Brochure Over schade en zo - ProRail

Opdrachtnemer bewijst dat de schade niet is te wijten aan
de schuld van de Opdrachtnemer, diens gemachtigden of
hulppersonen, en dat zij evenmin krachtens de wet, rechtshandeling
of de in het verkeer geldende opvattingen voor
zijn rekening komt.”. Deze afwijking is er omdat alleen de
Opdrachtnemer alle gegevens over de werkzaamheden
heeft. ProRail kan onmogelijk over alle informatie
beschikken. Geïntegreerde contracten hebben immers als
kenmerk dat niet voortdurend toezicht wordt gehouden op
de Werkzaamheden.
De Opdrachtnemer moet de aansprakelijkheid voor schade
aan werken en eigendommen van ProRail verzekeren in
een AVB, die tevens de niet-materiële gevolgen van
ontwerpfouten dekt. De schade die de aansprakelijkheidsverzekering
niet dekt, wordt gedragen door de partij die
contractueel aansprakelijk is. Een annex bij de Model
Basisovereenkomst van ProRail bevat een procesbeschrijving
voor de afwikkeling van de schade.
2.3 Schade aan derden
In de UAV-GC 2005 (§ 4, lid 11) is een aansprakelijkheidsregeling
en een vrijwaringsregeling opgenomen voor het
geval derden schade lijden door de Werkzaamheden:
als door derden geleden schade aan de Opdrachtnemer
kan worden toegerekend, vrijwaart hij de Opdrachtgever
tegen schadeclaims van deze derden. Het is aan de
Opdrachtgever om te bewijzen dat de schade aan de
Opdrachtnemer kan worden toegerekend.
Achtergrond is de wettelijke regeling inzake de aansprakelijkheid
voor hulppersonen. Op grond hiervan kan een
derde naast de veroorzakende Opdrachtnemer ook diens
opdrachtgevers in de keten aansprakelijk houden.
Overigens gaat het bij schade aan derden vrijwel steeds
om een samenloop tussen contractuele aansprakelijkheid
(op grond van de aannemingsovereenkomst) en onrechtmatige
daad (tegenover de derde).
ProRail heeft in het Gele Boekje een afwijking bepaald:
“De Opdrachtnemer is aansprakelijk voor door de
Werkzaamheden toegebrachte schade aan derden en vrijwaart
de Opdrachtgever tegen aanspraken van derden tot
vergoeding van schade, tenzij de Opdrachtnemer bewijst
dat de schade niet is te wijten aan de schuld van de
Opdrachtnemer, diens gemachtigden of hulppersonen, en
dat zij evenmin krachtens de wet, rechtshandeling of de in
het verkeer geldende opvattingen voor zijn rekening
komt.”. De Opdrachtnemer is dus op voorhand aansprakelijk
en moet zelf bewijzen waarom hij niet verantwoordelijk
kan worden gehouden.
Voorts bepaalt het Gele Boekje: ”Onder schade wordt
verstaan: vermogensschade zoals bedoeld in artikel 6:96
van het Burgerlijk Wetboek. Deze schade is beperkt tot
maximaal het in artikel 20 van de Model Basisovereenkomst
opgenomen bedrag”. In dit artikel 20 is geregeld dat de
draagplicht van de Opdrachtnemer beperkt blijft voor door
derden geleden zuivere bedrijfsschade inzake spoorwegexploitatie:
tot doorgaans 5 % van de aannemingssom,
met een minimumbedrag van in totaal € 50.000. Zo nodig
vult ProRail aan tot het volledige bedrag van de geleden
schade. ProRail hanteert de draagplichtbeperking omdat
Opdrachtnemers geen verzekering kunnen afsluiten voor
bedrijfsschade (van derden). De draagplichtbeperking geldt
niet in geval van opzet of bewuste roekeloosheid van de
Opdrachtnemer (of van zijn hulppersonen). Onder ‘zuivere
bedrijfsschade’ wordt verstaan: gederfde inkomsten,
misgelopen winst en dergelijke.
Een annex bij de Model Basisovereenkomst van ProRail eist
dat de Opdrachtnemer zich tegen aansprakelijkheid voor
schade aan derden verzekert.
Vóór de aanvang van het werk moet de Opdrachtnemer
met een geldige verzekeringspolis aantonen dat zijn wettelijke
en contractuele aansprakelijkheid (inclusief het gebruik
van materieel) gedurende de gehele uitvoering van het
werk (inclusief onderhoudstermijn) is verzekerd onder een
AVB. Deze verzekering moet een dekking bieden van ten
minste € 5.000.000,- per gebeurtenis, met een eigen risico
van maximaal € 5.000,- per gebeurtenis (of reeks van
gebeurtenissen met dezelfde oorzaak).
Met de regeling voor aansprakelijkheid voor schade aan
derden wordt doorgaans de schade afgewikkeld die voortkomt
uit een onrechtmatige daad. Het gaat bijvoorbeeld
om ‘schade door beschadiging van eigendommen van
derden’ (waaronder vervoerders), ‘letselschade’, ‘schade
door hinder of overlast’, en ‘milieuschade’.
ProRail Over schade en zo
Gele Boekje en Model Basisovereenkomst ProRail
10