Ingrijpende herziening van het Curaçaose rechtspersonenrecht een ...

vennootschap. Het komt ons raadzaam voor dat de wetgever de geconstateerde onvolkomenheden in de
regeling in de toekomst wegneemt. Dat zou kunnen door de opgave door het bestuur bij het
handelsregister als vereiste voor de kwalificatie als vennootschappelijke overeenkomst te laten gelden en
vervolgens iedere vennootschappelijke overeenkomst derdenwerking te geven, ook als de tekst van de
overeenkomst niet is gedeponeerd bij het handelsregister. Belanghebbenden zijn dan voldoende
gewaarschuwd en kunnen inzage in de vennootschappelijke overeenkomst eisen voordat zij een
rechtshandeling met betrekking tot de vennootschap aangaan.
Gewone aandeelhoudersovereenkomst
Een overeenkomst gesloten tussen aandeelhouders die niet aan alle wettelijke voorwaarden voldoet om
te kwalificeren als vennootschappelijke overeenkomst, geldt in de regel slechts als “gewone”
aandeelhoudersovereenkomst. Aan bepalingen die zijn opgenomen in een aandeelhoudersovereenkomst
komt in beginsel alleen verbintenisrechtelijke werking toe. Vóór inwerkingtreding van de
Landsverordening herziening Boek 2 CBW was dat anders en werd op Curaçao aangenomen dat aan
aandeelhoudersovereenkomsten vennootschapsrechtelijke werking toekwam. Het belangrijkste argument
daarvoor was de wettelijke verankering die het oude tweede lid van artikel 127 Boek 2 CBW aan de
aandeelhoudersovereenkomst gaf. 39 De Landsverordening herziening Boek 2 CBW voorziet niet in
eerbiedigende werking van de juridische gevolgen van een onder het oude recht gesloten
aandeelhoudersovereenkomst, en aandeelhouders die willen bewerkstellingen dat een
aandeelhoudersovereenkomst vennootschapsrechtelijke werking behoudt zullen zowel de
aandeelhoudersovereenkomst als de statuten moeten aanpassen zodat de overeenkomst kwalificeert als
vennootschappelijke overeenkomst.
Curaçaose rechter dwingendrechtelijk bevoegd
De rechter in eerste aanleg in Curaçao is bevoegd kennis te nemen van alle rechtsvorderingen die
voortvloeien uit een vennootschappelijke overeenkomst. Deze regel is vanuit Curaçaos perspectief van
dwingend recht en partijen kunnen dan ook niet voor een buitenlands forum opteren, met dien verstande
dat partijen wel voor arbitrage kunnen kiezen. 40 De wetgever verdedigt deze keuze niet geheel
overtuigend door te stellen dat procedures die voortvloeien uit een vennootschappelijke overeenkomst
zowel een verbintenisrechtelijke als een vennootschapsrechtelijke component kunnen hebben, wat tot
competentieproblemen zou kunnen leiden. 41 Wij denken dat deze competentieregel een demper zal zijn
op het gebruik van vennootschappelijke overeenkomsten, omdat verwacht mag worden dat de veelal
buitenlandse aandeelhouders van Curaçaose NV’s of BV’s de beslechting van geschillen uit een
39
Zie in deze zin: K. Frielink, Rechtspersonen en personenvennootschappen naar Nederlands Antilliaans en Arubaans recht,
Kluwer: Deventer, 2006, p. 119.
40
Art. 9 Boek 2 CBW. Wij nemen aan dat, net als in Nederland, arbitrage alleen mogelijk is wanneer het gaat om geschillen die ter
vrije bepaling van partijen staan. Zo bepaalde de Hoge Raad, 10 november 2006, JBPr 2007, nr 32 (Groenselect Management NV),
m.nt. B.A. Boersma dat vernietiging van een besluit van een orgaan van de rechtspersoon, met het oog op de daaruit, zowel voor
de rechtspersoon als derden, voortvloeiende rechtsgevolgen en met het oog op de rechtszekerheid, niet ter vrije bepaling staat van
partijen en zich daarom niet leent voor arbitrage.
41
Staten van Curaçao, Landsverordening herziening Boek 2 CBW, Memorie van Toelichting, No. 3, p. 25.
10