Artículos de doctrina - SciELO

Artículos de doctrina
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Fabricio Mantilla Espinosa RChDP Nº 16
A. Los principios mencionados, tal y como están formulados, presentan
dos importantes características: una gran indeterminación –tanto del supuesto
de hecho como de la sanción– y un altísimo contenido emotivo. Su
aplicación generalizada puede conducir a graves situaciones de inseguridad
y ansiedad jurídicas. Para evidenciarlo, basta con formularse unas preguntas
simples: ¿cuál es el supuesto de hecho del principio que me exige actuar de
buena fe o de forma solidaria? En virtud de los famosos deberes contractuales,
¿qué comportamiento tengo que asumir?, ¿qué actos precisos debo llevar
a cabo?, ¿y cuáles serían las consecuencias de no hacerlo?, ¿qué sanción
recibiría? y ¿cuánto me costaría no actuar así (¿de qué forma?) 99 ? ¿cómo
discutir un argumento que se dice equitativo y solidario?, ¿cómo oponer
los intereses moratorios, las cláusulas compromisorias y las cláusulas penales a la
libertad, la igualdad y la justicia?
En palabras de Alf Ross:
“Invocar la justicia es como dar un golpe en la mesa: una expresión
emocional que hace de la propia exigencia un postulado absoluto.
[...] La ideología de la justicia conduce a la intolerancia y al conflicto,
puesto que por un lado incita a la creencia de que la demanda propia
no es la expresión de un cierto interés en conflicto con intereses
opuestos, sino que posee una validez superior, de carácter absoluto;
y por otro lado, excluye todo argumento y discusión racionales con
miras a un compromiso. La ideología de la justicia es una actitud
militante de tipo biológico-emocional, a la cual uno mismo se incita
para la defensa ciega e implacable de ciertos intereses” 100 .
El impacto de la aplicación directa y generalizada de los principios
conduce a la instauración de la justicia intuitiva del caso por caso 101 que no
99 “Podemos preguntarnos qué papel desempeña la idea de justicia en la formación del
derecho positivo, en la medida en que ella es entendida como una exigencia de racionalidad.
Esto es, una exigencia de que las normas jurídicas sean formuladas con ayuda de criterios
objetivos, de manera tal que la decisión concreta tenga la máxima independencia posible
frente a las reacciones subjetivas del juez, y sea, por ello, predecible”. ro S S (n. 78), p. 346.
“La predecibilidad es el aspecto formal de la protección jurídica. Si el sistema jurídico
fracasa al implementarla, entonces la base de la estabilidad social se verá sacudida. Si
la aplicación del Derecho no es predecible sino caprichosa, hará que sea imposible la
planeación de actividades y llevará, eventualmente, a la guerra de todos contra todos”. Aulis
aa r n i o, “Derecho y lenguaje”, en Aulis aa r n i o, Derecho, racionalidad y comunicación social,
traducción Pablo Larrañaga, México, Ed. Fontamara, Colección BéFDP, 2000, p. 17.
100 ro S S (n. 78), p. 340.
101 “La ‘justicia del caso individual’ que se invoca en contraste con la ‘justicia de las
normas’ ha llegado a ser en los últimos años un leitmotiv más bien generalizado en el ámbito
de varias orientaciones posmodernas de la teoría del derecho. [...] Cuáles sean los criterios en