גליון מס

י(‏י(‏י(‏28 במאי 2008מידעון אשכול המסים - גיליון מס'‏ 65קוראים נכבדים,‏במידעון 64 כלולה התייחסות לשלושת הנושאים המפורטים להלן:‏חוזר 1- שטרי הון חדשים לפי סעיף( לפקודה-‏ רק כלפי מטה3במסגרת תיקון נוסף להוראות סעיף(3הון ‏"חדשים"‏ יוחרגו מתחולת סעיףשבשליטתו.‏(3לפקודת מס הכנסה בעקבות ביטול הוראות חוק התיאומים,‏ נקבע כי שטרילפקודה אך ורק כאשר ההלוואה הינה מחבר בני אדם לחבר בני אדםחוזר 2- הכרה בהוצאות ריבית גם בגין הלוואה מקרוב ששימש כצינור בלבדבהתאם להוראת ביצוע מיסוי מקרקעין מס'‏,7/2008הלוואה לא תיחשב כהלוואה מקרוב,‏מועברת באמצעות קרוב שמשמש כצינור,‏ וזאת בהתקיים תנאים מסוימים.‏אף אם היא הלוואהחוזר 3- הקצאת מניות לעובדים במסגרת הליך הפרטה:‏ האומנם רווח הון?‏בית הדין האזורי לעבודה בירושלים פסק כי ההטבות שניתנו על ידי המדינה לעובדי בנק המזרחי במסגרת הליךההפרטה,‏ יסווגו כרווח הון בידי העובדים,‏ ולפיכך לא ישולמו בגינם דמי ביטוח לאומי.‏- 1 -סוגיות המס הנזכרות במידעון מובאות באופן כללי ותמציתי,‏ ונועדו להפניית תשומת לב בלבד.‏ אין לראות במידעוןמשום תחליף לחוות דעת ואין להסתמך על תוכנו ללא קבלת ייעוץ ספציפי.‏

י(‏י(‏י(‏י(‏י(‏י(‏י(‏י(‏חוזר 1- שטרי הון חדשים לפי סעיף( לפקודה-‏ רק כלפי מטה3כזכור,‏ במסגרת מידעון 61 הבאנו את עיקרי השינויים שחלו בעקבות הקפאת תחולתו של חוק התיאומים.‏במקביל לביטול תוקפן של הוראות חוק התיאומים תוקנו הוראות סעיף(3לפקודת מס הכנסה.‏ כפי שהסברנו,‏התיקון ביטל את ההוראה המחריגה מתחולת הסעיף הלוואה שהיא נכס קבוע בידי המלווה ‏(שטרי הון),‏ וזאת לגביהלוואות שניתנו לאחר.1.1.2008נותן ההלוואה,‏ ימשיכו להיות מוחרגים מתחולת סעיףכלומר,‏ שטרי הון ‏"ישנים"‏ שהונפקו עד ליום31.12.2007(3כמו כן ולעניין שטרי הון ‏"חדשים",‏ הוחרגה מתחולתו של סעיףנושאת ריבית,‏ ואשר ניתנה כנגד שטר הון שהונפק לתקופה של(3לפקודה ולא יבוצע בגינם חיוב ריבית רעיונית.‏5 שניםושהיו נכס קבוע בידיהלוואה שאינה צמודה למדד כלשהו ואינהלפחות.‏ הכל במידה וההלוואה אינה ניתנתלפרעון לפני התקופה האמורה והפרעון נדחה בפני התחייבויות אחרות וקודם רק לחלוקת עודפי הרכוש בפירוק.‏ביום 8.4.2008 פורסם תיקון נוסף ובמסגרתו הובהר,‏ כי שטרי הון ‏"חדשים"‏ יוחרגו מתחולת סעיףורק כאשר ההלוואה הינה מחבר בני אדם לחבר בני אדם שבשליטתו.‏ לענין זה(3,ההצבעה או מהזכות לרווחים,‏ במישרין או בעקיפין,‏ ביום אחד לפחות בשנת המס".‏יוצא איפוא,‏ כי החריג לסעיף(3לפקודה אך‏"שליטה"‏ הינה "25% לפחות מכוחיחול אך ורק בין שטר הון מחברה לחברה אחרת שבשליטתה,‏ קרי ‏"כלפי מטה".‏שטרי הון שניתנו בין חברות אחיות אינם מוחרגים מתחולת סעיףרעיונית.‏(3לפקודה ובגינם יש לבצע חיוב של ריביתנחזור ונדגיש,‏ כי בעקבות ביטול הוראות חוק התיאומים,‏ חיוב הריבית הרעיונית לעניין סעיףשל מדד+‏ 4% לשנה לכלל הנישומים.‏(3יעמוד על שיעור- 2 -סוגיות המס הנזכרות במידעון מובאות באופן כללי ותמציתי,‏ ונועדו להפניית תשומת לב בלבד.‏ אין לראות במידעוןמשום תחליף לחוות דעת ואין להסתמך על תוכנו ללא קבלת ייעוץ ספציפי.‏

חוזר 2- הכרה בהוצאות ריבית גם בגין הלוואה מקרוב ששימש כצינור בלבדבמסגרת תיקון 50 לחוק מיסוי מקרקעין נקבע כי במכירת זכות במקרקעין החל מיום,7.11.01יותרו בניכוי בחישובהשבח הוצאות הריבית הריאלית ששילם המוכר בשל הלוואה שנתקבלה לרכישה או להשבחה של הזכות במקרקעיןהנמכרת או לשם פירעון יתרת ההלוואה שנלקחה לרכישה או להשבחה כאמור.‏ הסעיף קובע בנוסף כי הוצאותהמימון יותרו אך ורק בשל הלוואה שאינה מקרוב.‏בהתאם להוראת ביצוע מיסוי מקרקעין מס'‏ 7/2008 שפורסמה לאחרונה,‏ הלוואה המקיימת את כל התנאים שלהלןלא תיחשב כהלוואה מקרוב,‏ אף אם היא הלוואה מועברת באמצעות קרוב המשמש כצינור:‏החברה האם נוטלת הלוואה עבור חברה בת או חברה אחות.‏החברה האם משמשת אך ורק כ"צינור"‏ להעברת כספי ההלוואה לחברה הבת או האחות.‏החברה הבת ‏(או האחות)‏ מתחייבת כלפי החברה האם להחזיר את ההלוואה בדיוק באותם תנאים ואותםמועדים בהם התחייבה החברה האם כלפי המלווהתקופת ההלוואה.‏,(Back to back)לחברה האם לא צמחה כל הטבה כלכלית או מיסויית בשל נטילת ההלוואה כנ"ל.‏ועומדת בהתחייבותה בפועל במשך כל.1.2.3.4האמור יחול גם כאשר מדובר בהלוואות בין ‏"קרובים"‏ שאינם חברות ‏(יחידים ושותפויות).‏הוראת הביצוע מונה ארבעה מבחנים בהם יש להסתייע,‏ בין היתר,‏ כדי לקבוע האם עסקינן בהלוואת ‏"צינור":‏1. סכום ההלוואה שנטלה החברה האם הועבר במלואו לחברה הבת.‏יחד עם זאת,‏ ייתכנו מקרים בהם החברה האם נוטלת הלוואה עבור כל הקבוצה ונותנת הלוואות (Back to,back) לחברות הקבוצה בהתאם לצרכי כל אחת מהן.‏ההלוואה אותה נטלה החברה האם הועברה מיד בסמוך לכך לחברה הבת.‏התחייבות החברה הבת בגין ההלוואה נרשמה בספרי החברות.‏החברה הבת פורעת ומשלמת לחברה האם את סכומי ההלוואה,‏ הקרן והריבית,‏ באופן סדיר ובמשך כלתקופת ההלוואה,‏ באותם תנאים ובאותם מועדים עליהם התחייבה החברה האם כלפי התאגיד המלווה.‏.2.3.4מוצע,‏ כי במקרים הרלוונטיים תיעשה פנייה לרשות המיסים לשם קבלת החלטת מיסוי בדבר היותה שלההלוואה ‏"הלוואת צינור".‏- 3 -סוגיות המס הנזכרות במידעון מובאות באופן כללי ותמציתי,‏ ונועדו להפניית תשומת לב בלבד.‏ אין לראות במידעוןמשום תחליף לחוות דעת ואין להסתמך על תוכנו ללא קבלת ייעוץ ספציפי.‏

חוזר 3- הקצאת מניות לעובדים במסגרת הליך הפרטה:‏ האומנם רווח הון?‏במסגרת הליך ההפרטה של בנק המזרחי וכחלק מהתנאים שהציבו וועדי העובדים למתן הסכמתם להפרטה,‏העניקה המדינה לעובדי בנק המזרחי וחברות בנות ‏(ביניהם בנק טפחות)‏ זכות לרכישת מניות בנק המזרחי במחירמופחת.‏ נציבות מס הכנסה נתנה,‏ בשנת 1998, אישור ביחס למיסוי הקצאה זו לעובדים ‏(להלן-‏ אישור הנציבות).‏בפני בית הדין האזורי לעבודה בירושלים ‏(בל(10133/06עלתה השאלה,‏ האם ההטבה כאמור הינה הכנסת עבודה,‏המחייבת בתשלום דמי ביטוח לאומי או שמא מדובר ברווח הון,‏ שאינו מחויב בדמי ביטוח לאומי.‏בית הדין בחן את אישור הנציבות והגיע למסקנה כי אישור זה מחיל בפועל את הוראות סעיףטרם רפורמת רבינוביץ'.‏102 לפקודה,‏כנוסחובית הדין קבע,‏ בהתאם לפסיקות קודמות של בתי המשפט בסוגיה ‏(חגי כץ,‏ לפיד,‏ דיאמנט),‏ כי הכנסה ממכירתמניה/אופציה לפי סעיף102 לפקודה,‏כנוסחו לפני הרפורמה,‏ הינה בבחינת רווח הון.‏ זאת ועוד,‏ העובדה שבאישורהנציבות נקבע במפורש כי ההטבה לעובדים לא תיחשב כהוצאת שכר בידי הבנק מלמדת כי הצדדים לא ראו בהטבהכהכנסת עבודה אלא כרווח הון.‏כמו כן,‏ הוסיף בית הדין,‏ כי יש לראות ברווח שהפיקו העובדים כתוצאה מהפרטת הבנק על ידי המדינה כרווח הון.‏לגישת בית הדין,‏ ‏"זכותו הקניינית של העובד למקום עבודתו הוכרה זה מכבר בפסיקה.‏ כשמקום העבודה נמכר,‏בהליך של הפרטה,‏ שנועד ליתן רווח לחברה,‏ הרי שגם העובד כשותף בבעלות על החברה מרוויח.‏ רווח זה הינורווח הון ולא הכנסת עבודה."‏לאור האמור לעיל,‏ פסק בית הדין כי ההכנסה שהפיקו העובדים כתוצאה מההפרטהוהעובדים אינם חייבים לשלם דמי ביטוח לאומי בגין ההטבה שקיבלו.‏הינה בבחינת רווח הוןיש לציין,‏ כי לפסק דין זה השלכות רחבות,‏ לא רק בהיבט החבות בדמי ביטוח לאומי,‏ אלא גם לעניין מס הכנסהבאשר לשיעורי המס החלים לגבי הטבה זו,‏ כמו גם לגבי הטבות אחרות הניתנות לעובדים במסגרת הפרטה אומכירה של מניות החברה המעבידה.‏- 4 -סוגיות המס הנזכרות במידעון מובאות באופן כללי ותמציתי,‏ ונועדו להפניית תשומת לב בלבד.‏ אין לראות במידעוןמשום תחליף לחוות דעת ואין להסתמך על תוכנו ללא קבלת ייעוץ ספציפי.‏