Overnamefinancieringen in het mkb: een inleiding - Rembrandt Groep

PE-Tijdschrift voor de bedrijfsopvolging
vervreemdingswinst als zijnde inkomen uit aan merkelijk
belang in de zin van art. 4.12, onderdeel b, Wet IB 2001.
Belastingheffing over de vervreemdings winsten is op grond
van art. 8, lid 1 Belastingverdrag met Duitsland 1959
toegewezen aan Nederland. 4 De Wet IB 2001 kent sinds 2010
twee mogelijkheden voor geruisloze doorschuiving, namelijk
bij overlijden (krachtens erfrecht) en bij schenking. De
regelingen zijn opgenomen in art. 4.17a en art. 4.17c Wet
IB 2001. De doorschuif regelingen zijn slechts van toepassing
als en voor zover de onderliggende rechtspersoon een
materiële onderneming drijft. In de casussen wordt daarvan
ook steeds uitgegaan. 5 Bovendien dient de (buiten landse)
rechtspersoon waarin het aanmerkelijk belang wordt
gehouden een in aandelen verdeeld kapi taal te hebben en
door Nederland als niet-transparant te worden aangemerkt.
Aan beide voorwaarden wordt bij een Duitse AG voldaan.
In geval van schenking moet de verkrijger gedurende de
36 maanden die onmiddellijk voorafgaan aan het tijdstip
van de vervreemding, in dienstbetrekking zijn bij de onderliggende
vennootschap. Klaassen kan ook een beroep doen
op art. 25, lid 9, Invorderingswet 1990, ervan uitgaande dat
het vermogen van de onderliggende onderneming voor niet
meer dan 30% bestaat uit beleggingsvermogen.
Laatstgenoemde faciliteit wordt echter vanaf 2010 alleen
nog verleend bij overdracht van aandelen tegen schuldigerkenning.
Op grond daarvan wordt onder bepaalde
voorwaarden renteloos uitstel van betaling van inkomstenbelasting
over bedoelde vervreemdings winsten verleend voor
de duur van ten hoogste tien jaar.
Het toekennen van bovengenoemde faciliteiten is niet in
strijd met regels van EU-recht.
Tenslotte is de heer Klaassen als inwoner van Nederland
subjectief belastingplichtig voor de erf- en schenkbelasting;
de verkrijger/overnemer kan derhalve een verzoek doen
voor toepassing van de bedrijfsopvolgingsfaciliteit in de
SW 1956.
2.4 Casus IV
Dga Kitzbuddel, woonachtig in Duitsland, heeft een
100%-aandelenbelang in een bv gevestigd en onder nemend
in Maastricht en wil zijn aandelen pakket overdragen aan
een inwoner van Duitsland.
Tabel 1 | Uitkomsten van de analyses
De heer Kitzbuddel wordt voor de Nederlandse inkomstenbelasting
aangemerkt als buitenlands belastingplichtige.
Op grond van art. 7.5 Wet IB 2001 is het door hem genoten
inkomen uit aanmerkelijk belang in Nederland belast.
Dat geldt in beginsel voor zowel de reguliere inkomsten,
waaronder de dividenden, als de vervreemdingswinsten.
Op grond van art. 8, lid 1, Belasting verdrag met Duitsland
1959 respectievelijk art. 13, lid 5, van het nieuwe
waarschijnlijk op 1 januari 2014 in werking te treden
belastingverdrag met Duitsland, wordt de heffing van
vervreemdingswinsten echter aan de woonstaat van de
grootaandeelhouder toegewezen. In casu dus aan Duitsland.
Op grond hiervan moet worden geconcludeerd dat de heer
Kitzbuddel geen beroep kan doen op de bedrijfsopvolgingsfaciliteit
van art. 4.17c Wet IB 2001. Ook art. 25,
lid 9, Invorderingswet 1990 is in beginsel niet van
toepassing. Op grond van het EU-recht kan daardoor echter
mogelijk strijd ontstaan met de in het EU-verdrag neergelegde
vrijheden, zoals het beginsel van de vrijheid van
kapitaalverkeer en van vestiging. 6 Het belang en de toepasbaarheid
van de faciliteit is sinds 2010 niet groot meer.
De heer Kitzbuddel valt als inwoner van Duitsland niet
onder de Nederlandse Successiewet 1956. De bedrijfsopvolgingsfaciliteit,
neergelegd in de Successie wet 1956,
is derhalve niet van toepassing.
3. De uitkomsten
Zijn de uitkomsten bevredigend?
Ik wil deze vraag beantwoorden door de uitkomsten te
toetsen aan de Nederlandse doelstelling van de bedrijfsopvolgingsfaciliteiten,
en aan het EU-beleid inzake
grensoverschrijdende bedrijfsoverdrachten met name van
mkb-ondernemingen.
3.1 Nederlandse doelstelling
De bedrijfsopvolgingsfaciliteiten hebben ten doel de
continuïteit van de (onderliggende) ondernemingen en
daarmee de economische bedrijvigheid en werk gelegenheid
te waarborgen. Vanuit Nederlands perspectief zal dat met
name de economische bedrijvig heid en werkgelegenheid
binnen Nederland betreffen. Het niet van toepassing zijn
Casus I Casus II Casus III Casus IV
Art. 3.63 Wet IB 2001 Niet van toepassing Van toepassing Niet relevant Niet relevant
Art. 4.17c Wet IB 2001 Niet relevant Niet relevant Van toepassing Niet van toepassing
Art. 25, lid 9
Invorderingswet 1990
Art. 35b t/m art. 35f SW
1956
Niet relevant Niet relevant Van toepassing Mogelijk van
toepassing
Van toepassing Niet van toepassing Van toepassing Niet van toepassing
32 | Nummer 1 | februari 2013 | www.pe-bedrijfsopvolging.nl