行 為 規 定 の 方 が, 種 々の 要 素 を 取 り 込 んだ 総 合 的 な 判 断 や, 社 会 の 変 化 に 伴 った 柔 軟 な 対 応 が 可 能 となる。よって, 主 観 的 要 素 として, 伝 統 的 要 件 のみならず,「 相 手 方 の 従 属 状 態 , 抑 圧 状 態 , 知 識 の 不 足 に 乗 じること」 等 の 要 素 を 付加 する 方 向 で 検 討 することについて, 賛 成 意 見 が 強 い。また, 特 に,「 著 しく」という 要 件 は, 実 質 的 には 暴 利 行 為 理 論 の 適 用 を 制 約 してきた 面 があり, 要 件を 厳 格 にすべきではないことから, 客 観 的 要 素 として,「 著 しく」と 厳 格 にすべきではなく, 著 しく 過 当 なとまでいえなくても 不 当 な 利 益 を 得 るものであること,または 相 手 方 の 権 利 の 不 当 な 侵 害 であること 等 , 緩 和 する 方 向 で 検 討 することについて, 賛 成 意 見 が 強 い。暴 利 行 為 以 外 にも, 行 政 法 規 に 違 反 している 場 合 で 公 序 良 俗 違 反 と 評 価 できる 場 合 , 刑 罰 法 規 や 強 行 法 規 等 の 脱 法 行 為 と 評 価 できる 場 合 , 状 況 の 濫 用 と 評価 できるような 場 合 など, 他 にも 公 序 良 俗 違 反 と 評 価 可 能 な 行 為 類 型 は 存 在 するのであるから,その 明 文 化 について 検 討 することは, 法 律 関 係 の 明 確 化 , 違法 行 為 の 抑 制 という 観 点 から 有 益 である。( 日 弁 連 )○ 暴 利 行 為 の 明 文 化 を 検 討 すること 自 体 については, 特 に 異 論 はない。さらに暴 利 行 為 は, 高 齢 者 や 障 がい 者 の 消 費 者 被 害 にも 適 用 される 場 面 が 少 なくないことから,これを 具 体 化 することは 有 意 義 であるとの 意 見 もあった。明 文 化 の 是 非 及 び 明 文 化 する 場 合 の 要 件 の 検 討 にあたっては,あくまで 私 的自 治 の 原 則 の 例 外 であることや 自 由 な 経 済 活 動 を 萎 縮 させるおそれなどに 十分 配 慮 すべきである。すなわち, 暴 利 行 為 に 該 当 すれば, 契 約 自 由 の 原 則 の 例外 として 合 意 が 無 効 になるという 強 い 効 果 が 与 えられることに 配 慮 して,その範 囲 が 過 度 に 広 くならないよう,また, 暴 利 行 為 か 否 かの 外 延 が 不 明 確 とならないよう, 特 に, 主 観 的 要 素 と 客 観 的 要 素 の 関 係 や 客 観 的 要 素 における「 著 しく」の 要 件 の 要 否 にあたっては, 慎 重 に 検 討 すべきである(なお,「 相 手 方 の権 利 の 不 当 な 侵 害 」を 暴 利 行 為 の 客 観 的 要 素 の 一 つに 含 めることは,「 暴 利 」行 為 との 文 言 にもそぐわないのではないか 等 の 疑 問 もある。)。なお, 明 文 化 を 支 持 する 考 えからは, 明 文 化 を 図 ることによって, 形 式 的 に当 該 要 件 に 当 てはまらないものが 公 序 良 俗 違 反 から 除 外 されることのないよう 留 意 すべきであり, 当 該 要 件 は 基 本 的 に 例 示 に 過 ぎないことを 明 示 すべきであるとの 意 見 も 述 べられた。暴 利 行 為 以 外 の 明 文 化 の 検 討 についても, 上 記 と 同 様 と 考 える(ちなみに,取 締 法 規 違 反 の 法 律 行 為 のうち 公 序 良 俗 に 反 するものについて 民 法 において明 文 規 定 を 設 けるとの 点 については,その 類 型 化 ( 一 般 的 な 要 件 設 定 )は 困 難であり, 結 局 明 文 化 するとしても「 取 締 法 規 に 違 反 する 法 律 行 為 のうち 公 序 良俗 に 反 するものは 無 効 とする。」といった 規 定 ぐらいしか 置 けないのではない6
かとの 疑 問 がある。)。( 二 弁 )○ 公 序 良 俗 規 範 と 別 に 暴 利 行 為 を 明 文 化 する 考 え 方 に 賛 成 する。 暴 利 行 為 という 類 型 の 存 在 , 具 体 的 な 要 件 や 考 慮 要 素 を 条 文 で 明 らかにしておいた 方 が, 法適 用 の 安 定 化 や 予 測 可 能 性 を 高 めること, 暴 利 行 為 規 定 が 明 文 で 存 在 する 方 が,実 社 会 における 暴 利 行 為 の 抑 圧 や 排 除 を 期 待 できるように 思 われることがその 理 由 である。伝 統 的 な 暴 利 行 為 の 準 則 に 依 拠 した 規 定 ではなく, 現 代 的 暴 利 行 為 論 に 依 拠した 暴 利 行 為 規 定 を 明 文 化 するという 考 え 方 に 賛 成 する。 伝 統 的 な 暴 利 行 為 の準 則 は, 消 費 者 取 引 や 投 資 取 引 等 の 現 代 的 な 取 引 に 必 ずしも 適 合 的 ではない。また, 要 件 が 厳 格 すぎて 使 い 勝 手 が 悪 い。主 観 的 要 素 につき,「 従 属 もしくは 抑 圧 状 態 」「 知 識 」の 不 足 といった 要 因 の追 加 に 賛 成 する。また,「 等 」との 文 言 を 付 加 して 例 示 列 挙 を 明 示 するという考 え 方 に 賛 成 する。 客 観 的 要 素 につき,「その 者 の 権 利 を 害 し,または 不 当 な利 益 を 取 得 することを 内 容 とする」と 緩 和 するという 考 え 方 に 賛 成 する。暴 利 行 為 以 外 にも「 状 況 の 濫 用 」, 脱 法 行 為 , 取 締 法 規 に 違 反 する 法 律 行 為のうち 公 序 良 俗 に 反 するものなど 公 序 良 俗 に 違 反 する 行 為 について, 明 文 化 を検 討 することに 賛 成 である。( 大 阪 弁 )○ 明 文 化 することに 賛 成 。 予 測 可 能 性 の 観 点 からは 明 文 化 が 望 ましい。 明 文 化されることで, 暴 利 行 為 への 抑 止 効 果 が 期 待 できるとともに, 暴 利 行 為 規 定 の利 用 の 活 発 化 が 期 待 できる。暴 利 行 為 については, 伝 統 的 な 要 件 では, 暴 利 行 為 の 適 用 範 囲 があまりに 狭く, 消 費 者 契 約 の 実 情 に 適 合 していない。 表 意 者 保 護 の 観 点 からは, 暴 利 行 為の 要 件 を 緩 和 する 方 向 で 検 討 されることが 望 ましい。 具 体 的 には,1 主 観 的 要素 に 関 しては, 相 手 方 の 従 属 状 態 , 抑 圧 状 態 , 知 識 の 不 足 に 乗 じることを 付 け加 えることに 賛 成 する。2 客 観 的 要 素 に 関 しては, 利 益 の 獲 得 だけでなく 相 手方 の 権 利 の 不 当 な 侵 害 も 暴 利 行 為 に 該 当 し 得 るとの 考 え 方 に 賛 成 する。また,「 著 しく」という 程 度 に 至 らなくとも, 過 当 な 利 益 を 得 る 等 の 場 合 には, 暴 利行 為 にあたると 解 するべきである。( 仙 台 弁 )○ 一 般 条 項 の 適 用 の 安 定 性 や 予 測 可 能 性 を 高 めることに 資 するため, 判 例 の 集積 を 踏 まえて 暴 利 行 為 を 明 文 化 することに 賛 成 する。暴 利 行 為 の 要 件 につき, 主 観 的 要 素 は, 相 手 方 の 従 属 状 態 , 抑 圧 状 態 , 知 識の 不 足 に 乗 ずることを 付 け 加 えた 上 で,これは 例 示 であることを 明 らかにすべきである。 客 観 的 要 素 は, 著 しい 過 当 な 利 益 の 獲 得 または 相 手 方 の 権 利 の 不 当な 侵 害 をもって 充 たすものとすべきである。暴 利 行 為 以 外 の 類 型 については, 明 文 化 をするほど 成 熟 していないことから,7
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まで 必 要 なのか,あらた
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から,これらを 踏 まえ, 慎
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上 明 記 すべきでない。(
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べきである。具 体 的 な
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律 を 前 提 に 検 討 を 進
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○ 表 意 者 に 重 大 な 過
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クリック 詐 欺 を「 無 視
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【 意 見 】○ 錯 誤 者 の
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の 無 過 失 責 任 である
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き 続 き 慎 重 に 検 討 す
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かが 明 確 でないと, 関
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に 賛 成 である。 詐 欺
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判 例 は 無 過 失 を 要 求
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て, 現 行 法 を 改 めるこ
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して 民 法 に 設 けるべき
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要 件 緩 和 という 観 点
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と 相 手 方 の 利 害 調 整
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海 外 からの 認 識 という
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誤 りがあり 得 るという
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た, 適 切 なのか)という
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をとるべきではない,4 説
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○ 不 実 告 知 および 不
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な 論 点 整 理 第 30,5 にお
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で 表 意 者 を 保 護 する
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障 が 生 じるため, 公 示
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一 であり, 民 法 97 条 1 項
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上 記 のとおり,「 意 思
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き, 有 効 とすることに 賛
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して 正 確 な 実 態 の 把
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る 契 約 であれば, 約 款
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るまでのタイムラグが 生
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労 働 契 約 に 関 し 民 法
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関 係 に 基 づき, 慎 重 に
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きである。( 生 保 協 会 )
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不 当 条 項 を 使 用 して
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断 としてありうるかも 知
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つ 自 由 な 取 引 が 阻 害
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ホールセール・マーケッ
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という 形 ではなく,より
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かと 思 われる。また, 実
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べきである。( 損 保 協 会
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難 である 以 上 ,かような
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実 の 社 会 では, 例 えば
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についても, 比 較 の 対
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もっとも, 約 款 のように
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○ 比 較 の 対 象 を 任 意
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を 設 ける 必 要 はないと
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取 り 消 すという 手 間
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される 範 囲 等 を 巡 り
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合 には, 不 当 性 の 程 度
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定 した 方 が,どのような
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○ 民 法 典 に 一 般 的 な
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項 のリストを 設 けるこ
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○ リストの 規 定 の 仕
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る 規 定 を 置 くだけのコ
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上 記 1のとおり, 特 定 の
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方 が「 任 意 規 定 によ
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○ 検 討 することに 異 論
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部 無 効 とすることが 当
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れるので, 取 引 の 安 全
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○ 消 費 者 契 約 につき,
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場 合 というのは, 実 質
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慎 重 に 検 討 すべきであ
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いかという 意 見 が 多 か
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しなかったと 合 理 的 に
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がある 旨 を 条 文 上 明
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仮 に 条 文 化 する 場 合
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はなく, 割 賦 販 売 法 の
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き 事 由 により 一 時 的
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の 点 も 考 慮 に 入 れて
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けを 考 えるべきではない
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られる。よって, 規 定 を
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一 方 当 事 者 であるが,
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を 解 釈 して「 新 たな
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請 求 ないし 担 保 の 提
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(4) 相 手 方 の 催 告 権相
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て 不 当 な 結 果 が 生 じ
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としての 抗 弁 権 は 期
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借 契 約 の 効 果 がオー
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○ 任 意 代 理 において
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(3) 代 理 人 の 行 為 能 力
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しまうため, 端 的 に 代
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思 に 反 するため, 現 第 1
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人 を 選 任 することがで
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○ 任 意 代 理 においては
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すべきである。 転 得 者
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いのではないか。 現 在 ,
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存 在 し, 民 法 における
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務 に 違 反 しているとい
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な 規 律 を 明 文 上 も 明
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いただきたい。( 長 島 ・
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付 者 濫 用 型 」において
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和 会 )○ 本 人 名 義 の
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オ 民 法 第 110 条 との 重
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らの 権 利 の 転 得 者 に
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る 必 要 はない。( 日 弁
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しも 反 しない。( 仙 台
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の 有 無 についての 考 慮
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検 討 が 必 要 である。(
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た 者 に 明 示 的 又 は 黙
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○ 法 定 代 理 の 多 様 性
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とを 相 手 方 が 知 って
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○ 基 本 的 に 賛 成 する
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代 理 人 が 故 意 に 無 権
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過 失 が 軽 過 失 にとど
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の 責 任 を 免 除 される
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る)と, 第 三 者 が 先 に
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授 権 という 概 念 が 必
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か。【 部 会 資 料 13-2 第
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を 定 めて 明 文 化 すべ
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規 定 を 設 ける 場 合 に
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規 定 は 廃 止 すべきであ
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行 使 する 場 合 ( 例 えば
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べきであり, 各 法 律 の
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必 要 となり, 実 務 上 の
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ら, 会 社 側 が 株 主 提
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ながりかねない。 仮 に,
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に, 判 例 の 先 例 価 値
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るとは 限 らないことも
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また, 時 効 期 間 を3 年
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集 し, 訴 訟 提 起 に 至
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は 逃 げ 切 り 勝 ちを 助
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についても 適 切 ではな
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であって 分 かりやすいこ
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べきと 考 える。また, 時
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ことにつき 取 引 実 務 上
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せるとともに, 規 定 の 文
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の 取 扱 いについては, 時
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しくなる( 会 社 員 )。○
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止 期 間 は, 他 の 停 止
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続 させるべきである。(
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とすることについては 大
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と,かえって 紛 争 を 生
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の 効 果 を 認 めるために
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にとっては, 保 護 が 厚
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新 たな 時 効 の 進 行 事
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○ 判 例 ( 最 判 昭 和 34
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○ 国 際 取 引 では 保 証
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2 日 民 集 50 巻 7 号 1901 頁
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○ 明 確 化 の 観 点 から
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いすべき( 滋 賀 県 司 書
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それとも 債 権 者 に 他
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○ 援 用 により 時 効 の
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の 時 効 が 完 成 した 場
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ついて, 保 証 人 , 物 上
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本 人 に 限 定 することは
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なくない。このような 現
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効 の 援 用 をしない 趣
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え 方 であり, 時 効 完 成
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○ 形 成 権 の 行 使 期 間
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期 間 制 限 を 設 けるこ
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○ 債 権 の 消 滅 時 効 に
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権 利 変 動 の 制 度 とし
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ば, 新 しい 時 効 障 害 事