De ZAKENMARKT FoodValley regio nr. 3 2019

Column
Vuistregels voor het ontbinden van
een contract
Op 2 augustus maakte minister Cora van Nieuwenhuizen
bekend dat zij het contract met Deloitte voor het
ontwikkelen en implementeren van DigiInhuur heeft
ontbonden. Als reden geeft de minister aan dat Deloitte
in gebreke was gesteld en een termijn van één
maand was gegund om alsnog de implementatie succesvol
af te ronden. Deze termijn zou door Deloitte niet
zijn gehaald, waarna de minister het contract met Deloitte
heeft ontbonden.
Uit de korte kamerbrief van de minister komt het beeld naar voren
alsof een dergelijk softwareontwikkelingscontract gemakkelijk te
ontbinden is. De praktijk is echter lang niet altijd eenvoudig en laat
zien dat er veel juridische valkuilen zijn. Om niet in juridische valkuilen
terecht te komen, zijn een aantal vuistregels van belang.
1. Gebruik een goed contract
Het ligt voor de hand, maar een goed contract is wellicht het belangrijkste
om ontbinding te voorkomen, of om juist gemakkelijk een
ontbinding te kunnen realiseren als de ander zich niet aan de afspraken
houdt. Een goed contract zorgt ervoor dat de kernzaken
van het ontwikkeltraject, zoals doelstelling, kosten, doorlooptijd en
resultaat goed omschreven zijn. Daarnaast zorgt een goed contract
voor procesafspraken met betrekking tot wijzigingen.
2. Doe aan verwachtingsmanagement
Naast een goed contract is verwachtingsmanagement essentieel.
Niet alles is immers vast te leggen in een contract. Het moet voor
beide partijen helder zijn wat van het traject verwacht kan worden.
Een opdrachtgever is meestal niet in staat om de gevolgen van wijzigingen
(goed) te overzien. De opdrachtnemer is dus verantwoordelijk
om ervoor te zorgen dat de opdrachtgever realistische verwachtingen
heeft en moet deze verwachtingen zo nodig bijsturen. Als er
door de opdrachtnemer realistische verwachtingen zijn gewekt, dan
kan daar in een later stadium geen verwijt van worden gemaakt, wat
beëindiging of ontbinding van een contract weer bemoeilijkt.
3. Ingebrekestelling
Het ontbinden van een contract is pas mogelijk als er sprake is van
verzuim. Dat verzuim zal meestal pas ontstaan als de opdrachtnemer
in gebreke is gesteld en daarbij een redelijke termijn is gegund
om als nog de afspraken na te komen. Wat een redelijke termijn
is, hangt af van de stand van het gebrek. De termijn die minister
Cora van Nieuwenhuizen heeft gesteld aan Deloitte, van slechts één
maand, zal in de meeste gevallen te kort zijn. Drie maanden is in de
praktijk meer gangbaar. Het gevolg van een te korte termijn is dat
er geen verzuim is en een ontbinding dus onterecht is. Degene die
onterecht ontbindt kan daardoor opgezadeld worden met een forse
schadeclaim.
4. Wees duidelijk over termijnen
In nagenoeg alle ontwikkeltrajecten worden termijnen niet gehaald.
Het niet behalen van termijnen door de opdrachtnemer betekent
Jan-Willem Mouthaan
echter niet gelijk dat deze zijn contractuele afspraken niet nakomt.
Ontbinding op grond van het niet halen van termijnen is dan ook
risicovol. Veelal worden er gedurende het traject nieuwe afspraken
gemaakt, waardoor termijnen stilzwijgend worden verlengd op opgeschoven.
Daarnaast zijn beide partijen verantwoordelijk voor het
behalen van termijnen. Veelal zal de opdrachtnemer de input van de
opdrachtgever nodig hebben om het traject te kunnen voltooien.
Gedeelde verantwoordelijkheid dus. In die gevallen zal dus eerst een
deugdelijke ingebrekestelling nodig zijn, om te kunnen ontbinden.
Terugkomend op de ontbinding van het contract met Deloitte door
minister Cora van Nieuwenhuizen, is het maar de vraag of de ontbinding
rechtsgeldig is, nu er maar een termijn van één maand is gegund
aan Deloitte. Het ontbinden van een contract kan in de praktijk
lastig zijn en grote gevolgen hebben. Denk daarom goed na voordat
je een contract ontbindt en laat je vooraf adviseren.
Jan-Willem Mouthaan is advocaat bij Heijink & Meure advocaten
en gespecialiseerd in ICT-recht. Heijink & Meure
advocaten is als partner verbonden aan ICT Valley.
Tel. 06 463 753 00
E-mail: mouthaan@heijinkenmeure.nl
de Advocaat
ICT MARKT
FOOD VALLEY regio
25