Accountancynieuws 6 mei 2011

AnondernemingsrechtSchriftelijk vastleggen rechtshandelingen met enig aandeelhouder & partnerWie rechtshandelingen nietvastlegt, neemt risico’sEllen TimmerAls een vennootschap een enig aandeelhouder heeft, wordt niet altijd even goed gelet ophet correct schriftelijk vastleggen van overeenkomsten en andere rechtshandelingen.Wat de gevaren daarvan zijn, wordt hierna toegelicht.Een bepaling in Boek 2 BurgerlijkWetboek schrijft voor dat rechtshandelingentussen de enig aandeelhouderen zijn besloten vennootschap (BV)schriftelijk moeten worden vastgelegd,als de BV door die enig aandeelhouderwordt vertegenwoordigd. Als niet aandit formele voorschrift is voldaan, kande rechtshandeling altijd ten behoevevan de BV worden vernietigd.Er geldt slechts een uitzondering voorrechtshandelingen die onder de bedongenvoorwaarden tot de gewone bedrijfsuitoefeningvan de BV behoren. Hier isoplettendheid van de aandeelhoudergeboden. Een vernietigingshandelingkan worden verricht door de faillissementscurator.Echter, in principe kunnenook anderen vernietigen, bijvoorbeeld denieuwe directie van de BV, nadat de aandelenzijn overgegaan.AandachtspuntenHet is dus van belang om te zorgen vooreen goede schriftelijke vastlegging.Houd daarbij het navolgende nauwlettendin de gaten:Rechtshandeling:Dit is ruimer dan alleen overeenkomsten.Het omvat ook ‘eenzijdige’ rechtshandelingen,zoals toezeggingen doorde vennootschap aan de aandeelhouder.Enig aandeelhouder:Dit betreft niet alleen natuurlijke personendie aandeelhouder zijn (de directeur-grootaandeelhouder),maar ookrechtspersonen als zij enig aandeelhouderzijn. Het begrip enig aandeelhouder omvatook de partner van de aandeelhouder(deelgenoot in een huwelijksgemeenschapof een in gemeenschap van eengeregistreerd partnerschap) als deaandelen in de BV behoren tot diegemeenschap.Vertegenwoordiging BV:Als de BV niet wordt vertegenwoordigddoor de aandeelhouder waarmee wordtgecontracteerd, geldt dit voorschrift niet.Voorbeeld 1De heer X is enig aandeelhouder van BVY; BV Y is enig aandeelhouder van BV Z.‘Om problemen te voorkomen,is het verstandigom alle rechtshandelingentussen aandeelhoudersen BV schriftelijk vast teleggen.’De heer X is enig bestuurder van zowel Yals Z. Als er een overeenkomst tussen Yen Z wordt gesloten, wordt Z niet vertegenwoordigddoor Y, zodat de bepalingniet geldt.Voorbeeld 2De heer X is enig aandeelhouder van BVY; BV Y is enig aandeelhouder van BV Z.De heer X is bestuurder van zowel Y; Y isbestuurder van Z.Als er een overeenkomst tussen Y en Zwordt gesloten, wordt Z vertegenwoordigddoor Y, zodat de bepaling wel geldt.AanbevelingSchriftelijke vastlegging van rechtshandelingenheeft meer voordelen, ondermeer dat daarmee gemakkelijker bewijskan worden geleverd van het bestaanvan de toezegging of afspraak en omfiscale redenen. Een overeenkomst diein de ‘interne sfeer’ wordt gesloten, kanvaak wel summierder worden gehoudendan een overeenkomst met ‘vreemden’.Om problemen te voorkomen, is het aante bevelen om alle rechtshandelingentussen aandeelhouders en BV schriftelijkvast te leggen. Ongeacht de vertegenwoordigingen ongeacht of er sprake isvan een enig aandeelhouder in de zinvan de wettelijke bepaling. AnEllen Timmer, Advocaat bij Pellicaan Advocaten,Amsterdam.18 www.accountancynieuws.nl