[23]<br />
<strong>Det</strong> kan bl.a. være dette forhold, som afspejler sig, når Ross - i forbindelse<br />
med sit bud på de grundlovsmæssige grænser for singulær<br />
lovgivning - afslutter sin eksemplifikation med følgende udsagn: »<strong>Det</strong><br />
er tvivlsomt om ukrænkelighedsprincippet kan udvides til også at omfatte<br />
singulære indgreb fra lovgiverens side i andre retsforhold . . .«.<br />
»Da spørgsmålet er uden synderlig praktisk betydning, fordi den almindelige<br />
retsopfattelse for det meste vil gøre sådanne indgreb utænkelige,<br />
skal det her ikke forfølges videre.«[24]<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 4<br />
22
UfR ONLINE U.1999B.333<br />
I tillæg til det ovenfor anførte om et bredere og mere udfoldet bedømmelses-,<br />
herunder retskildegundlag, kan stilles følgende spørgsmål:<br />
Hvilken betydning har det, at der - med baggrund i de øverste statsorganers<br />
faktisk udviste handlemåde - eksisterer almindelig tillid til en<br />
given lovgiveradfærd? Og hvilken retlig betydning har det, når lovgiver<br />
ikke lever op til en sådan - i øvrigt velfunderet - adfærdsforventning?<br />
4.1.1 Som den anden del af grundlaget for »netop i Tvindsagen«<br />
at forvente domstolstilbageholdenhed henviser forfatterne til det almindeligt<br />
anerkendte grundlag for domstolenes historisk udviste tilbageholdenhed,<br />
nemlig at lovgiver i modsætning til domstolene er forlenet<br />
med et folkeligt mandat, og at der som følge heraf må overlades lovgiver<br />
»en vis fortrinsret« mht. fortolkning af grundloven.[25]<br />
Der henvises også til højesteretspræsident Niels Pontoppidans interview<br />
med Weekendavisen (28/6 1996), hvor denne tilkendegiver muligheden<br />
af mindre tilbage- holdenhed i fremtidige prøvelsessager »i<br />
hvert fald for så vidt angik spørgsmål, der vedrører de centrale frihedsrettigheder,<br />
som eksempelvis ytringsfriheden, forsamlingsfriheden og<br />
foreningsfriheden«.[26]<br />
Imidlertid konkluderer forfatterne - for så vidt angår denne del af<br />
argumentationen - at det ikke har været let at »finde entydige spor i<br />
retning af mindre tilbageholdende domstolsprøvelse i grundlovsspørgsmål«.<br />
Der henvises i den sammenhæng til, at Højesterets dom i Maastricht-sagen<br />
lå »i klar forlængelse af den tilbageholdende prøvelsestradition«.[27]<br />
For så vidt angår denne del af forfatternes argumentation er det<br />
vanskeligt at se, at det anførte skulle kunne danne grundlag for forventning<br />
om domstolstilbageholdenhed »netop i Tvindsagen«.<br />
De af forfatterne foretagne slutninger synes påvirket af et distant<br />
forhold til det konkrete retsafgørelsesniveau og - i snæver sammenhæng<br />
hermed - manglende sans for Tvindsagens særlige beskaffenhed.[28]<br />
<strong>Det</strong> må pointeres, at Tvindsagen - i modsætning til Maarstricht-sagen<br />
- ikke involverer overordnede nationale/statslige interesser, men fortrinsvis<br />
har karakter af et mere prosaisk interessesammenstød - hentet<br />
ud af den administrative hverdag - mellem statsmagt og borger på det<br />
konkrete retsanvendelsesniveau.<br />
Tvinddommen synes da heller ikke uforenelig med det af højesteretspræsident<br />
Niels Pontoppidan fremførte i ovennævnte presseinterview.[29]<br />
Den afgørende pointe i Pontoppidans udsagn kan forstås<br />
som rækkende ud over en formel afgrænsning til bestemte paragraffer<br />
i grundloven, således at der - i sammenhæng hermed - også er tale om<br />
henvisning til en bestemt sags- og konflikttype, nemlig sager, som involverer<br />
spørgsmålet om retssikkerhed i snæver forstand.[30] Set i<br />
dette lys omfatter Tvindsagen spørgsmålet om menneske- og frihedsrettighedsaspektet<br />
i vid forstand.[31]<br />
I forlængelse heraf skal peges på, at forfatterne i artiklens afslutning<br />
vælger at nævne Bent Christensen, som »med beklagelse og resignation<br />
forudsagde« en europæisk tendens til »at anse det for en domstolsopgave<br />
at påse, at forfatningsregler respekteres af lovgivningsmagten,<br />
uvægerligt ville komme til at præge dansk ret . . .«.[32] <strong>Det</strong> fortjener<br />
i denne sammenhæng også at blive fremdraget, at Bent Christensens<br />
beklagelse fortrinsvis gjaldt prøvelse af spørgsmål, som forekom ham<br />
mere politiske og derfor mindre egnede for judiciel behandling og afgørelse.<br />
<br />
Tvindsagen forekommer at falde uden for den sags- og konfliktkategori,<br />
Bent Christensen havde for øje.[33]<br />
4.2 I betragtning af den vægt, forfatterne tillægger retsteorien som<br />
retskilde, forekommer det yderligere bemærkelsesværdigt, at de ikke<br />
gør mere ud af professor Henrik Zahles nyeste bidrag hertil. Ud over<br />
at Henrik Zahles fremstilling er af nyeste dato, åbner den op for en<br />
forståelse af grundlovens § 3, 3. punktum, som ganske godt harmonerer<br />
med Højesterets dom.<br />
Som angivet af forfatterne skifter Henrik Zahle i 1996-udgaven af<br />
Statsretten grundlæggende opfattelse mht. spørgsmålet om grundlovens<br />
§ 3, 3. punktum som grænse for lovgiver. Hvor Henrik Zahle såvel i<br />
1986- som 1989-udgaven - ligesom Alf Ross - om end på et andet<br />
grundlag - ikke tillagde § 3 betydning som grænse for lovgiver, antager<br />
Henrik Zahle i 1996-udgaven, at § 3, 3. punktum, indebærer en begrænsning<br />
af lovgivningsmagtens kompetence til at regulere enkeltpersoners<br />
forhold.[34]<br />
Selvom Henrik Zahle hermed grundlæggende tilslutter sig Poul Andersens,<br />
Max Sørensens og Peter Germers opfattelse - som også artiklens<br />
forfatterne bygger på - synes modtagelsen af dette skift forlenet<br />
med en vis surhed. <strong>Det</strong> hedder således herom: »I Statsforfatningsrettens<br />
2.-udgave fra 1996 hævder Henrik Zahle imidlertid det modsatte<br />
synspunkt: »Grundlovens § 3, 3. punktum, begrænser lovgivningsmagtens<br />
kompetence til at regulere enkeltpersoners forhold«. Nogen argumentation<br />
for dette skift anføres ikke. <strong>Det</strong> meddeles blot, at . . .«.[35]<br />
Medens forfatterne nok citerer Henrik Zahle, synes de ikke at være<br />
- eller i hvert tilfælde gør de ikke - opmærksom på, at Henrik Zahle<br />
materialiserer sit skift med et egentligt substantielt bidrag til teoriens<br />
afgrænsning af grundlovsstridig singulær lovgivning, et bidrag, som<br />
forekommer at være af udtalt relevans for bedømmelsen af Tvindloven.<br />
<strong>Det</strong> er i Henrik Zahles opgør med de af den tidligere teori opstillede<br />
kriterier, at væsentlige dele af modellen for ræsonnementet bag Højesterets<br />
dom kan findes.<br />
Omdrejningspunktet er i begge fremstillinger et analytisk funderet<br />
opgør med de kriterier, som ældre teori - Matzen og Poul Andersen -<br />
opstillede som grundlag for den indholdsmæssige bestemmelse af § 3,<br />
3. punktum.<br />
Mens ældre teori lagde vægt på, om loven greb ind i en allerede afsagt<br />
dom, påpeger Henrik Zahle, at spørgsmålet om grundlovsbestemmelsens<br />
rækkevidde må anskues løsrevet fra spørgsmålet om, hvorvidt<br />
dom er afsagt eller ej. Henrik Zahle argumenterer med udgangspunkt<br />
i spørgsmålet: »Hvad kan begrunde, at en lov, der frihedsberøver en<br />
person umiddelbart før retssagen, skulle vurderes anderledes end en<br />
tilsvarende lov efter domsafsigelsen?«.[36]<br />
Måske er det kendskabet til Tvindsagen og det på udgivelsestidspunktet<br />
foreliggende lovforslag, som i 1996-udgaven har inspireret Henrik<br />
Zahle til en kovending i spørgsmålet om grundlovsbestemmelsens<br />
rækkevidde. Henrik Zahle nævner loven blandt eksempler på singulære<br />
lovindgreb, men undlader eksplicit at tage stilling hertil.[37]<br />
I 1996-udgaven hedder det, at »den begrænsning af lovgivers kompetence,<br />
som følger af grundlovens § 3, 3. punktum, angår love om<br />
enkeltpersoners retsforhold, der fastlægges som en anvendelse af gældende<br />
ret. Både adressaten (enkeltpersoner) og motiveringen (anvendelse<br />
af gældende ret) må påvises, for at loven krænker § 3«.<br />
For så vidt angår spørgsmålet om, hvad der nærmere må fordres for<br />
at anse disse to kriterier for opfyldt, hedder det videre:<br />
»For det første må påvises, at loven tager sigte på en enkelt person<br />
(virksomhed); det er ikke tilstrækkeligt, at det viser sig, at loven reelt<br />
kun får betydning for en enkelt«.[38]<br />
»For det andet må det af lovens forarbejder fremgå, at dens grundlag<br />
er gældende ret, dvs. at den fremtræder som en anvendelse af gældende<br />
ret - i modsætning til en selvstændig politisk beslutning«.[39]<br />
»<strong>Det</strong> er ikke afgørende, om sagen allerede har været behandlet ved<br />
en domstol«. Med forbehold for den usikkerhed, der ligger i fordringer<br />
om, at »motivering (anvendelse af gældende ret) må påvises, for at<br />
loven krænker § 3«, rammer den af Henrik Zahle opstillede norm<br />
ganske præcist tilfældet Tvindloven.<br />
At Tvindloven tager sigte på bestemte enkeltpersoner/virksomheder,<br />
er jo ganske klart, al den stund de pågældende skoler direkte anføres<br />
som lovens adressater.<br />
For så vidt angår fordringen om, at det af lovens forarbejder må<br />
fremgå, at »dens grundlag er gældende ret . . . i modsætning til en<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 5<br />
23
UfR ONLINE U.1999B.333<br />
selvstændig politisk beslutning«, kan påpeges, at forarbejderne jo netop<br />
anfører mistillid til, at de nævnte skoler for fremtiden vil opfylde lovens<br />
betingelser, og at denne manglende tillid til, at lovens vilkår vil blive<br />
respekteret af de nævnte skoler, er det eneste forhold, som adskiller<br />
disse fra andre lignende tilskudsberettigede skoler.<br />
Hertil kan føjes, at loven - som i hvert tilfælde en i forarbejderne<br />
erkendt konsekvens - afskærer de nævnte skoler fra retlig efterprøvelse<br />
af, om de opfylder lovens betingelser.<br />
<br />
Sammenfattende kan anføres, at den af Henrik Zahle opstillede norm<br />
- med tilhørende kriterier - således ganske omfatter tilfældet Tvindloven.<br />
5. Justitsministeriets bedømmelsesgrundlag<br />
Justitsministeriets bedømmelsesgrundlag[40] udviser såvel i henseende<br />
til struktur som indhold i øvrigt slående lighed med det ovenfor anførte<br />
om Jens Peter Christensen og Michael Hansen Jensens indlæg.<br />
5.1 Begge indlæg bygger primært på den juridiske litteratur om<br />
grundlovens § 3, 3. punktum, ligesom der - i sammenhæng hermed -<br />
henvises til de retssikkerhedshensyn, som antages at ligge til grund for<br />
denne bestemmelse.<br />
Karakteristisk for begge indlæg er, at retssikkerhedsaspektet blot<br />
indgår som en almindelig henvisning til litteraturens angivelser uden<br />
nogen konkret oparbejdning i forhold til Tvindsagen.<br />
Hvad der ligeledes særligt falder i øjnene, er ikke blot selve det forhold,<br />
at den juridiske litteratur indgår med så stor vægt i grundlaget<br />
for Justitsministeriets retsopfattelse, men også den måde, hvorpå Indenrigsministeriet<br />
anvender og vægter retsteoriens udsagn og de af teorien<br />
formulerede eksempler.<br />
Justitsministeriet konstaterer på den ene side, som den »overvejende<br />
opfattelse i litteraturen, at grundlovens § 3, 3. punktum, om den dømmende<br />
magt sætter visse grænser«,[41] men at den nærmere grænsedragning<br />
»ses ikke detaljeret behandlet i den forfatningsretlige litteratur«.[42]<br />
På den baggrund kunne man måske forvente tilbageholdenhed med<br />
hensyn til at drage slutninger fra de i litteraturen formulerede eksempler<br />
på grundlovsstridig singulær lovgivning. Karakteristisk for de valgte<br />
eksempler er som anført ovenfor, at de placerer sig i »den dømmende<br />
magts sikre kerne«,[43] nemlig tilfælde, hvor der »enten er tale om<br />
omgørelse af en allerede afsagt dom eller om indgriben i en konkret<br />
tvist, hvis pådømmelse umiddelbart henhører under domstolene . .<br />
.«.[44]<br />
Til trods for at de af teorien valgte eksempler på grundlovsstridig<br />
singulær lovgivning eksplicit betegnes som »utvivlsom«[45] og som<br />
tilhørende »den dømmende magts sikre kerne«, og til trods for at eksemplerne<br />
i deres sammenhæng ikke tilsigter at repræsentere en<br />
udtømmende opregning, anvendes de også i Justitsministeriets argumentation<br />
til noget nær modsætningsslutninger. Således når det hedder,<br />
at i det foreliggende tilfælde er der således ikke »som i de af Poul Andersen<br />
og Max Sørensen anførte eksempler tale om, at lovgivningsmagten<br />
omgør en dom . . .«.[46]<br />
Og videre hedder det, at »det, der er tale om, er, at lovgivningsmagten<br />
bestemmer, at Tvindskolerne fremover skal være berettigede til et<br />
økonomisk tilskud, som skolerne hidtil alene har oppebåret i kraft af<br />
lovgivningen. <strong>Det</strong> er et anliggende, som lovgivningsmagten utvivlsomt<br />
er beføjet til at træffe bestemmelse om«.[47]<br />
»Justitsministeriet finder af de anførte grunde ikke, at det foreliggende<br />
lovforslag kan sidestilles med de tilfælde, hvor der i den forfatningsretlige<br />
litteratur (og praksis) har været rejst spørgsmål om en lovs forhold<br />
til bestemmelsen i grundlovens § 3, 3. punktum«.[48]<br />
For så vidt angår retssikkerhedshensynene, som antages at ligge til<br />
grund for § 3, 3. punktum, citerer Justitsministeriet Poul Andersen,<br />
Max Sørensen og Peter Germer.[49]<br />
5.2 Med udgangspunkt i de grundlæggende retsstatslige værdier og<br />
retssikkerhedsopfattelser, som Justitsministeriet eksplicit citerer fra de<br />
pågældende forfattere, savner man en konkret - oparbejdet - stillingtagen<br />
til de retssikkerhedsaspekter, som Tvindsagen må give anledning<br />
til - en oparbejdning, som vel at mærke må foretages på grundlag af<br />
en korrekt beskrivelse af denne sag.<br />
At det anførte forbehold med hensyn til beskrivelsesmåden er ganske<br />
centralt for afgrænsningen af faktum, retsfaktum og dermed for sagens<br />
udfald, fremtræder tydeligt i Justitsministeriets argumentation.<br />
I sammenhæng med konstateringen af, at lovforslaget ikke kan »sidestilles«<br />
med de i den forfatningsretlige litteratur og praksis angivne<br />
eksempler, anfører Justitsministeriet:<br />
At »der heller ikke er tale om, at lovgivningsmagten foretager et<br />
pønalt begrundet indgreb i skolernes allerede eksisterende formue,<br />
herunder allerede udbetalte eller tilsikrede økonomiske tilskud«.[50]<br />
At »det, der er tale om, er, at lovgivningsmagten bestemmer, at<br />
Tvindskolerne ikke fremover skal være berettiget til et økonomisk tilskud,<br />
som skolerne hidtil alene har oppebåret i kraft af lovgivningen.<br />
<strong>Det</strong> er et anliggende, som lovgivningsmagten utvivlsom er beføjet til<br />
at træffe bestemmelse om«.[51]<br />
At »en ændring af reglerne med virkning for fremtidige<br />
<br />
tilskud kan således ikke antages at indebære et indgreb i den dømmende<br />
magt«.[52]<br />
At »lovforslaget efter Justitsministeriets opfattelse ikke vil afskære<br />
Tvindskolerne fra ved domstolene at få prøvet, om man har overholdt<br />
de hidtil gældende regler«.[53]<br />
Om denne argumentation kan siges, at den - i hvert tilfælde til dels<br />
- repræsenterer et forsøg på at formalisere sig uden om lovindgrebets<br />
reelle karakter. Til underbygning heraf kan anføres:<br />
At der jo netop er tale om et pønalt eller pønalt lignende indgreb som<br />
reaktion på Tvindskolernes angiveligt manglende overholdelse af<br />
gældende regler samt forventning om fortsat manglende overholdelse<br />
også i fremtiden.<br />
At lovindgrebet er rettet mod fremtidige tilskud i modsætning til allerede<br />
oppebårne tilskud, gør ikke »sanktionen« mindre byrdefuld.<br />
At undladelsen af administrativt indgreb over for allerede oppebårne<br />
tilskud kan opfattes som udtryk for, at Undervisningsministeriet og<br />
lovgiver ikke selv tror på bæredygtigheden af det mod skolerne indsamlede<br />
materiale.<br />
At muligheden for domstolsprøvelse af, om de hidtil gældende regler<br />
er overholdt - en mulighed, som i øvrigt må anses for tvivlsom - er<br />
ganske uden retlig betydning for retsvirkningen af den nye lov.<br />
Med udgangspunkt i de retssikkerhedshensyn, som den af Justitsministeriet<br />
refererede teori anfører som afgørende for forståelsen af § 3,<br />
3. punktum, sammenholdt med det forhold, at lovforslaget faktisk<br />
sanktionerer adressaternes angivelige tilsidesættelse af og manglende<br />
vilje til at overholde gældende regler, samt endelig det forhold, at<br />
lovforslaget faktisk afskærer fra retlig efterprøvelse heraf, kunne og<br />
burde Justitsministeriet i hvert fald være nået til det resultat, at lovforslagets<br />
grundlovsmæssighed var tvivlsom.<br />
5.3 Sammenholdt med Justitsministeriets klare udtalelse om, at<br />
»Undervisningsministeriets lovforslag ikke er i strid med bestemmelsen<br />
i grundlovens § 3«, fylder den efterfølgende - retspolitiske tilføjelse<br />
ikke meget.[54]<br />
<strong>Det</strong>te retspolitiske forbehold gentages afslutningsvis med følgende<br />
formulering: »En sådan lovgivning bør Folketinget ud fra almindelige<br />
principper kun anvende, når der foreligger tungtvejende grunde hertil.«[55]<br />
Et sådant almindeligt holdt udsagn rettet til politiske beslutningstagere<br />
- som klart allerede har bestemt sig - kan være mere vild- end<br />
vejledende. <strong>Det</strong> anførte forbehold fylder samlet kun ni linier og er<br />
indsat som afslutning - eller delafslutning - i en tekst på samlet 29 sider,<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 6<br />
24
UfR ONLINE U.1999B.333<br />
en tekst, som argumenterer for og konkluderer, at lovindgrebet er<br />
grundlovsmæssigt.<br />
Hvad mener Justitsministeriet egentlig med dette retspolitiske forbehold?<br />
Tilsigter det reelt at formå lovgiver til at opgive sit forehavende,<br />
eller er det primært indsat som en art asvarsfraskrivning for ministeriet<br />
selv?<br />
Hvad mener Justitsministeriet selv konstituerer den angivne »nødvendighed«?<br />
Sigtes til en grad af konstitutionel nødret, eller bestemmes<br />
den underliggende norms indhold simpelthen af politikernes aktuelle<br />
opfattelse?[56] Mener ministeriet selv, at den til grund liggende norm<br />
er opfyldt i det foreliggende tilfælde? Ministeriet har jo fuld adgang<br />
til og indsigt i det samlede materiale og er derfor fuldt ud i stand til at<br />
danne sig en opfattelse af dette spørgsmål.<br />
En gennemarbejdning af denne retspolitiske problemstilling i sammenhæng<br />
med et mere nuanceret bud på spørgsmålet om lovens<br />
grundlovsmæssighed ville have repræsenteret en mere reel vejledning<br />
af lovgiver.<br />
Forbeholdet er tilsyneladende uden betydning for Justitsministeriets<br />
egen behandling af sagens retlige aspekter, ligesom forbeholdet er uden<br />
betydning for den efterfølgende behandling ved Østre Landsret, jf.<br />
nedenfor.<br />
I modsætning hertil fik forbeholdet en central placering i den debat<br />
om »ansvarets placering«, som fulgte efter Højesterets dom, hvor det<br />
ikke manglede på henvisninger til, at Justitsministeriet jo havde advaret.[57]<br />
6. Østre Landsrets dom<br />
Østre Landsrets dom af 13. maj 1998 frifinder Undervisningsministeriet<br />
med henvisning til, at der ikke er »grundlag for at antage, at lovens<br />
§ 7 er i strid med grundlovens § 3, 3. punktum. Dommen er - for så<br />
vidt angår domsbegrundelsen - ganske vanskelig at læse, hvilket bl.a.<br />
skyldes, at begrundelsen er bygget op i to dele, nemlig rettens »egen«<br />
begrundelse samt den heri indbyggede henvisning til de af »sagsøgte<br />
anførte grunde«.<br />
Rettens »egen« begrundelse er yderst kort bestående af tre elementer:<br />
At »ændringslovens § 7 har efter lovens forarbejder alene haft til<br />
formål at sikre Folketingets flertals ønske om ikke fremover at yde<br />
tilskud til de navngivne skoler tilknyttet Tvindkoncernen«.<br />
At »det fremgår af forarbejderne, at der til grund for<br />
<br />
lovændringen har ligget en række oplysninger om disse skoler, der har<br />
begrundet, at folketingsflertallet ikke havde tillid til, at de pågældende<br />
skoler ville anvende tilskuddene efter den hidtidige lov . . . til de formål,<br />
som Folketinget ønskede at fremme med støtten«.<br />
At lovændringen »må anses for omfattet af den bevillingskompetence,<br />
der tilkommer lovgivningsmagten«.<br />
<strong>Det</strong> forhold, at grundlaget for lovens formål eksklusivt udfindes ved<br />
at lægge forarbejdernes sidst fremkomne udsagn herom til grund - uden<br />
forsøg på afdækning af herfra afvigende »hensigter«, er vel som udgangspunkt<br />
forventeligt for en retlig efterprøvelse af netop lovgivningsmagten.[58]<br />
Den heri liggende prøvelsesbegrænsning presses imidlertid<br />
til bristepunktet, når retten vælger at overse betydelige brudflader i<br />
forarbejdernes formålsudsagn og/eller - som en del af rettens begrundelse<br />
- ganske ukritisk optager sagsøgtes modsigelsesfulde forståelse<br />
af forarbejderne.<br />
At lovens formål er sikring af folketingsflertallets ønske om ikke<br />
fremover at yde tilskud til de navngivne skoler, er jo klart nok. <strong>Det</strong> er<br />
faktisk spørgsmålet herom, som er retssagens genstand. Den egentlige<br />
pointe i dette udsagn må således ligge i ordet »alene«. Hermed giver<br />
landsretten udtryk for, at der ikke ligger andre formål til grund.<br />
Spørgsmålet herom undergives ikke en prøvelse, som rækker ud over<br />
konstatering af lovgivers sidste udsagn herom, som dette fremgår af<br />
tillægsbetænkningen.<br />
Når retten dernæst udtaler, at »herefter, og idet der af de af sagsøgte<br />
anførte grunde ikke kan gives sagsøgeren medhold i de øvrige synspunkter<br />
om ændringslovens ugyldighed . . .«,[59] står man tilbage med<br />
spørgsmålet om, hvor langt henvisningen til de »af sagsøgte anførte<br />
grunde« rækker som del af den samlede domsbegrundelse.<br />
<strong>Det</strong> er således ikke klart, i hvilket omfang retten - helt eller delvist<br />
- endosserer det af sagsøgte fremførte synspunkt, hvorefter det er uden<br />
betydning, om skolerne har overtrådt den tidligere gældende lovgivning.<br />
Om forholdet mellem landsrettens »egne« eksplicit formulerede bemærkninger<br />
og rettens henvisning til de af »sagsøgte anførte grunde«<br />
skal til dette spørgsmål specifikt bemærkes følgende:<br />
Medens retten som anført anfører Folketingets manglende tillid til,<br />
at »de pågældende skoler fremover ville anvende tilskuddene efter den<br />
hidtidige lov om friskoler mv. til de formål, som Folketinget ønskede<br />
at fremme med støtten« (kursiv indsat her), hedder det i de af sagsøgte<br />
anførte grunde, at spørgsmålet, om skolerne »måtte have overtrådt de<br />
før ændringen gældende regler for tilskud . . ., er uden betydning for<br />
sagen« (kursiv indsat her). <strong>Det</strong>te begrundes med, at krav på tilskud før<br />
loven er opfyldt og ikke søges tilbagebetalt.<br />
Alligevel siges det umiddelbart efter, at baggrunden for ændringslovens<br />
§ 7 var, at et flertal i Folketinget ikke havde tillid til, »at skolerne<br />
. . . fremover ville anvende tilskuddene . . .«.<br />
Med andre ord: Den manglende tillid - som jo alene kan have sit<br />
grundlag i de pågældende skolers adfærd under den hidtidige lov, angives<br />
at være det afgørende grundlag for at fratage dem støtte efter den<br />
nye lov. Alligevel anføres det i afsnittet umiddelbart forinden, at<br />
»spørgsmålet, om sagsøgeren måtte have overtrådt de før ændringsloven<br />
gældende regler for tilskud, er uden betydning for sagen« (kursiv indsat<br />
her).<br />
<strong>Det</strong> er med andre ord uden betydning, om Folketingets mistillid -<br />
som jo kun kan have grundlag i skolernes forhold til den gamle lov -<br />
korresponderer med disse skolers faktiske tilsidesættelse af loven. Afgørende<br />
er, at Folketinget nærer mistillid.<br />
Tilsvarende når det hedder, at »ændringslovens formål var ikke at<br />
sanktionere eventuelle overtrædelser af den tidligere lov om tilskud«.<br />
Til underbygning heraf hedder det fortsat, at »der er i tillægsbetænkning<br />
netop intet udtalt om eventuelle overtrædelser af de tidligere regler«.<br />
Hertil kan man blot bemærke: Hvoraf så grundlaget for mistilliden<br />
og det faktiske slag, som loven jo retter mod de pågældende skoler.<br />
Hovedvægten i rettens egen begrundelse må således antages at ligge<br />
i udsagnet om, at »den omhandlede lovændring må anses for omfattet<br />
af den bevillingskompetence, som tilkommer lovgivningsmagten«, det<br />
centrale spørgsmål i sagen er imidlertid netop, på hvilken måde/til<br />
hvilket formål denne bevillingskompetence kan anvendes. For så vidt<br />
angår spørgsmålet herom er dommen ganske uklar. Uklarhedens<br />
grundlag er - ud over selve den anvendte begrundelsesteknik - spørgsmålet<br />
om forholdet mellem det antagne lovgivningsformål og de i<br />
dommen indbyggede prøvelsesbegrænsninger.<br />
<strong>Det</strong> egentlige svar på Østre Landsrets forhold til disse spørgsmål<br />
gives måske af sagsøgte med følgende statement: »<strong>Det</strong> tilkommer ikke<br />
domstolene at efterprøve, om lovgivningsmagtens bevæggrunde/forudsætninger<br />
for en lov kan bevises eller modbevises«.<br />
For så vidt angår de mulige retssikkerhedsmæssige implikationer af<br />
dette standpunkt hedder det videre, at »hvis der måtte være fejl i de<br />
oplysninger, der har ligget til grund for folketingsflertallets bevæggrunde<br />
for lovændringen, må det være op til Folketinget eventuelt at ændre<br />
lovgivningen«.<br />
Som sådanne andre formål indtager især spørgsmålet om Tvindloven<br />
som »reaktion« over for Tvindskolernes manglende respekt for/tilsidesættelse<br />
af den gamle lovgivning en central placering, jf. sagsøgtes<br />
udsagn,<br />
<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 7<br />
25
UfR ONLINE U.1999B.333<br />
hvorefter »ændringslovens formål var ikke at sanktionere eventuelle<br />
overtrædelser af den tidligere lov om tilskud«.<br />
Spørgsmålet bliver herefter, om der er nogen forskel på det af<br />
sagsøgte og det i rettens »egen« begrundelse anførte om dette forhold.<br />
Loven har, som retten udtrykker det, »alene haft til formål . . .«. At<br />
det er de i forarbejderne omtalte oplysninger om skolernes tidligere<br />
vandel, som er grundlaget for Folketingets mistillid, er klart nok, men<br />
disse oplysningers nærmere indhold og karakter - i henseende til, om<br />
der foreligger egentlige lovbrud etc., er uden betydning. Eneafgørende<br />
er Folketingets mistillid til skolerne. Hermed undgår retten at komme<br />
ind på spørgsmålet om loven som pønalt betinget sanktion, og dermed<br />
undgår retten tillige den deraf følgende risiko for - også formelt - at<br />
komme for tæt på det kerneområde, som den statsretlige teori traditionelt<br />
har anerkendt som omfattet af grundlovens § 3, 3. punktum.<br />
7. Afslutning<br />
Højesterets historisk lave profil i forhold til lovgivningsmagten har<br />
måske i sig selv medvirket til at oparbejde behov for en klar domstolmarkering.<br />
I hvert fald repræsenterede - den nu tilsidesatte - Tvindlov[60]<br />
i kvalificeret grad et sådant behov.<br />
Domstolenes traditionelle tilbageholdenhed kan, som anført i indledningen,<br />
ses som udtryk for en konsensus lovgivningsmagten og domstolene<br />
imellem. Denne konsensus må antages at bygge på en forudsætning<br />
om gensidig moderation, som bl.a. må indebære, at lovgivningsmagten<br />
er tilbageholdende med at afsøge eller udfordre grundlovens<br />
grænser.<br />
Den egentlige statsretlige »overraskelse« blev præsenteret af lovgivningsmagten<br />
med fremsættelsen af forslaget til Tvindloven. Til trods<br />
for at lovforslaget rummede endog overordentligt vidtgående midler<br />
til at sanktionere eventuelle misbrug af modtagne midler ved administrative<br />
afgørelser om standsning af udbetalingerne og eventuel tilbagebetaling<br />
af allerede modtagne midler, valgte regeringen med et flertal<br />
i Folketinget bag sig at afskære de i loven specifikt opregnede skoler<br />
fra fremtidige tilskud.<br />
En virkning af at regulere ved lov på denne måde er derudover afskæring<br />
af sædvanlig retlig efterprøvelse ved ombudsmand og domstole.<br />
Og at dette netop var et hovedsigte med den valgte fremgangsmåde,<br />
fremgår klart og uden blusel af bemærkningerne til lovforslaget, hvori<br />
det hedder, at »hertil kommer, at en administrativ løsning mere sandsynligt<br />
end en lovgivningsmæssig løsning vil resultere i et stort antal<br />
retssager, der i en årrække vil betyde store og mangeartede omkostninger<br />
for samfundet. Også af denne grund bør beslutningen træffes af<br />
Folketinget«.[61]<br />
Denne for så vidt befriende åbenhjertige klarlæggelse af motiverne<br />
repræsenterer en klar demonstration af politisk vilje til at gå veje, som<br />
målt med retsstatslig alen er usædvanlig og retssikkerhedsmæssig<br />
uacceptabel.<br />
Set i forhold til det eksempel, som Tvindsagen repræsenterer, er behandlingen<br />
af spørgsmålet om rækkevidden af grundlovens § 3, 3.<br />
punktum, præget af betydelig akademisk distance i den del af retsteorien,<br />
som i perioden før lovforslaget ikke anerkendte bestemmelsen<br />
som grænse for lovgiver. Således hedder det i 1989-udgaven af Henrik<br />
Zahles Statsforfatningsret, at grundlaget for uenigheden »kan fortjene<br />
en nøje analyse, uanset emnet - heldigvis - ikke har stor praktisk betydning«.[62]<br />
Og videre hedder det, at »<strong>Det</strong> reelle argument for at søge at blokere<br />
det individuelle lovindgreb er vel frygten for en politisk vilkårlighed.<br />
Hvilken vægt man vil tillægge denne frygt, bestemmes af den grad af<br />
tillid/mistillid, man forbinder med den parlamentariske repræsentation.<br />
Erfaringsmæssigt forekommer der ikke at være grundlag for frygt for,<br />
at Folketinget skulle føre ubegrundet felttog mod håndplukkede individer«.[63]<br />
Med denne sidste passus rammer Henrik Zahle det centrale i<br />
spørgsmålet, som skulle vise sig at blive til virkelighed i den senere<br />
Tvindsag, blot med den modifikation, at Folketingets »felttog« så absolut<br />
ikke var »ubegrundet«.<br />
Når Jens Peter Christensen og Michael Hansen Jensen udtaler, at<br />
Højesterets dom »givetvis kom som en overraskelse for de fleste . .<br />
.«,[64] er udsagnets rækkevidde og indhold som anført ganske vanskelig<br />
at lodde, da forfatterne hverken redegør for det anvendte beregningsgrundlag<br />
eller indhold i øvrigt. Imidlertid kan udsagnet faktisk dække<br />
den realitet, at lovforslaget/loven ikke blev mødt med samlet, entydig<br />
og klart artikuleret faglig modstand, men lod sig gennemføre i en<br />
sammensat atmosfære spændende fra tilslutning over passivitet til<br />
egentlig modstand.<br />
Såvel Justitsministerium som Østre Landsret og den anførte statsretsteori<br />
ved Jens Peter Christensen og Michael Hansen Jensen synes i<br />
høj grad at have været styret af en (erkendelses)interesse i at anerkende<br />
Tvindloven som grundlovsmæssig, og - i snæver sammenhæng hermed<br />
- en fast tiltro til, at Højesteret ikke ville tilsidesætte loven. De til grund<br />
liggende afgørelser og den faglige stillingtagen er med andre ord blevet<br />
oplevet som faktisk »inappellabel«.<br />
Netop det forhold, at traditionen i dansk forfatningsret i så udtalt<br />
grad har været domstolstilbageholdenhed,<br />
<br />
understreger behovet for, at der i en sag af denne karakter leveres en<br />
fuldt udfoldet argumentation med inddragelse af samtlige relevante<br />
retlige aspekter og kilder. En sådan fuldt udfoldet argumentation må<br />
såvel omfatte spørgsmålet om lovens grundlovsmæssighed - herunder<br />
forskellige grader af klarhed/sikkerhed herfor - som spørgsmålet om,<br />
hvorvidt prøvelsesmæssige grænser kan influere på det endelige udfald<br />
af sagen. Fra det forhold, at en lov ikke kan forventes tilsidesat, kan<br />
ikke uden videre sluttes, at den er retlig i orden.<br />
At se bort fra Tvindlovens reelle karakter af konkret og endelig afgørelse<br />
af pønal karakter forudsætter anvendelse af en vidtdreven formaliseringsteknik.<br />
De af loven omfattede Tvindskoler stod til en »udenretlig« afklapsning<br />
og - i sammenhæng hermed - skulle de afskæres fra at »komme<br />
igen«.[65]<br />
Med Højesterets dom blev der trukket en streg i sandet, som er 150års<br />
festligholdelsen af grundloven værdig.<br />
1. Af 19. februar 1999 UfR 1999, s. 841ff.<br />
2. Således bl.a. professorerne Henrik Zahle, Henning Koch og Jens Peter<br />
Christensen, Dagbladet Information 20.-21. februar 1999. Se i øvrigt nedenfor<br />
i afsnit 4.<br />
3. Steen Rønsholdt: Nogle spørgsmål om domstolskontrol med lovgivningsmagten,<br />
Retsvidenskabeligt Institut Bs Årsberetning 1996, s. 48f. Se Claus<br />
Haagen Jensens udførlige responsum af 19. maj 1996 som - i modsætning<br />
til Justitsministeriets notat af 13. maj 1996 - konkluderer, at forslaget til<br />
Tvindloven er i strid med grundlovens § 3, 3. punktum. Isi Foighel: Jura er<br />
ikke nok, 1997, s. 54.<br />
4. Se Birthe Rønn Hornbech, Dagbladet Information, 23. februar 1999, s. 9,<br />
og 25. februar s. 8.<br />
5. Jf. Steen Rønsholdt, op.cit. note 3, s. 45ff.<br />
6. Jf. Steen Rønsholdt, op.cit. note 3, s. 29f.<br />
7. Steen Rønsholdt: Nogle spørgsmål om domstolskontrol med lovgivningsmagten,<br />
Retsvidenskabeligt Institut Bs Årsberetning 1996, s. 44ff. Og Steen<br />
Rønsholdt: Om retssikkerhed og andre hensyn i Retlig Polycentri, red. Peter<br />
Blume og Hanne Petersen, 1993.<br />
8. Se Ole Krarup: Om domstolenes grundlovsprøvelse, Retsvidenskabelig Institut<br />
Bs Årsberetning 1998, s.131 med henvisninger. Ditlev Tamm: Domstolenes<br />
uafhængighed - historisk og aktuelt, Festskrift i anledning af<br />
grundlovens 150 års jubilæum 1999, s. 13ff. Henning Koch: Parlamentaris-<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 8<br />
26
UfR ONLINE U.1999B.333<br />
mens mange ansigter, Retsvidenskabeligt Institut Bs Årsberetning 1998, s.<br />
291.<br />
9. Professorerne Henning Koch, Hjalte Rasmussen og Jens Peter Christensen<br />
plæderer - med forskellig vægt - for indskrivning af domstolenes prøvelsesret<br />
i grundloven, som en konsekvens af Tvind-dommen. Dagbladet Berlingske<br />
Søndag 21. februar 1999.<br />
10. Højesteret som statsmagt. Jyllands-Posten 5. marts 1999.<br />
11. Professor, dr.jur. Jens Peter Christensen og lektor, ph.d. Michael Hansen<br />
Jensen: Højesterets dom i Tvindsagen. UfR 1999, s. 227ff.<br />
12. Professor, dr. juris Asbjørn Kjønstad: Er Høyesterett statsvennlig? Lov &<br />
rett, 1999, s. 97ff.<br />
13. Jf. nedenfor afsn. 5.<br />
14. UfR 1999, s. 848ff.<br />
15. »Hertil kommer, at en administrativ løsning mere sandsynligt end en lovgivningsmæssig<br />
løsning vil resultere i et stort antal retssager, der i en årrække<br />
vil betyde store og mangeartede omkostninger for samfundet. Også af denne<br />
grund bør beslutningen træffes af Folketinget« op.cit. s. 844, sp. 1.<br />
16. Dagbladet Information 22. februar 1999 og 24. februar 1999.<br />
17. UfR, litterær afdeling 1999 side 227-37.<br />
18. <strong>Det</strong>te udsagns nærmere indhold og rækkevidde er vanskelig at lodde, da<br />
forfatterne intet yderligere oplyser herom.<br />
19. Op.cit. note 10.<br />
20. Op.cit. UfR 1999, s. 227, sp. 2.<br />
21. Op.cit. s. 230.<br />
22. Poul Andersen: Dansk statsforfatningsret, 1954, s. 565f. Max Sørensen,<br />
Juristen 1959, s. 451f. Max Sørensen: Statsforfatningsret, 2. udg. v. Peter<br />
Germer, 1977, s. 287ff. Lars Nordskov Nielsen betegner disse områder som<br />
den dømmende magts »sikre kerne«. UfR 1961B, s. 342.<br />
23. Jf. Poul Andersen: Dansk statsforfatningsret, 1954, s. 566. Henrik Zahle:<br />
Dansk statsforfatningsret 2, 1989, s. 76 og s. 78. Peter Germer: Statsforfatningsret,<br />
1995, s. 22. Henrik Palmer Olsen: Magtfordeling og mistillid,<br />
Retsvidenskabeligt Institut Bs Årsberetning 1998, s. 157ff.<br />
24. Statsretlige studier, 1959, s. 70, og Dansk Statsforfatningsret, 3. udg. v. Ole<br />
Espersen, 1983, s. 240.<br />
25. Op.cit. UfR 1999, s. 227.<br />
26. Op.cit. UfR 1999, s. 228.<br />
27. Op.cit.<br />
28. Jens Peter Christensen har ellers i anden sammenhæng pointeret retssikkerhedshensynets<br />
centrale placering i grundlaget for afgrænsningen af grundlovens<br />
§ 3, 3. punktum. Se således Forfatningsretten og det levende liv,<br />
1990, s. 171ff. Se hertil Ole Spiermann: Forfatningsretten og de singulære<br />
love, TfR 1992, s. 505ff.<br />
29. Se hertil Steen Rønsholdt: Nogle spørgsmål om domstolskontrol med lovgivningsmagten,<br />
Retsvidenskabeligt Institut Bs Årsberetning, 1996, s. 40ff.<br />
30. Hvad særligt angår Pontoppidans forbehold m.h.t. økonomiske spørgsmål/interesser<br />
se Steen Rønsholdt op.cit. og Kirsten Ketcher: Efterløn og grundlovens<br />
§ 73. Ejendomsret til sociale ydelser, Retsvidenskabeligt Institut Bs<br />
Årsberetning 1998, s. 89ff. Jens Elo Rytter: Grundlovens rettighedsbestemmelser<br />
tekst og fortolkning, Retsvidenskabeligt Institut Bs Årsberetning<br />
1998, s. 177ff.<br />
31. Også Ross antog, at der »utvivlsomt« var retlige græser for lovgivers anvendelse<br />
af singulær lovgivning. Disse grænser blev imidlertid ikke afledt af<br />
grundlovens § 3, men af grundlovens frihedsrettigheder. Jf. Statsretlige<br />
studier, 1959, s. 70.<br />
32. Op.cit. UfR 1999, s. 237.<br />
33. Bent Christensen: Domstolene og lovgivningsmagten, UfR B1990, s. 73ff.<br />
34. Op.cit. UfR 1999, s. 229f, og Henrik Zahle: Dansk Statsforfatningsret, 1996,<br />
s. 103ff.<br />
35. Op.cit. UfR 1999, s. side 229f.<br />
36. Tilsvarende i øvrigt Ross: Statsretlige studier, 1959, s. 69, og Dansk statsforfatningsret,<br />
1983, s. 239.<br />
37. Henrik Zahle: Dansk Statsforfatningsret, 1996, s. 106.<br />
38. Henrik Zahle, op.cit., s. 104.<br />
39. Op.cit.<br />
40. Justitsministeriets notat af 13. maj 1996.<br />
41. S. 17.<br />
42. Op.cit.<br />
43. S. 19, hvor der henvises til denne formulering af Nordskov Nielsen, jf. op.cit.<br />
note 21.<br />
44. Op.cit. s. 19.<br />
45. Max Sørensen: Statsforfatningsret, 2. udg. v. Peter Germer, 1977, s. 290.<br />
46. S. 20, kursiv indsat her.<br />
47. S. 20.<br />
48. Op.cit. s. 20 kursiv indsat her.<br />
49. Se op.cit. s. 16 og 18.<br />
50. Op.cit. s. 20, kursiv indsat her.<br />
51. Op.cit. s. 20, kursiv indsat her.<br />
52. Op.cit. s. 21.<br />
53. Op.cit. s. 21.<br />
54. Op.cit. s. 21 f.<br />
55. Op.cit. s. 29.<br />
56. Om det konstitutionelle nødretsbegreb se Henning Koch: Demokrati slå til,<br />
1994, s. 23ff.<br />
57. Således bl.a. Dagbladet Information 24. februar 1999, som citerer statsministeren<br />
for følgende: »Vi traf beslutningen med åbne øjne. Justitsministeriets<br />
rådgivning var nuanceret, og ministeriet lagde ikke skjul på, at det havde<br />
visse betænkeligheder« (Kursiv indsat her).<br />
58. Spørgsmålet om lovgivers magtfordrejning med hertil knyttede prøvelsestekniske<br />
muligheder og grænser vil blive taget op i anden sammenhæng. Se<br />
i øvrigt Karsten Revsbeck: Lovgivers magtfordrejning i dansk forfatningsret,<br />
TfR, 1991, s. 50ff.<br />
59. Kursiv indsat her.<br />
60. Peter Blume: Dom i lovtidende, Juristen 1999, s. 228ff.<br />
61. Bemærkninger til lovforslag nr. L268FT 1995-96.<br />
62. Henrik Zahle: Dansk Statsforfatningsret, 1989, s. 76.<br />
63. Op.cit. s. 78.<br />
64. UfR, litterær afd. 1999, s. 227.<br />
65. I tiden omkring lovforslagets fremsættelse blev chefen for Justitsministeriets<br />
lovafdeling Torsten Hesselbjerg citeret for at erkende, »at det har været afgørende<br />
ved udformningen af særloven, at Tvind ikke skulle have mulighed<br />
for at komme igen. Politikerne har ønsket, at vi fandt en fremgangsmåde,<br />
der sikrede det«. Dagbladet Information 20.-21. februar 1999, som citerer<br />
fra Berlingske Tidende 16. maj 1996.<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 9<br />
27
1<br />
2<br />
3<br />
4<br />
5<br />
6<br />
7<br />
8<br />
9<br />
10<br />
11<br />
12<br />
13<br />
14<br />
15<br />
16<br />
17<br />
18<br />
19<br />
20<br />
21<br />
22<br />
23<br />
24<br />
25<br />
26<br />
27<br />
28<br />
29<br />
30<br />
31<br />
Bilag 4<br />
Højesterets bemærkninger.<br />
Grundlovens § 3 lyder således:<br />
»Den lovgivende magt er hos kongen og folketinget i forening. Den udøvende magt er hos<br />
kongen. Den dømmende magt er hos domstolene.«<br />
I overensstemmelse med den almindelige opfattelse i den forfatningsretlige litteratur må det<br />
antages, at grundlovens § 3, 3. pkt., sætter visse grænser for, i hvilket omfang<br />
lovgivningsmagten kan træffe bestemmelse om enkelte personers retsforhold (singulær<br />
lovgivning). Denne forståelse er i overensstemmelse med det retssikkerhedshensyn, der er et af<br />
de bærende hensyn bag magtadskillelsen i § 3.<br />
Ved lov nr. 503 og lov nr. 506 af 12. juni 1996 om ændring af bl.a. friskoleloven blev det<br />
præciseret, at en friskole i sit virke som selvejende uddannelsesinstitution skal være<br />
uafhængig, og at skolens midler alene må komme dens skole- og undervisningsvirksomhed til<br />
gode. Såfremt der efter undervisningsministerens skøn ikke er tilstrækkelig sikkerhed for, at en<br />
skole opfylder kravene om uafhængighed og forvaltning af midlerne, kan ministeren beslutte,<br />
at der ikke skal ydes tilskud til skolen. Ved den særlige bestemmelse i § 7 i lov nr. 506 blev<br />
Friskolen i Veddinge Bakker og nogle andre konkret angivne skoler med tilknytning til<br />
Skolesamvirket Tvind helt afskåret fra at modtage offentlige tilskud efter den 31. december<br />
1996.<br />
<strong>Det</strong> fremgår af bemærkningerne til forslaget til lov nr. 506 (Folketingstidende 1995/96, tillæg<br />
A, s. 5238), at begrundelsen for § 7 var, at undervisningsministeren ikke havde tillid til, at<br />
Tvind-skolerne ville anvende offentlige tilskud til formål, som Folketinget og regeringen<br />
ønsker at fremme med støtten. Erklæringer fra skolerne om at ville følge lovgivningen blev<br />
ikke anset for reelle. Baggrunden for den manglende tillid var, at undersøgelser foretaget af<br />
Undervisningsministeriet - med bistand af et privat revisionsfirma - og Rigsrevisionen »viser,<br />
at skolerne er sammenflettet i et indbyrdes økonomisk, administrativt og ledelsesmæssigt<br />
netværk - en koncern - der styret udefra bl.a. har til formål at føre penge ud af skoledriften, og<br />
dermed fra eleverne, til aktiviteter, der ligger uden for lovgivningen om frie kostskoler og om<br />
frie grundskoler«, og at myndighederne »først nu« efter omfattende undersøgelser havde<br />
kunnet samle et »dækkende billede af de ulovlige og kritisable forhold på skolerne, der i øvrigt<br />
28
32<br />
33<br />
34<br />
35<br />
36<br />
37<br />
38<br />
39<br />
40<br />
41<br />
42<br />
43<br />
44<br />
45<br />
46<br />
47<br />
48<br />
49<br />
50<br />
51<br />
52<br />
53<br />
54<br />
55<br />
56<br />
57<br />
58<br />
59<br />
60<br />
61<br />
62<br />
63<br />
synes at være tiltagende i styrke og omfang«. Undervisningsministeren gav udtryk for<br />
lignende synspunkter under forespørgselsdebatten den 22. maj 1996.<br />
I tillægsbetænkningen fra Folketingets uddannelsesudvalg (Folketingstidende 1995/96, tillæg<br />
B, s. 1114) er det anført:<br />
»Flertallets tilslutning til dette lovforslag er begrundet i, at flertallet ikke har tillid til, at disse<br />
skoler tilknyttet Tvindkoncernen fremover vil anvende tilskuddene til de formål, som<br />
Folketinget ønsker at fremme med støtten.<br />
Den valgte lovgivningsmåde har til formål at sikre opfyldelsen af flertallets ønske om ikke<br />
fremover at yde tilskud til netop de nævnte skoler.<br />
Flertallet er opmærksom på, at lovgivningsmåden vil have den virkning, at der ikke, for så vidt<br />
angår denne del af lovforslaget, skal træffes administrative afgørelser om nye tilskud til de<br />
pågældende skoler med mulighed for efterfølgende domstolsprøvelse. Denne følge er ikke i<br />
sig selv et formål med loven, og den har kun betydning for fremtidige tilskud, som de<br />
pågældende skoler ikke har noget retsbeskyttet krav på.«<br />
Folketinget har således tilsluttet sig undervisningsministerens generelle mistillid til Tvindskolernes<br />
vilje til at administrere offentlige tilskud i overensstemmelse med lovgivningen og<br />
har ved § 7 i lov nr. 506 frataget bl.a. Friskolen i Veddinge Bakker adgangen til - efter<br />
friskolelovens almindelige regler og på lige fod med friskoler uden tilknytning til<br />
Skolesamvirket Tvind - at søge om offentlige tilskud til sin skolevirksomhed.<br />
Lovgivningsmagten har herved med virkning for de skoler, der er nævnt i § 7 - herunder<br />
Friskolen i Veddinge Bakker - afgjort uoverensstemmelsen mellem Tvind-skolerne og<br />
Undervisningsministeriet, der var af den opfattelse, at skolerne - uanset deres tilkendegivelser<br />
og løfter - ikke overholdt og heller ikke i fremtiden ville overholde betingelserne for offentlige<br />
tilskud til skoledrift. Et sådant lovindgreb - der havde som konsekvens, at Tvind-skolerne blev<br />
afskåret fra domstolsprøvelse af deres tilskudsberettigelse - er reelt en endelig afgørelse af en<br />
konkret retstvist. Efter grundlovens § 3 henhører en >> 851 >> sådan afgørelse ikke under<br />
lovgivningsmagten, men under den dømmende magt med de deri liggende retsgarantier for<br />
borgerne. Højesteret finder derfor, at § 7 i lov nr. 506 af 12. juni 1996 er ugyldig i forhold til<br />
Friskolen i Veddinge Bakker som stridende mod grundlovens § 3, 3. pkt.<br />
Højesteret tager herefter friskolens principale påstand til følge.<br />
Thi kendes for ret:<br />
29
64<br />
65<br />
66<br />
67<br />
68<br />
69<br />
70<br />
Indstævnte, Undervisningsministeriet, skal anerkende, at § 7 i lov nr. 506 af 12. juni 1996 om<br />
ændring af lov om folkehøjskoler, efterskoler, husholdningsskoler og håndarbejdsskoler, lov<br />
om friskoler og private grundskoler m.v., lov om gymnasiet m.v. og lov om kursus til højere<br />
forberedelseseksamen og om studieforberedende enkeltfagsundervisning for voksne m.v. er<br />
ugyldig i forhold til appellanten, Den Selvejende Institution Friskolen i Veddinge Bakker.<br />
Ingen af parterne skal betale sagsomkostninger for landsret eller Højesteret til den anden part<br />
eller til statskassen.<br />
30