Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
Казахский Национальный Университет имени аль-Фараби<br />
УДК 347.732.6 (574+595)<br />
На правах рукописи<br />
АЛИМЖАНОВА МАЛИКА ГАЗИЗОВНА<br />
Теоретические и практические проблемы правового регулирования<br />
страховой деятельности в Республике Казахстан и Малайзии (в области<br />
исламского страхования)<br />
6D030100 - Юриспруденция<br />
Диссертация на соискание ученой степени<br />
доктора философии (PhD) в области юриспруденции<br />
Научные руководители<br />
доктор юридических наук, профессор,<br />
академик НАН РК С.С. Сартаев<br />
доктор PhD О. Гюрсес<br />
Республика Казахстан<br />
Алматы, 2013<br />
1
СОДЕРЖАНИЕ<br />
ОПРЕДЕЛЕНИЯ 3<br />
ОБОЗНАЧЕНИЯ И СОКРАЩЕНИЯ 4<br />
ВВЕДЕНИЕ 5<br />
1 ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ СТРАХОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В<br />
РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН 13<br />
1.1 Этапы становления и развития законодательства Республики<br />
Казахстан в области страховой деятельности<br />
13<br />
1.2 Понятие, общая характеристика и особенности страховой<br />
деятельности в Республике Казахстан<br />
24<br />
1.3 Общие принципы правового обеспечения страховой деятельности в<br />
Республике Казахстан<br />
37<br />
1.4 Государственно-правовой механизм формирования, распределения<br />
и управления страховыми фондами в РК<br />
42<br />
1.5 Место норм страхового права в системе национального права<br />
Республики Казахстан<br />
58<br />
2 ОСОБЕННОСТИ ИНСТИТУТА СТРАХОВАНИЯ В<br />
ИСЛАМСКОМ ПРАВЕ И ЕГО ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ<br />
ПО ПРАВУ МАЛАЙЗИИ<br />
2.1 Понятие, общая характеристика и содержание института<br />
страхования в исламском праве<br />
2.2 Правовой механизм регулирования исламской страховой<br />
деятельности<br />
2.3 Особенности правового регулирования исламской страховой<br />
деятельности в Малайзии<br />
3 ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ И<br />
СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ<br />
СТРАХОВОГО<br />
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН С УЧЕТОМ<br />
ОПЫТА МАЛАЙЗИИ<br />
3.1 Проблемы совершенствования и перспективы развития страхового<br />
права Республики Казахстан в условиях введения исламского<br />
страхования<br />
3.2 Применение Казахстаном опыта Малайзии в сфере правового<br />
регулирования исламской страховой деятельности<br />
ЗАКЛЮЧЕНИЕ<br />
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ<br />
69<br />
69<br />
79<br />
90<br />
101<br />
101<br />
106<br />
115<br />
119<br />
2
ОПРЕДЕЛЕНИЯ<br />
В настоящей диссертации применяются следующие термины с<br />
соответствующими определениями:<br />
Вакала - агентская сделка. В соответствии с данной сделкой, одна сторона<br />
доверяет другой стороне совершить определенное задание от его имени за<br />
вознаграждение.<br />
Вакил - агент, совершающий какие-либо действия по поручению<br />
заказчика в соответствии со сделкой вакала.<br />
Вакф - один из разновидностей благотворительности. Собственность,<br />
прибыль от которой используется в целях помощи нуждающимся. Данная<br />
собственность не может быть продана или куплена, она управляется на<br />
религиозной основе.<br />
Гарар - неясность, неопределенность. Присутствие элемента<br />
неопределенности в договоре.<br />
Иджма- авторитетное правовое мнение, основанное на мусульманском<br />
праве.<br />
Иджтихад - деятельность ученого-богослова по интерпретации<br />
мусульманских правовых источников.<br />
Кард хассан - беспроцентная ссуда.<br />
Майсир - азарт.<br />
Мудараба - это сделка между собственником капитала и инвестиционным<br />
управляющим. В соответствии с данной сделкой собственник доверяет свой<br />
капитал управляющему для эффективного использования. Полученная прибыль<br />
делится между сторонами в долях, установленных договором. Потери приносят<br />
убытки только собственнику капитала, в это время инвестиционный<br />
управляющий не получает вознаграждения (своей доли в прибыли).<br />
Муджтахид - ученый-богослов, имеющий право выносить решение по<br />
каким-либо вопросам, или делать интерпретации, основываясь на священных<br />
аятах Корана и хадисах Пророка (с.а.в.).<br />
(р.а.) – радиаллаху анху – это обязательное выражение после имен<br />
сподвижников – сахабов.<br />
Риба-на арабском языке означает «рост». Расточительство, интерес,<br />
которые не законны по Шариату.<br />
(с.а.в.) - саляллаху алейхи ва салям – это обязательное выражение после<br />
имени пророка Мухаммеда(с.а.в.).<br />
Савкра - депозит, собираемый в качестве страхового взноса против<br />
любого вида рисков, которые могут произойти с кораблем и его содержимым.<br />
(с.т.) – субханэкэ вя та аля – это обязательное выражение после имени<br />
Всевышнего Аллаха (с.т.).<br />
Фикх - Мусульманская юриспруденция, интерпретация Шариатских<br />
религиозных законов.<br />
Шариат – Мусульманские законы, исходящие из Священного Корана и<br />
Сунны.<br />
3
ОБОЗНАЧЕНИЯ И СОКРАЩЕНИЯ<br />
Госстрах СССР – Главное управление государственного страхования<br />
СССР;<br />
Закон РК «О страховой деятельности» - Закон Республики Казахстан от<br />
18 декабря 2000 года № 126-II «О страховой деятельности»;<br />
НКФ – Народный комиссариат финансов;<br />
(р.а.) – радиаллаху анху<br />
РК – Республика Казахстан;<br />
СНК - Совет Народных Комиссаров;<br />
(с.а.в.) - саляллаху алейхи ва салям;<br />
(с.т.) - субханэкэ вя та аля.<br />
СССР – Союз Советских Социалистических Республик;<br />
ЦИК – Центральный исполнительный комитет;<br />
4
ВВЕДЕНИЕ<br />
Общая характеристика диссертации. Диссертационная работа<br />
посвящена исследованию теоретических и практических проблем правового<br />
регулирования страховой деятельности в Республике Казахстан и исламской<br />
модели страховой деятельности, действующей в Малайзии, с целью анализа<br />
возможности применения ее достижений в отечественной системе страхования.<br />
При изучении правовых аспектов регулирования страховой деятельности в<br />
Республике Казахстан были учтены особенности формирования<br />
соответствующего законодательства, сущность и принципы страховой<br />
деятельности, особенности механизма ведения страховой деятельности и<br />
страховых фондов. На основании результатов, полученных при исследовании<br />
института страхования в исламском праве, правовых особенностей<br />
регулирования исламской модели страхования и опыта мусульманского<br />
государства – Малайзии, были выработаны рекомендации по формированию<br />
исламского института страхования в рамках отечественной финансовой<br />
системы и сделаны соответствующие выводы и заключения.<br />
Актуальность диссертационной работы. Президент Республики<br />
Казахстан в своем Послании народу Казахстана «Казахстан-2050» подчеркнул,<br />
что Казахстан одним из первых среди Стран Независимых Государств построил<br />
современную модель рыночной экономики, которая основана на принципах<br />
частной собственности, свободной конкуренции и открытости. По рейтингу<br />
Всемирного экономического форума Республика Казахстан заняла 51 место [1].<br />
Дальнейшее развитие финансового, в частности страхового рынка<br />
Республики Казахстан, зависит от его интеграции в мировое экономическое<br />
пространство и восприятия его положительных сторон. Актуальность данного<br />
диссертационного исследования заключается в том, что в нем делаются<br />
попытки анализа дальнейших путей совершенствования страховой<br />
деятельности в Республике Казахстан, учитывая и применяя международный<br />
опыт в сфере исламской модели страхования.<br />
Исламская модель страхования, основанная на нормах и принципах<br />
мусульманского права, широко распространена как в странах Исламского мира,<br />
так и в Западных странах, и постепенно занимает свою нишу на мировом рынке<br />
страхования, став ее неотъемлемой частью. Одним из важных вопросов, не<br />
только в области страховой деятельности, но и в области финансовой системы<br />
Республики Казахстан, является внедрение исламских финансовых институтов<br />
в области страхования, банкинга и других, являющимися постоянно растущими<br />
финансовыми направлениями в крупнейших финансовых центрах мира [2]. В<br />
свою очередь, Президентом Республики Казахстан Н.А. Назарбаевым, в его<br />
Послании народу Казахстана «Новое десятилетие – новый экономический<br />
подъем – новые возможности Казахстана» было отмечено, что Казахстан<br />
должен стать центром Исламских финансов в Центральной Азии [3].<br />
Выбор исламского страхового законодательства Малайзии в качестве<br />
одного из предметов диссертационного исследования является не случайным.<br />
5
Малайзия является мировым лидером в области исламского страхования.<br />
Созданная модель исламского страхования в этом государстве получила свое<br />
мировое признание после того, как активы исламской страховой индустрии<br />
стали превышать миллиардные показатели и ежегодный рост составлял более<br />
20 процентов в год, тем самым подтверждая успешный механизм данной<br />
модели в формировании исламского страхового рынка. Безусловно, то, что<br />
Малайзия может стать достойным партнером нашего государства и ее опыт<br />
является ценным для нас. Это подтверждается словами Президента Республики<br />
Казахстан Н.А. Назарбаева при встрече с Премьер-министром Малайзии: «Я<br />
считаю, что наши отношения имеют очень широкие перспективы. Установлен<br />
доверительный диалог на высшем уровне. Определены основные направления<br />
работы, создаются межправительственные комиссии и соответствующие<br />
рабочие группы по разным секторам экономики». Также глава государства<br />
отметил, что для Казахстана представляет интерес опыт Малайзии в области<br />
создания специализированных индустриальных зон и "экономических<br />
коридоров" [4].<br />
Интеграция Республики Казахстан с Исламским миром берет начало с<br />
самых первых лет Независимости государства. Вступление в Организацию<br />
Исламской Конференции в 1995 году, повлекло за собой множество событий,<br />
повлиявших на ход экономического развития Казахстана, в частности,<br />
положило основу применению некоторых элементов, а впоследствии и целого<br />
сегмента исламского финансового рынка. Первая инициатива по внедрению<br />
исламских финансовых институтов на финансовый рынок Республики<br />
Казахстан исходила от отдельных представителей банков второго уровня. Но на<br />
сегодняшний день, всю перспективу развития исламских финансовых<br />
институтов, в частности страховых, осознает и высшее руководство<br />
Республики. В 2009 году Парламентом Республики Казахстан был принят Закон<br />
"О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты<br />
Республики Казахстан по вопросам организации и деятельности исламских<br />
банков и организаций исламского финансирования". Впервые в Законе "О<br />
банке и банковской деятельности РК" было дано определение институту<br />
"исламский банк". А так же были внесены множественные поправки в другие<br />
законодательные акты, которые сделали возможным открытие исламских<br />
банков, исламских инвестиционных фондов и выпуск исламских ценных бумаг<br />
[5].<br />
В дальнейшем данные нормы были усовершенствованы принятием<br />
Парламентом Республики Казахстан в 2011 году Закона "О внесении изменений<br />
и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по<br />
вопросам организации и деятельности исламских банков и организаций<br />
исламского финансирования" [6].<br />
Однако, самым главным событием, ставшим большим шагом вперед,<br />
является издание Концепции проекта Закона Республики Казахстан «О<br />
внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты<br />
Республики Казахстан по вопросам исламского финансирования» в 2010 году, в<br />
6
которой рассматривается вопрос о внедрении исламской модели страхования.<br />
11 октября 2012 года в Мажилисе Парламента Республики Казахстан<br />
прошло обсуждение законопроекта «О внесении изменений и дополнений в<br />
некоторые законодательные акты РК по вопросам страхования и исламского<br />
финансирования», основной целью которого является создание полноценной<br />
исламской финансовой системы в Казахстане путем внедрения исламского<br />
страхования. Это подтверждает, что исламские финансовые институты по<br />
своей сути едины идеей, принципами и создают необходимость их действия в<br />
единой финансовой системе государства.<br />
Нормы, регулирующие отношения в области исламского страхования, не<br />
только помогут реализации альтернативной страховой деятельности в<br />
Республике Казахстан, но также внесут существенные изменения в теорию<br />
страхового права Республики Казахстан. В связи с чем мы считаем, что<br />
исследование и определение места норм страхового права в системе<br />
национального права РК, а также определение места норм исламского<br />
страхования при их формировании в отечественном законодательстве, является<br />
крайне актуальным вопросом на сегодняшний день.<br />
Законодательство, регулирующее общественные отношения, возникающие<br />
в области исламской страховой деятельности, теоретически и практически мало<br />
изучено. В первую очередь это связано с тем, что исламские финансовые<br />
институты получили свое развитие не так давно. Пионер в области исламской<br />
экономики, профессор М.Н. Сиддики, связывает этот феномен с двадцатым<br />
веком. Аналитическое изучение исламских экономических предписаний и<br />
критика современных институтов со стороны ученых, привели к пересмотру<br />
институтов банкинга, страхования, налогообложения и других институтов в<br />
свете Шариата, а также к поиску им альтернативы [7]. На сегодняшний день,<br />
есть все основания полагать, что в Республике Казахстан будут действовать<br />
нормы в области исламского страхования, в связи с чем, изучение данной<br />
модели страхования является актуальным, и, безусловно, имеет теоретическую<br />
и практическую значимость.<br />
Цель и задачи диссертационного исследования. Целью<br />
диссертационной работы является комплексный анализ основных<br />
теоретических и методологических вопросов правового регулирования<br />
страховой деятельности в Республике Казахстан, а также разработка<br />
теоретических положений и научно-практических рекомендаций по вопросам<br />
его совершенствования с учетом опыта Малазийской модели исламского<br />
страхования.<br />
В рамках поставленной цели необходимо решить следующие задачи:<br />
- провести анализ соответствия исламской модели страхования нормам<br />
действующей Конституции РК при ее введении в отечественную финансовую<br />
систему;<br />
- провести анализ правовых отношений, возникающих в области страховой<br />
деятельности в Республике Казахстан и определить их место в системе<br />
национального права;<br />
7
- исследовать особенности института страхования в исламском праве и<br />
определить особенности механизма осуществления исламской страховой<br />
деятельности;<br />
- проанализировать нормы, регулирующие исламскую страховую<br />
деятельность и определить их место в системе страхового права Республики<br />
Казахстан;<br />
- провести анализ законодательства Малайзии в области исламской<br />
страховой деятельности и разработать рекомендации по формированию<br />
исламской модели страхования в Республике Казахстан.<br />
Объект диссертационного исследования. Объектом диссертационного<br />
исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе<br />
страховой деятельности в Республики Казахстан, а также в процессе<br />
регулирования исламской модели страхования.<br />
Предмет диссертационного исследования составляет нормативные<br />
правовые акты, регулирующие страховую деятельность в Республике<br />
Казахстан, исламское страховое законодательство Малайзии, а также нормы и<br />
принципы Шариата, составляющие основу исламской модели страхования.<br />
Также к предмету исследования относятся основные принципы, понятийный<br />
аппарат и функциональные компоненты страхового права.<br />
Научная новизна исследования. Новизна работы заключается в том, что<br />
в ней впервые в отечественной науке было проведено комплексное<br />
исследование исламской страховой деятельности, особенности правового<br />
регулирования исламских страховых отношений в Малайзии и пути<br />
формирования исламской страховой деятельности в Республике Казахстан.<br />
Новизна результатов исследования, полученная соискателем:<br />
- установлено, что нормы, регулирующие исламское страхование не<br />
противоречат Конституции Республики Казахстан;<br />
- определено место страхового права в системе национального права в<br />
качестве самостоятельной отрасли права;<br />
- сформулировано понятие исламской страховой деятельности с учетом<br />
особенностей исламской модели страхования и современного понимания<br />
страховой деятельности в Республике Казахстан;<br />
- определено место норм, регулирующих исламское страхование в<br />
страховом праве Республики Казахстан;<br />
- предложены поправки в проект закона «О внесении изменений и<br />
дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по<br />
вопросам страхования и исламского финансирования». В частности,<br />
предлагается заменить определение исламской страховой деятельности в<br />
проекте закона, а также добавить в число принципов исламского страхования<br />
принципы: отсутствие неопределенности (гарар) и отсутствие азарта (майсир).<br />
- предложены рекомендации по совершенствованию процесса<br />
формирования исламской страховой деятельности в Республике Казахстан. В<br />
частности, предлагается создать Центральный совет по принципам исламского<br />
финансирования при Национальном Банке РК; ратифицировать стандарты и<br />
8
положения Организации по бухгалтерскому учету и аудиту исламских<br />
финансовых институтов (Accounting and Auditing Organization for Islamic<br />
Financial Institutions), Управления по исламским финансовым услугам (Islamic<br />
Financial Services Board).<br />
Теоретическая и практическая значимость диссертационного<br />
исследования. Теоретическая значимость заключается в том, что<br />
исследования, проведенные в работе, могут дополнить некоторые<br />
существующие ныне положения в области теории государства и права, а также<br />
страхового права Республики Казахстан. Выводы, сделанные о сущности<br />
исламского права, его источников и института страхования в исламском праве,<br />
могут применяться при проведении исследований в данной области, а также<br />
при подготовке учебных пособий, учебников, учебно-методической литературы<br />
по теории государства и права зарубежных стран, в преподавании учебных<br />
дисциплин «Страховое право», «Финансовое право», «Мусульманское право»,<br />
«Теория государства и права зарубежных стран».<br />
Практическая значимость заключается в том, что результаты<br />
диссертационного исследования могут быть использованы для<br />
совершенствования страхового законодательства, в частности, в сфере<br />
развития исламского страхования и финансирования. Выводы и основные<br />
положения, сделанные в области исламской страховой деятельности с учетом<br />
опыта Малайзии, могут применяться при разработке механизма формирования<br />
исламских финансовых институтов на отечественном финансовом рынке<br />
Республики Казахстан.<br />
Связь данной работы с другими научно-исследовательскими<br />
работами. Понятие института страхования и страховой деятельности в целом,<br />
изучаются с дореволюционных времен. Так, при исследовании сущности<br />
страховой деятельности, а также ее принципов, этапов развития и правового<br />
регулирования в Республике Казахстан рассматривались труды следующих<br />
авторов: В.Ю. Абрамов, Х. А. Айзенштейн, О.В. Болтиновой, К.А. Граве и Л.А.<br />
Лунц, Е.Ю. Грачевой, Н.В. Логвина, Д.А. Ешимовой, Л.Н. Клоченко, Н.В.<br />
Корнилова, Н.Б Мынбаевой, А.С. Пиголкиной, В.К. Райхер, М.Б. Смирнова, Ю.<br />
Фогельсон, А.И. Худяков, А.К. Шихов и др.<br />
Место норм, регулирующих отношения в области страхования в системе<br />
права Республики Казахстан, по сей день является открытым и актуальным<br />
вопросом. Ряд трудов как отечественных, так и видных зарубежных ученых<br />
правоведов в области страхового права, теории права, мусульманского права<br />
использовались при исследовании места норм страхового права Республики<br />
Казахстан и норм исламского страхования: С.С Алексеев., С.Б. Байсалов,<br />
Д.Л.Байдельдинов, Р.И. Беккин, Д.Бланд, С.Н. Братусь, К.А. Граве и Л.Л. Лунц,<br />
Л.И. Корневская, С.С. Культелеев, С.В. Поленина, В.К. Райхер, В.И.<br />
Серебровский, М.Н. Сиддики, Б.У. Сман, Л.Р. Сюкияйнен, С.В. Тарадонов,<br />
Ю.Фогельсон, А.И. Худяков, М.Я. Шиминова и др.<br />
Определение сущности и общетеоретических принципов института<br />
исламского трахования тесно связано с исследованием исламского права. Так<br />
9
при исследовании норм исламского права были использованы труды<br />
следующих авторов: Д.В. Абдуллах и К. Чи, Х. Виссер, А. Каршид, В.<br />
Порохова, М.Н. Сиддики, Л.Р. Сюкияйнен, У. Чапра, и др.<br />
Механизм ведения деятельности в области исламского страхования<br />
имеет фундаментальные отличия, основанные на направленности к<br />
взаимопомощи и взаимной поддержки между участниками страхования. Труды<br />
следующих авторов были использованы при рассмотрении правовой природы<br />
исламской страховой деятельности: Е.Р. Али и Х.П. Скотт, Р.И. Беккин, М.<br />
Биллах., С. Джаффер, К. Кассар, Б. Кеттл, Д.Ли, М. Муслехуддин, В.<br />
Ниенхаус,., З.А. Рахман и другие.<br />
При написании диссертации были использованы труды, как<br />
отечественных авторов, так и авторов ближнего и дальнего зарубежья на<br />
казахском, русском, английском и малайском языках.<br />
Теоретической и методологической базой исследования являются<br />
труды отечественных ученых в области теории страхового права, теории<br />
государства и права, мусульманского права, а также труды зарубежных ученых<br />
и представителей современных школ в области исламского страхования и<br />
финансирования. Методы исследования включают, как имперические, так и<br />
теоретические методы исследования. Так в исследовании применялись методы<br />
абстрагирования, а также тесно связанные с ним методы анализа и синтеза,<br />
методы наблюдения, сравнения, индукции и дедукции.<br />
Информационная база исследования. В диссертационной работе были<br />
использованы нормативные правовые акты Республики Казахстан и Малайзии,<br />
Послания Президента Республики Казахстан, статистические данные комитета<br />
Национального Банк Республики Казахстан ежегодно публикуемые на<br />
официальном сайте Национального Банка Республики Казахстан, нормативные<br />
и пруденциальные нормы Комитета Республики Казахстан по контролю и<br />
надзору финансового рынка и финансовых организаций Республики Казахстан.<br />
Также информационной базой исследования послужили труды ученых<br />
Республики Казахстан, ученых ближнего и дальнего зарубежья, материалы<br />
периодической печати.<br />
Основные научные положения, выносимые на защиту:<br />
- установлено, что осуществление исламской страховой деятельности в<br />
Республике Казахстан не противоречит конституционным нормам Республики<br />
Казахстан, закрепляющим светский характер государства. В соответствии с<br />
Конституцией Республики Казахстан светский характер государства<br />
определяется невмешательством общественных объединений в дела<br />
государства и государства - в дела общественных объединений, включающих<br />
религиозные объединения. Исламская страховая организация – это одна из<br />
форм организации страховой деятельности, основанная на принципах<br />
исламского права, не являющаяся религиозным объединением, деятельность<br />
которой не связана с вмешательством в государственные дела. Исходя из этого,<br />
осуществление деятельности в форме исламского страхования не будет<br />
противоречить принципам светскости Республики Казахстан, а следовательно,<br />
10
Конституции РК.<br />
- нормы страхового права в условиях развития рыночных отношений<br />
выделились из финансового права и формируются в качестве самостоятельной<br />
отрасли права. Предметом страхового права являются общественные<br />
отношения, возникающие в процессе страховой деятельности страховых<br />
организаций, которые требуют применение специального метода правового<br />
регулирования: специфического сочетания императивных и диспозитивных<br />
способов воздействия на субъектов страховых отношений. В этих условиях<br />
назрела необходимость кодификации страховых норм, и принятие страхового<br />
кодекса, регулирующего в полном объеме весь комплекс страховых отношений.<br />
- исламская страховая деятельность – это одна из форм некоммерческой<br />
страховой деятельности по созданию страхового фонда, формируемого на<br />
добровольной основе страхователями, используемого в целях взаимной<br />
поддержки страхователей при наступлении страхового случая, управляемого<br />
исламскими страховыми операторами за вознаграждение.<br />
- нормы, регулирующие исламские страховые отношения в Республике<br />
Казахстан займут место в качестве института страхового права, в случае<br />
принятия соответствующего нормативного правового акта, проект которого<br />
рассматривается в Мажилисе Парламента РК. Это подтверждается тем, что,<br />
несмотря на то, что нормы исламского страхования ориентированы на нормы и<br />
принципы исламского права и тем самым сохраняют умеренную автономность,<br />
они основаны на уже существовавшей модели коммерческого страхования, а<br />
значит предметом их правового регулирования остаются страховые отношения.<br />
- рекомендации, разработанные автором по процессу формирования<br />
исламской модели страхования в Республике Казахстан, позволят страховому<br />
законодательству охватить все особенности исламской страховой деятельности.<br />
Апробация результатов исследования. Результаты диссертационного<br />
исследования были обсуждены на заседании кафедры таможенного,<br />
финансового и экологического права Казахского Национального университета<br />
имени аль-Фараби в 2013 г.<br />
Основные результаты исследования были апробированы автором на<br />
научно-теоретических и научно-практических конференциях различного<br />
уровня, в том числе международных конференциях ближнего и дальнего<br />
зарубежья: Материалы международной научно-практической конференции<br />
«Дни науки-2012», 27 ноября-5декабря 2012, г.Прага (Чехия); Материалы<br />
международной научно-практической конференции «Бъдещето въпроси от<br />
света на науката - 2011», 2011 г., г.София (Болгария); Материалы<br />
международной научно-практической конференции имени Е.К. Каиржанова<br />
«Мировые и региональные тенденции современной преступности и стратегии<br />
противодействия», 2012 г., г.Алматы; Материалы международной научной<br />
конференции по общественным и гуманитарным наукам «Инновационное<br />
развитие и восстребованность науки в современном Казахстане», 2011,<br />
г.Алматы; Материалы международной научной и практической конференции<br />
«European science and technology», 31 января 2012 г., г.Вэсбаден (Германия).<br />
11
Личный вклад автора. Все результаты, которые содержатся в<br />
диссертации, получены автором самостоятельно.<br />
Публикации по теме диссертации: Основные положения и результаты,<br />
выносимые на защиту, были отражены в 10 научных трудах общим объемом 4,8<br />
п.л. В том числе 1 статья издана в журнале «Актуальные проблемы<br />
экономики», входящего в базу данных Scopus и Thomson Reuters, 4 статьи в<br />
журналах рекомендованных Комитетом по контролю в сфере образования и<br />
науки МОН РК, 5 статей в сборниках международных конференций, из них 3<br />
статьи публиковались в странах дальнего зарубежья.<br />
Структура и объем диссертации. Структура диссертации обусловлена<br />
целями и задачами исследования. Диссертация состоит из введения,<br />
определений, обозначений и сокращений, трех разделов, заключения и списка<br />
использованных источников.<br />
12
1 ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ СТРАХОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В<br />
РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН<br />
1.1 Этапы становления и развития законодательства Республики<br />
Казахстан в области страховой деятельности<br />
В научной литературе высказываются различные точки зрения о том, как<br />
давно существует страхование. Принято полагать, что стрaхование<br />
существовало у древних римлян (тексты Тита Ливия, Цицерона и Светония).<br />
Также в Древней Греции, во время правления Aлександра Мaкедонского,<br />
создaвaлись взaимные и aкционерные стрaховые обществa. Другие авторы<br />
говорят, что в докапиталистических формациях страхование отсутствовало и<br />
возникло лишь в XIII в. [8, с. 30].<br />
Первые признаки страхования стали проявляться в Средние века, когда<br />
начали создаваться специальные общества для формирования денежных касс,<br />
средства которых подлежали расходованию при наступлении заранее<br />
определенных опасных событий [9].<br />
Манес А. отмечал, что уже в XI веке существовала известная английская<br />
гильдия, которая взимала взносы для погребения своих сочленов. В Дании<br />
члены одной гильдии составили соглашение на случай, если кто-либо из них<br />
потерпит кораблекрушение или попадет в плен [10, с. 38]. В этот период<br />
появляются первые самостоятельные организации, которые по результатам<br />
своей деятельности на основе статистических данных классифицировали риски<br />
и разрабатывали методику подлинного страхования.<br />
Таким образом, можно полагать, что первый исторический этап - этап<br />
возникновения и становления страхования - относится к XIII-XIV вв. На<br />
данном этапе сформировались и определились основные принципы и признаки<br />
организации и ведения страхового дела, способствовавшие дальнейшему<br />
развитию страхования.<br />
С тех пор, как общество стало нуждаться в возмещении вреда от опасных и<br />
внезапных событий, возникла объективная необходимость выработки новых<br />
методов организации страхового дела, а именно осуществления страхования на<br />
профессиональном уровне, на основе определенного правового регламента. К<br />
этому времени еще не существовало способа оформления страховых<br />
отношений, договор страхования заключался крайне редко, а стандартная<br />
форма страховых полисов не была введена в практику.<br />
Именно с этих предпосылок начался новый исторический этап развития<br />
страхования - этап правовой регламентации основ организации страхового дела<br />
[11, с. 82]. На данном этапе развития появляются первые страховые уставы,<br />
регламентировавшие морское страхование в Барселоне (1435 г.), Венеции<br />
(1468 г.). В 1549 г. появился страховой устав в Голландии, в 1601 г. в Англии, в<br />
1681 г. во Франции, в 1727 г. в Пруссии и в 1734 г. в Гамбурге. Все они<br />
предусматривали и определяли условия осуществления страхования, в<br />
основном морского, поскольку в Средние века самым распространенным<br />
способом торговли была морская торговля. Однако она относилась к наиболее<br />
13
опасному виду торговли в силу природных и климатических явлений как буря и<br />
шторм, несовершенства судостроения, постоянных нападений и грабежей со<br />
стороны пиратов [12, с. 15].<br />
В России, первым по времени было морское страхование. Екатерина II,<br />
обеспокоенная развитием русской морской торговли, издала в 1781 г. "Устав<br />
купеческого водоходства". Затем была основана первая "Торговая страховая<br />
контора" для морского страхования. Страхование от огня началось в России<br />
также во времена Екатерины II. В манифесте 1766 г. было опубликовано "Об<br />
учреждении государственного заемного банка", ему разрешалось принимать в<br />
залог лишь те дома и недвижимость, которые у него были застрахованы. При<br />
банке для страхования была учреждена особая страховая Экспедиция. Начало<br />
личному страхованию в России было положено в 1836 г. учреждением<br />
"Российского общества застрахования капиталов и доходов" [13, с. 53].<br />
Не углубляясь далее в мировую историю развития страхования,<br />
рассмотрим историю и этапы развития страховой деятельности в Казахстане.<br />
На наш взгляд, этапы развития страховой деятельности в Республике Казахстан<br />
очень удачно рассмотрены Мынбаевой Н.Б., которая выделяет шесть этапов [14,<br />
с. 128-138]. Данное деление Мынбаевой Н.Б. привязано к законодательному<br />
закреплению тех или иных финансово-правовых норм в период обретения<br />
Казахстаном независимости. Первый этап Мынбаева Н.Б. связывает с принятием<br />
Закона РК от 3 июля 1992 г. «О страховании в Республике Казахстан» [15].<br />
В то же время, на наш взгляд, рассмотрение этапов развития страховой<br />
деятельности в Казахстане следует начинать именно с советского периода.<br />
Несмотря на то, что данный период не является этапом развития страхования<br />
непосредственно независимого Казахстана, опыт развития страхового<br />
законодательства в Казахстане как части Советского союза очень показателен и<br />
знаменателен. Недаром, даже в настоящее время, при научном изучении<br />
вопросов страхования современные ученые в обязательном порядке обращаются<br />
к разработкам ученых советского периода. Так как именно в этот период, на наш<br />
взгляд, были заложены основные и концептуальные начала страхового<br />
законодательства всех союзных республик, в том числе и Республики Казахстан.<br />
Советский период развития страхового законодательства в Республике<br />
Казахстан начинается с октябрьской революции 1917 г. Одной из<br />
составляющих экономической программы партии большевиков была идея<br />
национализации банков и страхового дела, которая была претворена в жизнь. В<br />
марте 1918 г. В. И. Ленин подписал Декрет Совета Народных Комиссаров «Об<br />
установлении государственного контроля над всеми видами страхования, кроме<br />
социального страхования» [13, с. 53]. На наш взгляд, именно данный период<br />
следует рассматривать как первый период организованного развития<br />
страхового законодательства на территории Казахстана.<br />
Согласно Декрету, все дивиденды акционеров акционерных страховых<br />
обществ и пайщиков обществ взаимного страхования, начисленные за 1917 г.,<br />
были конфискованы в доход государства. Кроме того, в связи с введением<br />
государственного контроля над страхованием доходы от страховых операций<br />
14
подверглись прогрессивному налогообложению на общегосударственные<br />
нужды, плательщиками которых выступили центральные правления страховых<br />
обществ. Была упразднена акционерная форма страхования. Личное<br />
страхование граждан осуществлялось сберегательными кассами Народного<br />
банка РСФСР [11, с. 34].<br />
Следующим шагом на пути всеобщей национализации страхового дела<br />
стало принятие Декрета СНК РСФСР «Об организации страхового дела в<br />
Российской Республике» от 28 ноября 1918 г., согласно нормам, которого<br />
страховое дело объявлялось государственной монополией во всех его видах.<br />
Все частные страховые компании и общества были ликвидированы,<br />
сохранялось только взаимное страхование товарно-материальных ценностей<br />
кооперативных организаций. Долгосрочное страхование жизни передавалось в<br />
ведение сберегательных касс, а договоры, заключенные на сумму свыше 10 000<br />
руб., были аннулированы без каких-либо возвратов страхователям<br />
накопившихся резервов взносов [13, с. 53-60].<br />
Начиная с 1918 года по 1920 год, принимались декреты СНК от 18 ноября<br />
1919 г. и 18 декабря 1920 г., которыми отменялось имущественное страхование.<br />
Фактически идея страховой монополии в то время не была претворена в жизнь<br />
и даже не была создана государственная страховая специализированная<br />
организация, а государством использовалась сохранившаяся система частного и<br />
земского страхования [13, с. 53-60].<br />
Вторым этапом развития советского страхования явилось объявление в<br />
1925 году страхования во всех его видах государственной монополией СССР.<br />
Действовавшие в тот период источники страхового права можно разбить<br />
на шесть групп.<br />
Первая группа – это нормативно-правовые акты, изданные центральными<br />
общесоюзными органами всеобщей компетенции. Несмотря на то, что о<br />
страховании не было упомянуто в Конституции СССР, благодаря правоведам<br />
данная область была отнесена к федеративной области и решением III сессии<br />
ЦИК СССР 1-го созыва страхование стало предметом ведения Наркомфина<br />
СССР на территории СССР. А также в состав НКФ СССР вошло Главное<br />
правление государственного страхования, которое осуществляло<br />
государственную страховую монополию на территории СССР и руководило<br />
деятельностью государственного страхования во всех союзных республиках<br />
[11, с. 34].<br />
Вторая группа — это нормативно-правовые акты, которые издавались<br />
центральными органами союзных республик. Особое место среди нормативноправовых<br />
актов этой группы занимали правила о страховании, которые<br />
детально регулировали договорное страховое право.<br />
В третью и четвертую группу, соответственно, входили нормативноправовые<br />
акты, изданные НКФ СССР и другими наркоматами, а также<br />
Госстрахом СССР. В пятую группу вошли нормативно-правовые акты,<br />
изданные местными органами управления.<br />
15
Шестую группу составляют нормы иностранного, или если так можно<br />
сказать, международного страхового права, которые играли роль<br />
субсидиарного источника права при морском страховании. К данной группе<br />
относятся Гамбургские общие правила морского страхования 1867 г., на<br />
основании которых совершались сделки по морскому страхованию [13, с. 53-<br />
60].<br />
Указанная система страхового законодательства просуществовала до 18<br />
сентября 1925 г. С этой датой связано начало второго этапа. Последним<br />
нормативным актом первого этапа, имевшим общесоюзное значение, является<br />
Постановление Наркомфина СССР «О государственном гарантийном<br />
страховании» от 16 декабря 1924 г.<br />
В 1925 г. 18 сентября ЦИК и СНК было утверждено Положение «О<br />
Государственном страховании Союза ССР» (далее — Положение о Госстрахе),<br />
которое закрепило государственную монополию СССР на страхование, за<br />
исключением кооперации.<br />
Несмотря на наличие нормативной базы, страхование носило во многом<br />
формальный характер, что было обусловлено экономическим укладом жизни<br />
людей. Поэтому в 1934 г. государство пошло на увеличение числа объектов<br />
обязательного страхования, повышение страхового обеспечения. Кроме того,<br />
было восстановлено добровольное страхование имущества граждан,<br />
отмененное в 1931 г., а 4 апреля 1940 г. Верховным Советом СССР был принят<br />
Закон «Об обязательном окладном страховании», ставший важной вехой в<br />
развитии обязательного имущественного страхования.<br />
Как уже отмечалось, Положением о Госстрахе была установлена<br />
централизованная система органов, возглавляемая Главным управлением<br />
государственного страхования в СССР (далее — Госстрах СССР). В 1947 г. из<br />
состава Госстраха СССР выделилось Управление иностранного страхования<br />
СССР (Ингосстрах). В 1958 г. часть системы Госстраха СССР была передана в<br />
ведение Министерства финансов союзных республик. Кроме того, в Положении<br />
1958 г. не было нормы, закрепляющей государственную страховую монополию,<br />
что фактически свидетельствовало об ее отмене, хотя она продолжала<br />
существовать, так как данное правило ни одной организацией не нарушалась<br />
[13, с. 53-60].<br />
С 1967 по 1991 г. система Госстраха СССР являлась союзнореспубликанской,<br />
возглавляемой Правлением Госстраха СССР, которое<br />
подчинялось Министерству финансов СССР [13, с. 53-60].<br />
Развитие страхового законодательства с 1925 года по 1988, можно назвать<br />
периодом второго этапа. В указанный период законодательством СССР<br />
устанавливалась монополия государства над страховой деятельностью, а в<br />
последующем данная монополия отменялась.<br />
Следующим, действительно знаменательным событием в развитии<br />
страхового законодательства, которое дало новый оборот в совершенствовании<br />
страховой системы, является принятие Верховным Советом СССР Закона «О<br />
кооперации в СССР» от 26 мая 1988 г.<br />
16
В соответствии с данным законом началась демонополизация страхового<br />
дела, кооперативы могли страховать свое имущество и другие имущественные<br />
интересы в органах государственного страхования, а также создавались<br />
кооперативные страховые организации [13, с. 53-60].<br />
Третий этап развития страхового законодательства длился вплоть до 1992<br />
года, когда уже при независимой Республики Казахстан был принят закон «О<br />
страховании в Республике Казахстан»<br />
После распада СССР в 1991 г., на грань банкротства были поставлены<br />
государственные страховые организации. Независимая Республика Казахстан<br />
стала переходить к рыночной экономике, что потребовало преобразования<br />
базовых экономических отношений в обществе. Постепенно Конституцией<br />
Казахстана была установлена частная собственность, появлялись обособленные<br />
негосударственные субъекты хозяйствования, частное предпринимательство. В<br />
настоящее время, в условиях рыночной экономики, расширилась и сфера<br />
финансовых отношений.<br />
Сегодня финансовая наука относит к финансам, в широком смысле, не<br />
только отношения по поводу аккумуляции и использования денежных фондов<br />
бюджетной системы, государственных внебюджетных фондов,<br />
государственного страхования, но и фондов негосударственного страхования,<br />
кредитных организаций, организаций производственной и непроизводственной<br />
сферы, фондов вторичного финансового рынка, фондов международных<br />
инвестиционных и финансово-кредитных организаций. В этой связи в условиях<br />
рыночной экономики происходят и качественные изменения роли государства в<br />
регулировании аккумуляции, перераспределения и использования<br />
централизованных и децентрализованных фондов денежных средств.<br />
Государство, как властный субъект, призвано устанавливать законодательно<br />
определенные, общие правила регулирования новых и обновленных<br />
финансовых отношений в бурно прогрессирующих сферах деятельности, в том<br />
числе и в страховании, применять новые подходы в публично-правовом<br />
регулировании финансовых отношений для реализации своей финансовой<br />
политики.<br />
Таким образом, в период перехода Республики Казахстан к рыночной<br />
экономике коренным образом стало меняться соотношение между<br />
государственными централизованными страховыми (резервными) фондами,<br />
фондами самострахования хозяйственных субъектов и фондами страховых<br />
компаний в пользу последних. Государственные страховые (резервные) фонды<br />
постепенно утрачивают свое прежнее доминирующее значение.<br />
Однако, проблемы переходного периода в Казахстанской экономике<br />
создают дополнительные трудности для субъектов страховых отношений.<br />
Четвертый этап развития страхового законодательства ознаменовывается<br />
развитием страхового права уже в рамках Республики Казахстан как<br />
суверенного и независимого государства. Данный этап, в первую очередь,<br />
связан с принятием в Республике Казахстан Закона от 3 июля 1992 г. «О<br />
страховании в Республике Казахстан» [15].<br />
17
В результате реализации Закона:<br />
1) страхование было отнесено к виду предпринимательской деятельности;<br />
2) была заложена основа для формирования нормативно-правовой базы<br />
сферы страхования и страховой деятельности;<br />
3) были обеспечены экономические, правовые и иные условия для развития<br />
страхования, создания отечественного страхового рынка и его демонополизации.<br />
Законом «О страховании в Республике Казахстан» были определены формы<br />
(обязательное и добровольное) и виды (личное, имущественное,<br />
неимущественное) страхования. Закон ввел новые, ранее не известные<br />
социально-экономическим отношениям в Казахстане страховые институты:<br />
«сострахование» и «перестрахование».<br />
Процедура создания и регистрации страховщика, в соответствии с этим актом,<br />
не имела каких-либо особенностей (дополнительных требований), т.е. осуществлялась<br />
в общем порядке, за исключением требований к размеру уставного<br />
фонда. Уставный фонд страховщика должен был составлять не менее 100 тыс.<br />
руб. Такой подход позволил обеспечить интерес юридических и физических лиц<br />
к созданию страховых организаций. За несколько лет в стране появилось более<br />
700 страховщиков. В целях скорейшего формирования отечественного<br />
страхового рынка данный закон допускал возможность ведения деятельности на<br />
территории Казахстана иностранных страховщиков.<br />
Также нормы данного закона разрешали страховщикам вести, помимо<br />
страхования, любую другую предпринимательскую деятельность, не<br />
запрещенную законодательством, что способствовало общему экономическому<br />
укреплению страховщиков и повышению уровня их доходности. Но свободное<br />
ведение иной деятельности таило угрозу того, что страховщик мог потерять<br />
свои страховые резервы и поставил бы тем самым интересы страхователей под<br />
угрозу.<br />
В дополнение к вышеуказанному, закон содержал положения и нормы по<br />
регулированию договорных отношений между участниками страховых<br />
отношений, а также нормы связанные с договором страхования.<br />
Учитывая цели и задачи по организации страхования в Казахстане, стоявшие<br />
в тот период, мы полагаем, что уровень регулирования, установленный Законом,<br />
являлся оправданным и логичным [14, с. 128-138].<br />
Таким образом, в данный период произошли большие перемены, которые<br />
сделали возможным создание частного сектора страхования, ведения страховой<br />
деятельности в качестве предпринимательской деятельности. Тем самым, такое<br />
реформирование финансово-кредитной системы привело к решению проблемы<br />
расширения круга участников, организующих отечественный рынок<br />
сбережений.<br />
В целом, на наш взгляд, следует признать, что первые попытки, в период<br />
1992-1993 гг., не увенчались успехом из-за создания финансовых пирамид,<br />
низкого качества регулирования кредитных институтов, отсутствия<br />
современных технологий продвижения на рынок сбережений качественных<br />
18
финансовых услуг. В конечном итоге резко упало доверие массового инвестора<br />
к отечественным финансовым институтам и произошло смещение его<br />
интересов к покупке иностранной валюты.<br />
Пятый этап организации и становления страхового дела и страхового рынка<br />
в Казахстане связан с выходом в свет Указа Президента Республики Казахстан от<br />
8 апреля 1993 г. «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики<br />
Казахстан от 3 июля 1992 года «О страховании в Республике Казахстан» [16].<br />
Этим Указом была введена норма, запрещающая иностранным гражданам и<br />
юридическим лицам, а также совместным предприятиям с иностранным<br />
участием осуществлять на территории Казахстана деятельность в качестве<br />
страховщика. Данное нововведение было направлено на защиту интересов<br />
национальных страховщиков, которые, ввиду своей слабости, как в финансовом<br />
аспекте, так и в отношении качества и разнообразия предлагаемых страховых<br />
услуг были не в состоянии конкурировать с иностранными страховщиками и<br />
перестраховщиками. Более того, было установлено, что иностранные<br />
юридические лица и юридические лица с иностранным участием,<br />
зарегистрированные и действующие на территории Казахстана, должны<br />
страховаться по обязательным видам страхования только в отечественных<br />
страховых организациях.<br />
Были изменены и условия налогообложения страхователей в сторону<br />
уменьшения налоговых льгот, предусмотренных ранее. Теперь страхователи на<br />
затраты производства могли относить только платежи по обязательным видам<br />
страхования.<br />
Достаточно упрощенный порядок образования страховой организации, не<br />
предусматривавший каких-либо дополнительных требований исходя из<br />
специфики страховой деятельности, при фактически нерегулируемом и<br />
неконтролируемом страховом рынке, предопределил возникновение «страхового<br />
бума» в стране, однако при этом создал и благодатную почву для всякого рода<br />
злоупотреблений.<br />
Практически для всех страховщиков основными источниками дохода были<br />
страхование ответственности заемщика за непогашение кредита и краткосрочное<br />
возвратное страхование [14, с. 128-138].<br />
Таким образом, данный этап ознаменовывается попыткой государства<br />
навести порядок и упорядочить систему страхования в Республике Казахстан. На<br />
наш взгляд, в первую очередь целью сделанных изменений является увеличение<br />
доверия населения к отечественным страховщикам.<br />
Мынбаева Н.Б. отдельным этапом организации страхового дела и<br />
страхового рынка в Казахстане выделила издание Указа Президента РК от 16<br />
апреля 1994 г. «Об организационно-правовых мерах по формированию и<br />
развитию страхового рынка» [17]. По ее мнению, Указ положил начало<br />
формированию предпосылок для становления и развития полноценного<br />
национального страхового рынка, построенного на рыночных принципах. С<br />
принятием данного указа, впервые ввели институт регулирования страховой<br />
деятельности и государственного надзора за ней, который обеспечил<br />
19
возможность лицензировать и контролировать деятельность страховщиков и<br />
перестраховщиков. Введение данного института явилось крайне важной мерой,<br />
поскольку она позволила прекратить хаос и неразбериху, царившие в сфере<br />
страхования. Без эффективной системы регулирования страхования невозможно<br />
создание полноценного, устойчивого и конкурентоспособного страхового рынка,<br />
о чем свидетельствует мировая практика.<br />
Указ предусматривал возложение полномочий государственного органа по<br />
регулированию страховой деятельности на создаваемый в составе Министерства<br />
финансов Республики Казахстан - Департамент страхования. Указ предъявлял<br />
конкретные требования к организационно-правовой форме страховщика и<br />
перестраховщика. Теперь эти организации могли создаваться только в форме<br />
Акционерных Обществ. Предусматривалось создание общества взаимного<br />
страхования.<br />
Право на ведение страховой деятельности страховщик (перестраховщик)<br />
мог получить только после оплаты в денежной форме уставной капитал в<br />
размере не менее двух миллионов тенге - по видам страховой деятельности и 20<br />
миллионов тенге - по перестрахованию, если предметом деятельности является<br />
исключительно перестрахование. Основным условием лицензирования являлось<br />
предоставление страховой организацией в Департамент страхования<br />
учредительных документов, правил по видам страхования, сведений о<br />
руководителях, бизнес-плана на первые три года деятельности и другие<br />
документы.<br />
Указ предусматривал не только требования по капитализации страховых<br />
организаций, но и требования по обеспечению финансовой устойчивости и<br />
платежеспособности страховщиков. В связи с этим страховым организациям<br />
было запрещено ведение иной предпринимательской деятельностью, кроме<br />
страховой деятельности, были введены лимиты максимальной ответственности<br />
страховщика по отдельному договору страхования.<br />
Для целей лицензирования была введена классификация видов страхования.<br />
В частности, предусматривалась выдача лицензий по трем классам в сфере<br />
личного страхования, по семи классам - в сфере имущественного страхования,<br />
по трем классам - в сфере страхования ответственности, а также по перестрахованию<br />
[14, с. 128-138].<br />
В целом, соглашаясь с Мынбаевой Н.Б. о важном значении Указа в развитии<br />
системы страхования в Республике Казахстан, хочется отметить, что Указ внес<br />
некоторое количество значительных перемен в области правового регулирования<br />
страховой деятельности. Однако, они не настолько глобальны, что бы считать их<br />
новым этапом совершенствования страхового законодательства Республики<br />
Казахстан.<br />
Новый этап организации страхового дела и страхового рынка в Казахстане<br />
связан с принятием Указа Президента РК, имеющего силу закона, от 3 октября<br />
1995 г. «О страховании» [18]. Указ создал условия для развития добросовестной<br />
и свободной конкуренции на страховом рынке между всеми страховщиками,<br />
через частичное открытие рынка для иностранных инвестиций в сфере<br />
20
страхования. Уровень регулирования и надзора за страховой деятельностью<br />
был поднят на более высокий уровень с учетом международного опыта в этой<br />
области. В частности, было произведено разделение страховщиков на<br />
осуществляющих деятельность по отраслям «страхование жизни» и «общее<br />
страхование», с введением запрета на совмещение страховой деятельности по<br />
этим отраслям.<br />
Особенно важным явилось то, что предусматривались ряд мер, направленных<br />
на укрепление финансовой устойчивости и платежеспособности страховщиков.<br />
В частности, были повышены не только требования к размеру уставного<br />
капитала страховщика (не менее 40 тыс. МРП), но и к его качеству (75% уставного<br />
фонда должны были быть оплачены деньгами). Кроме того, вводились и<br />
другие требования – в частности, по максимальному объему ответственности<br />
страховщика, перестрахованию, формированию страховых резервов и порядку<br />
их размещения. Был повышен статус уполномоченного государственного органа<br />
страхового надзора и расширялись его полномочия и функции, причем, теперь<br />
эти его функции выполнял самостоятельный орган - Государственный<br />
страховой надзор Республики Казахстан.<br />
Принятие Указа способствовало поступательному развитию отечественного<br />
страхового рынка и сыграло важную позитивную роль на данном этапе его<br />
становления [14, с. 128-138].<br />
Принятый в этот период Указ Президента РК «О дальнейших мерах по<br />
оптимизации органов государственного управления» от 30 июня 1998 г. № 3986<br />
[19], способствовал передаче функций и полномочий органа государственного<br />
страхового надзора Национальному банку РК. Наделение Национального Банка<br />
РК полномочиями по регулированию страхования позволили ему начать<br />
практическую реализацию задач по реформированию страхового дела в стране,<br />
с целью формирования полноценного, устойчиво функционирующего и<br />
пользующегося доверием общества национального рынка страховых услуг.<br />
Следующий, седьмой этап организации страхового дела и страхового<br />
рынка в Казахстане, на наш взгляд, привязан к принятию Закона РК от 18<br />
декабря 2000 г. «О страховой деятельности». Здесь мы позволим себе не<br />
согласиться с Н.Б. Мынбаевой, которая к краеугольным актам данного этапа<br />
относит не только Закон РК «О страховой деятельности», но и Гражданский<br />
кодекс РК от 1 июля 1999 г., содержащего специальную, 40-ю, главу -<br />
«Страхование» [20]. На наш взгляд, Гражданский Кодекс РК, определяя<br />
содержания и порядок заключения договора страхования, хотя и являясь<br />
частью страхового законодательства Республики Казахстан данного периода,<br />
однако не представляет собой акта, являющегося базисом для выделения<br />
отдельного этапа. Как мы указывали ранее, в основу выделения этапа развития<br />
может быть положен лишь законодательный акт, который вносит<br />
существенные изменения именно в систему страхования в целом либо<br />
консолидирует в себе достижения предыдущего периода.<br />
21
Закон РК «О страховой деятельности» от 18 декабря 2000 г. стал<br />
регулировать следующие вопросы, организации страхового рынка в Республике<br />
Казахстан:<br />
1. отрасли, классы и виды страхования;<br />
2. правовой статус профессиональных участников страхового рынка;<br />
впервые законодательно были определены страховые посредники;<br />
3. порядок создания, реорганизации и ликвидации страховых и перестраховочных<br />
организаций;<br />
4. лицензирование страховой и перестраховочной деятельности;<br />
5. регулирование и осуществление страхового надзора;<br />
6. финансовые санкции в отношении профессиональных участников страхового<br />
рынка [21].<br />
Закон ввел нормы, должные обеспечить проверку финансовой<br />
состоятельности учредителей, начиная с создания страховой организации,<br />
минимизацию риска, снижения ее платежеспособности в период всей страховой<br />
деятельности, и установить эффективный государственный надзор за страховым<br />
рынком. С целью упорядочения лицензирования и обеспечения достаточной<br />
капитализации страховщиков была введена система разделения страхования на<br />
отрасли и классы. Оптимально ограничена доля иностранного присутствия на<br />
отечественном страховом рынке. Определены правовые основы деятельности<br />
иных субъектов страхового рынка: страховых брокеров, страховых агентов,<br />
актуариев, уполномоченных аудиторов [14, с. 128-138].<br />
Предусмотрены особенности ведения страховщиками деятельности по<br />
страхованию жизни и деятельности перестраховщиков с целью активизации<br />
становления страхового рынка. Введены требования по рейтингу для иностранных<br />
перестраховщиков, установлен лимит по операциям перестрахования с целью<br />
обеспечения надежного перестрахования, стимулирования развития национального<br />
рынка сострахования и перестрахования, диверсификации страхового<br />
портфеля отечественных страховщиков. Существенно расширены<br />
полномочия уполномоченного государственного органа, в т.ч. по вопросам<br />
установления пруденциальных и иных нормативов и применения санкций к<br />
страховщикам в случаях нарушения ими законодательства РК [14, с. 128-138].<br />
К этому же периоду страхования, на наш взгляд, можно отнести и принятие 4<br />
июля 2003 г. Закона РК «О государственном регулировании и надзоре<br />
финансового рынка и финансовых организаций» [22].<br />
Закон характеризует национальный страховой рынок как часть финансового<br />
рынка страны, страховую услугу относит к виду финансовой услуги. Таким<br />
образом, можно с уверенностью говорить о выходе отечественного страхового<br />
рынка на новый качественный уровень, что должно привести к повышению<br />
уровня стандартов и методов регулирования страховой деятельности, внедрению<br />
современных технологий в сфере страхования, развитию новых финансовых<br />
инструментов. В указанный седьмой период, на наш взгляд, в Республике<br />
Казахстан сформировался рынок страховых услуг, основанный на принципах<br />
предпринимательской инициативы и государственного надзора за<br />
22
деятельностью страховых компаний, в основе которого стоит защита интересов<br />
государства и страхователей, что закрепляется именно в нормах страхового<br />
права [14, с. 138].<br />
Современный этап развития страховой деятельности в Республики<br />
Казахстан, и страхования в целом, отличается интеграцией, в некоторой<br />
степени, существующей коммерческой страховой деятельности с исламской<br />
моделью страхования. За периодом формирования принципов исламской<br />
банковской деятельности в Казахстане в 2008 году, следовало постепенное<br />
обсуждение вопроса о внедрении норм исламского страхования на<br />
законодательном уровне.<br />
В 2010 году была разработана Концепция проекта Закона Республики<br />
Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные<br />
акты Республики Казахстан по вопросам исламского финансирования». В<br />
данной концепции был рассмотрен вопрос о регулировании исламского<br />
страхования в Республике Казахстан. Говорилось о том, что ныне<br />
существующее коммерческое страхование не отвечает всем нуждам и<br />
потребностям населения. Также, говорилось о том, что инициированная, в<br />
рамках Казахстанской финансовой системы, исламская финансовая система не<br />
будет функционировать полноценно без исламского страхования, в связи со<br />
спецификой исламской модели финансовой системы. Однако, с тех пор процесс<br />
принятия нормативно-правового акта, регулирующего исламскую модель<br />
страхования на законодательном уровне, так и не пришел к своему логическому<br />
заключению. Отметить можно лишь тот факт, что 11 октября 2012 года, в<br />
Мажилисе Парламента Республики Казахстан был презентован<br />
правительственный законопроект «О внесении изменений и дополнений в<br />
некоторые законодательные акты РК по вопросам страхования и исламского<br />
финансирования», который направлен на создание полноценной исламской<br />
финансовой системы в Казахстане путем внедрения исламского страхования,<br />
на создания благоприятных условий деятельности исламских банков,<br />
обеспечение стабильности и финансовой устойчивости системы<br />
гарантирования страховых выплат, совершенствование системы<br />
обязательного страхования работника от несчастных случаев при<br />
исполнении им трудовых обязанностей. Для осуществления такой цели, в<br />
законопроекте разработаны концептуальные направления по правовому<br />
обеспечению исламского страхования, по совершенствованию<br />
законодательства исламской банковской деятельности, по разрешению<br />
актуальных проблем в области обязательного страхования и стабильного<br />
функционирования организации, осуществляющей гарантирование<br />
страховых выплат.<br />
Таким образом, Казахстан постепенно приближается к комплексной<br />
страховой системе, которая будет содержать в себе как коммерческую<br />
форму страхования, так и альтернативную ей форму исламского<br />
страхования.<br />
23
На основании рассмотренных этапов развития страхового<br />
законодательства в Республике Казахстан, можно сделать несколько основных<br />
выводов. Во-первых, первые этапы развития страхового законодательства, в<br />
периоды, когда Республика Казахстан входила в состав СССР, были связаны с<br />
монополизацией страхового сектора. Лишь после 1988 года, за несколько лет до<br />
обретения независимости, страховая деятельность подлежала<br />
демонополизации, что повлияло прогрессу страхового рынка в Республике<br />
Казахстан. Категорическое изменение направления развития страхования, в<br />
конечном счете, привело к отстованию. Поскольку к моменту получения<br />
Казахстаном независимости, у бывших советских республик как Казахстан,<br />
было немного опыта в области демонополизированного, рыночного<br />
страхования.<br />
Во-вторых, значительные перемены и реформы правового регулирования<br />
страховой деятельности в Республике Казахстан были осуществлены в связи с<br />
принятием в 1992 г. Закона Республики Казахстан «О страховании в РК», в<br />
1994 году Указа Президента РК «Об организационно-правовых мерах по<br />
формированию и развитию страхового рынка», Закона Республики Казахстан<br />
«О страховой деятельности». Эти нормативно-правовые акты способствовали<br />
становлению национальной системы страхования, формированию<br />
законодательной базы по регулированию и контролю страховой деятельности и<br />
созданию отечественного страхового рынка.<br />
В-третьих, с 2008 года, с момента появления первых элементов<br />
исламского финансирования, прошло не так много времени. За короткое время<br />
Казахстан признал необходимость создания полноценной исламской<br />
финансовой системы в рамках национальной финансовой системы. Создание<br />
комплексной исламской системы финансирования через принятие<br />
нормативного акта, устанавливающего и регулирующего исламскую страховую<br />
деятельность, будет решающим шагом в данном процессе.<br />
1.2 Понятие, общая характеристика и особенности страховой<br />
деятельности в Республике Казахстан<br />
В юридической литературе нет единого понимания определения страховой<br />
деятельности. Так, по мнению Смирновой М.Б., страховая деятельность<br />
представляет собой совокупность мероприятий, непосредственно<br />
направленных на создание страхового фонда и на использование его средств,<br />
для выплаты страхового возмещения (страхового обеспечения) [23, с. 11]. Л.Н.<br />
Клоченко определяет страховую деятельность как деятельность по защите<br />
имущественных интересов юридических лиц, населения и государства с<br />
использованием методов страхования [24, с. 61]. В данном определении<br />
страховая деятельность по существу отождествляется с самим страхованием<br />
[25, с. 8].<br />
Проводя анализ понятия страховой деятельности через определение ее<br />
субъектов, Шихов А.К. делает вывод о том, что понятие «страховая деятельность»<br />
страховой организации более широкое понятие, чем просто осуществление<br />
24
имущественного или личного страхования имущественных интересов юридических,<br />
физических лиц путем заключения и исполнения договоров страхования [26, с. 51].<br />
Страховая деятельность страховщика включает в себя не только проведение<br />
страховых операций, связанных с защитой имущественных интересов страхователя<br />
в связи с возможным наступлением страховых случаев, создание и размещение<br />
страховых резервов, но и широкое взаимодействие с иными участниками<br />
страхового рынка и определенными государственными органами. То есть<br />
страховая деятельность страховщика является понятием, содержание которого<br />
включает в себя и непосредственно страхование имущественных интересов<br />
юридических и физических лиц.<br />
По мнению Шихова А.К., в условиях лицензирования страховой деятельности<br />
на территории Российской Федерации дается более узкое определение понятия<br />
страховой деятельности, которое сводится только к формированию<br />
страховщиком специальных денежных фондов (страховых резервов), необходимых<br />
для предстоящих страховых выплат [27, с. 51]. Так, в законодательстве соседнего<br />
государства страховая деятельность (страховое дело) понимается как сфера<br />
деятельности страховщиков по страхованию, перестрахованию, взаимному<br />
страхованию, а также страховых брокеров, страховых актуариев по оказанию<br />
услуг, связанных со страхованием, с перестрахованием [28].<br />
В то же время, А.Г. Смирных страховую деятельность понимает как<br />
деятельность субъектов страхового дела в сфере страхования и<br />
перестрахования [29, с. 56].<br />
В свою очередь, А.И. Худяков страховую деятельность (страховое дело)<br />
определяет как деятельность страховщиков по осуществлению страхования, а<br />
также деятельность иных третьих лиц (страховых агентов, не являющихся<br />
штатными работниками страховых организаций, страховых брокеров,<br />
страховых актуариев и т.п.) по оказанию услуг страховщикам и страхователям,<br />
связанных со страхованием [16, с. 8].<br />
В соответствии с действующим в Республике Казахстан Законом «О<br />
страховой деятельности», под страховой деятельностью понимается<br />
деятельность страховой организации, связанная с заключением и исполнением<br />
договоров страхования (перестрахования), осуществляемая на основании<br />
лицензии уполномоченного органа в соответствии с требованиями<br />
законодательства Республики Казахстан, а также деятельность обществ<br />
взаимного страхования, связанная с заключением и исполнением договоров<br />
страхования, осуществляемая без лицензии в соответствии с законодательным<br />
актом Республики Казахстан о взаимном страховании [21].<br />
На наш взгляд, в данном определении также не исключены недостатки.<br />
Так, мы считаем, что в определении необоснованно исключили из состава<br />
субъектов страхового дела таких лиц, как страховые агенты и страховые<br />
брокеры.<br />
Общественные экономические отношения, возникающие в связи с<br />
предоставлением страховыми организациями страховых услуг по страховой<br />
защите имущественных интересов физических и юридических лиц от<br />
25
различного рода неблагоприятных событий, называют страховыми<br />
отношениями. Совокупность страховых отношений неоднородна по своему<br />
составу и включает как отношения, возникающие при заключении и<br />
исполнении договора страхования, так и отношения, возникающие в связи с<br />
регулированием государством деятельности страховых организаций и других<br />
субъектов страхового рынка. При всей разнородности перечисленных<br />
правоотношений: по их субъектному составу и источникам возникновения они<br />
едины в том, что своим происхождением обязаны существованию сложной<br />
системы организации и предоставления страховыми организациями услуг по<br />
страховой защите гражданам и юридическим лицам и функционированию<br />
страхового рынка [30, ст. 186].<br />
Основным органом, осуществляющим регулирование и контроль<br />
страхового сектора в Республике Казахстан, является Национальный банк<br />
Республики Казахстан. В соответствии с Законом Республики Казахстан от 30<br />
марта 1995 года «О Национальном банке Республики Казахстан»,<br />
Национальным Банком Казахстана является центральный банк -<br />
государственный орган, обеспечивающий разработку и проведение денежнокредитной<br />
политики государства, функционирование платежных систем,<br />
проведение валютного регулирования и контроля, государственное<br />
регулирование, контроль и надзор финансового рынка и финансовых<br />
организаций и содействующим обеспечению стабильности финансовой<br />
системы республики [31, ст. 2].<br />
С 1998 года полномочия Департамента страхового надзора Министерства<br />
Финансов Республики Казахстан были переданы Национальному банку РК. На<br />
сегодняшний день, Национальный банк РК осуществляет свои функции по<br />
регулированию страховой, банковской деятельности, надзор за деятельностью<br />
накопительных пенсионных фондов, инвестиционных фондов, субъектов рынка<br />
ценных бумаг и кредитных бюро через Комитет по контролю и надзору<br />
финансового рынка и финансовых организаций Национального Банка<br />
Республики Казахстан. Комитет был создан на основании Указов Президента<br />
Республики Казахстан от 12 апреля 2011 года № 25 и от 18 апреля 2011 года №<br />
61, в соответствии с которыми функции и полномочия Агентства по контролю<br />
и надзору финансового рынка и финансовых организаций РК были переданы<br />
Национальному Банку Республики Казахстан, через создание данного<br />
Комитета. Комитет сохранил преемственность политики Агентства по<br />
вопросам надзора финансового рынка и финансовых организаций и продолжает<br />
работу по дальнейшему совершенствованию надзора, контроля финансовых<br />
организаций и повышению их эффективности с учетом тенденций<br />
современного мира в области финансового надзора. В соответствии с<br />
данными Департамента, свода и отчетности Комитета, по состоянию на 1<br />
января 2013 года, в Республике Казахстан существует 35 страховых<br />
организаций. Совокупный объем активов страховых организаций составил<br />
442 647,7 млн. тенге. По сравнению с 2012 годом прирост активов составил<br />
около 14 процентов. Страховые премии по отрасли «страхование жизни»<br />
26
составил 52 437,8 млн. тенге, а по отрасли «общее страхование» объем<br />
страховых премий составил 159 075,3 млн. тенге. По сравнению с аналогичной<br />
датой прошлого года объем активов больше на 72 процента и 24,8 процента.<br />
Самым главным показателем является доходы страховых организаций, что<br />
является показателем эффективности страховой деятельности. Так, доходность<br />
на 1 января 2013 года составила 166 624,6 млн. тенге, тем самым по сравнению<br />
с прошлым годом выросла на 32,6 процентов [32].<br />
Нормы, регулирующие страховые отношения создаются не поодиночке, а в<br />
составе нормативно-правовых актов. Нормативно-правовые акты - это законы,<br />
указы, постановления различных органов. Характерным признаком<br />
нормативного правового акта является то, что он адресован не кому-то<br />
конкретно, а как говорят, неопределенному кругу лиц, т.е. всем, кто ведет<br />
деятельность, описанную в этом акте [33, с.100].<br />
Все нормативные правовые акты, регулирующие страховые отношения,<br />
можно разделить на две части, на нормативные акты, адресованные всем<br />
потенциальным участникам страховых отношений и на нормативные акты,<br />
адресованные только страховщикам, а также на акты, регламентирующие их<br />
деятельность. Эти, последние, издаются специальным государственным<br />
органом страхового надзора [14, с.100].<br />
Помимо рассмотрения понятия и общей характеристики страховой<br />
деятельности, целью данного раздела является анализ правового регулирования<br />
страховой деятельности в Республике Казахстан, где мы попутно рассмотрим<br />
вопрос положения исламского страхового института и вопрос светского<br />
государства. Нам известно, что между моделью коммерческого страхования,<br />
которое действует в Республике Казахстан, и исламской моделью страхования<br />
имеется существенное отличие. Сущность, характеристика и принципы, на<br />
которые опирается каждая из моделей страхования, влияет на механизм их<br />
осуществления, что проявляется в рамках правового обеспечения страховой<br />
деятельности каждого государства. Совсем не обязательно, чтобы две<br />
различные модели страховой деятельности не могли сосуществовать в одной<br />
финансовой системе. Однако, для определения совместимости исламской<br />
страховой деятельности с отечественной страховой деятельностью в правовой<br />
границе государства, необходимо рассмотреть «правовой стержень»<br />
обеспечения страховой деятельности в Республике Казахстан.<br />
Главным нормативно-правовым актом, чьи нормы считаются основным<br />
действующим правом Республики Казахстан, на которые в-первую очередь,<br />
опирается страховая деятельность, является Конституция Республики<br />
Казахстан. Конституцией Республики Казахстан устанавливаются положения,<br />
которые являются основным направлением для экономической и правовой<br />
политики нашего государства. В связи с этим, при изучении правового<br />
обеспечения какого-либо явления, мы должны исходить из того, каким<br />
государством является Казахстан.<br />
Когда мы говорим о дальнейшей перспективе совершенствования<br />
страхового законодательства Республики Казахстан с применением исламской<br />
27
модели финансирования, часто слаживается мнение, что это не сходится со<br />
светским характером нашей республики. Для того, чтобы раскрыть этот вопрос,<br />
необходимо рассмотреть теорию светского государства.<br />
По мнению доктора юридических наук Г. Лупарева, правовая наука, как в<br />
Казахстане, так и в других постсоветских государствах мало уделяет внимание<br />
разработке теории светского права. По его утверждению, в уяснении светского<br />
характера государства и в выявлении его реального образа, большую роль<br />
играет конституционная характеристика конкретного государства как единого и<br />
целостного явления, функции, свойства и признаки которого всегда<br />
переплетены и взаимообусловлены [34].<br />
В правовой науке светским государством является государство, в котором<br />
религия отделена от государства. Также, светским характером государства<br />
считается конституционная характеристика, означающая, что религиозные<br />
объединения отделены от государства и не вмешиваются в государственную<br />
политику [34, с. 2]. В соответствии с 1 статьей Конституции РК, Казахстан<br />
утверждает себя демократическим, светским, правовым и социальным<br />
государством [35]. Однако в Конституции Республики Казахстан не дается<br />
характеристика светского государства, в связи с этим, его характер можно<br />
определить содержанием самой Конституции. В статье 5, в частности в пунктах<br />
2,4 говорится следующее: «Общественные объединения равны перед законом.<br />
Не допускается незаконное вмешательство государства в дела общественных<br />
объединений и общественных объединений в дела государства, возложение на<br />
общественные объединения функций государственных органов. В Республике<br />
не допускается деятельность политических партий и профессиональных союзов<br />
других государств, партий на религиозной основе» [35, ст. 5]. Это означает, что<br />
общественные, в том числе и религиозные объединения, не могут оказывать<br />
незаконное влияние на государственный строй, государственную деятельность<br />
и наоборот. В прошлом председатель Агентства по делам религий Л.Ш. Кайрат<br />
в одном из своих выступлений отметил следующее: "Светское государство<br />
подразумевает толерантность по отношению ко всем религиям, поэтому в<br />
законопроекте "О религиозной деятельности и религиозных объединениях"<br />
закреплено, что государство отделено от религии и религиозных организаций,<br />
светское государство означает недопустимость пропаганды религиозных<br />
учений в системе образования. В статье 3 законопроекта указано, что система<br />
образования и воспитания в Республике Казахстан, за исключением духовных<br />
заведений, отделена от религии и религиозных объединений и носит светский<br />
характер" [36].<br />
Рассмотрев характер светского государства, можно сказать, что в<br />
соответствии с Конституцией Республики Казахстан, под светским<br />
государством подразумевается государство, чья деятельность и политика<br />
существует отдельно от религии, но это не означает, что наше государство не<br />
взаимодействует с религиозными объединениями. Касательно исламских<br />
страховых организаций, нужно подчеркнуть, что данные организации не<br />
являются религиозными организациями, в первую очередь, они являются<br />
28
финансовыми организациями, которые ведут свою деятельность в целях<br />
оказания справедливых финансовых услуг. То, что их деятельность<br />
основывается на принципах Шариата, не ставит их в одну категорию с<br />
религиозными объединениями, а лишь является характерной особенностью<br />
механизма финансовой деятельности данной модели.<br />
Следующим нормативным актом, который является одним из основных<br />
регулирующих страховые отношения, является Гражданский кодекс<br />
Республики Казахстан, в котором имеется специальная глава 40, посвященная<br />
исключительно страховому договору. В данной главе Гражданского кодекса<br />
Республики Казахстан, определяются основные начала заключения договоров<br />
страхования в Республики Казахстан, устанавливаются понятие, предмет и<br />
форма договора страхования, отдельные условия договора страхования,<br />
условия взаимного страхования, права и обязанности сторон договора<br />
страхования и т.д.<br />
В соответствии со статьей 813 Гражданского Кодекса РК, страхователем<br />
является физическое или юридическое лицо, заключившее договор страхования<br />
со страховщиком. В свою очередь страховщиком является юридическое лицо,<br />
осуществляющее страхование, то есть обязанное при наступлении страхового<br />
случая произвести страховую выплату страхователю или иному лицу, в пользу<br />
которого заключен договор страхования. Однако к ряду участников страховых<br />
отношений также относится страховой брокер, страховой агент и актуарий,<br />
которые будут обсуждены далее [20, ст.813].<br />
В Гражданском Кодексе РК определены формы страхования, которые<br />
классифицируются по нескольким категориям. Во-первых, степень<br />
обязанности. По степени обязанности страхование может быть добровольным и<br />
обязательным. В соответствии со статьей 806 Гражданского Кодекса РК,<br />
обязательным страхованием является страхование, осуществляемое в силу<br />
требований законодательных актов, условия, которого определяются<br />
соглашением сторон. Соответственно добровольным страхованием является<br />
страхование, осуществляемое в силу волеизъявления сторон страхового<br />
договора [20, ст. 805-806].<br />
По объекту страхования, форма страхования может быть личным и<br />
имущественным. К объектам личного и имущественного страхования относятся<br />
имущественные интересы страхователей, в том числе имущественные<br />
интересы, связанные с дожитием граждан до определенного возраста или срока,<br />
установленного договором страхования, смертью, наступлением определенных<br />
событий в жизни граждан; причинением вреда жизни и здоровью граждан в<br />
результате несчастных случаев и иных событий, заболеваний; владением,<br />
пользованием и распоряжением имуществом; обязанностью возместить вред,<br />
причиненный другим лицам, в том числе в результате нарушения договора [20,<br />
ст. 807-1].<br />
Форма страхования по основаниям осуществления страховой выплаты<br />
является накопительной и не накопительной. Накопительным страхованием<br />
считается страхование, предусматривающее осуществление страховой выплаты<br />
29
при наступлении страхового случая, в том числе по истечении установленного<br />
договором страхования периода либо иного события, предусмотренного<br />
договором страхования, в зависимости от того, какое из них наступит первым<br />
[20, ст. 809-1]. Соответственно, не накопительным страхованием является<br />
страхование, предусматривающее осуществление страховой выплаты только<br />
при наступлении страхового случая, обладающего признаками вероятности и<br />
случайности его наступления [20, ст. 809-2].<br />
Отдельно можно отметить взаимное страхование, которое осуществляется<br />
на взаимной основе путем объединения в общества взаимного страхования<br />
средств. Общества взаимного страхования осуществляют страхование иных<br />
имущественных интересов своих членов и являются некоммерческими<br />
организациями [20, ст. 845 ].<br />
В целом, можно сказать, что Гражданский кодекс Республики Казахстан<br />
определяет основные начала, принципы страховых отношений в Республике<br />
Казахстан [20]. Однако, на наш взгляд, основным правовым актом,<br />
регулирующим страховые отношения является специальный Закон РК «О<br />
страховой деятельности» от 18 декабря 2000 года [21]. Данный закон, также как<br />
и Гражданский кодекс РК можно отнести к группе общих нормативных<br />
правовых актов по страхованию, так как в них содержатся универсальные<br />
правила регулирования страховых отношений, т.е. правила, общие для всех<br />
участников страхования. Именно в силу своей универсальности они тесно<br />
связаны с другими общими нормами, регулирующими возникновение,<br />
прекращение, изменение и исполнение страховых обязательств.<br />
Закон РК «О страховой деятельности» состоит из 13 глав и 76 статей. В<br />
рамках данных глав устанавливаются правовые нормы, регулирующие<br />
организацию страховой деятельности в Республике Казахстан. К ним можно<br />
отнести вопросы страхового рынка, страхового посредничества, вопросы<br />
актуарной деятельности, аудита и отчетности в сфере страхования, вопросы<br />
создания, реорганизации и ликвидации страховой (перестраховочной)<br />
организации, порядок лицензирования ее деятельности, основные полномочия<br />
уполномоченных органов в области страхования, порядок регулирования<br />
страховой деятельности (перестраховочной организации) [21].<br />
В законе РК «О страховой деятельности», как в основном нормативноправовом<br />
акте, регулирующем страховую деятельность в Республике<br />
Казахстан, установлены положения по ведению страхования как одного из<br />
видов предпринимательской деятельности, особенности создания страховых и<br />
перестраховочных организаций, а также положения по регулированию<br />
деятельности страховых брокеров, порядок их лицензирования, прекращения<br />
деятельности, задачи государственного регулирования страхового рынка и<br />
принципы обеспечения надзора за страховой деятельностью [21, ст. 2]. В<br />
соответствии со статьей 6 данного закона, страхование в Республике Казахстан<br />
подразделяется на такие две отрасли как "страхование жизни" и "общее<br />
страхование". В свою очередь отрасль "страхование жизни" состоит из<br />
следующих классов:<br />
30
1) страхование жизни;<br />
2) аннуитетное страхование;<br />
3) страхование к наступлению определенного события в жизни;<br />
4) страхование жизни с участием страхователя в инвестиционном доходе<br />
страховщика.<br />
К отрасли "общее страхование" относятся следующие классы в<br />
добровольной форме страхования:<br />
1) страхование от несчастных случаев;<br />
2) страхование на случай болезни;<br />
3) страхование автомобильного транспорта;<br />
4) страхование железнодорожного транспорта;<br />
5) страхование воздушного транспорта;<br />
6) страхование водного транспорта;<br />
7) страхование грузов;<br />
8) страхование имущества от ущерба, за исключением за исключением<br />
некоторых классов, указанных в подпунктах 3) - 7) настоящего пункта;<br />
9) страхование гражданско - правовой ответственности владельцев<br />
автомобильного транспорта;<br />
10) страхование гражданско - правовой ответственности владельцев<br />
воздушного транспорта;<br />
11) страхование гражданско - правовой ответственности владельцев<br />
водного транспорта;<br />
12) страхование гражданско - правовой ответственности, за исключением<br />
классов, указанных в подпунктах 9) - 11) настоящего пункта;<br />
13) страхование займов;<br />
14) ипотечное страхование;<br />
15) страхование гарантий и поручительств;<br />
16) страхование от прочих финансовых убытков;<br />
17) страхование судебных расходов [21, ст. 6].<br />
Виды обязательной формы страхования, а также их содержание<br />
предусматриваются законодательным актом, регулирующим обязательный вид<br />
страхования.<br />
Осуществление страховой деятельности в Республике Казахстан имеет<br />
свои особенности. Так, в законе «О страховой деятельности» говорится<br />
следующее: «страхование расположенных на территории Республики Казахстан<br />
имущественных интересов юридического лица или его обособленных<br />
подразделений и имущественных интересов физического лица, являющегося<br />
резидентом Республики Казахстан, может осуществляться только страховой<br />
организацией - резидентом Республики Казахстан». То, что граждане<br />
Республики Казахстан, в определенной мере, имеют право страховать свои<br />
интересы и имущество только в страховой организации, зарегистрированной в<br />
Республике Казахстан, говорит о том, что государство устанавливает<br />
протекционистские меры по отношению отечественных страховых организаций<br />
[21, ст. 5-1]. Если говорить о перспективах защитных мер в условиях<br />
31
присоединения во Всемирную Торговую Организацию (ВТО), то в страховом<br />
законодательстве возможны перемены. Присоединение Республики Казахстан<br />
во Всемирную Торговую Организацию является стратегическим и актуальным<br />
вопросом сегодняшнего дня. Вступление Казахстана в данную организацию,<br />
действительно приведет к множественным изменениям на страховом рынке. В<br />
соглашении между ВТО и Республикой Казахстан, которое будет подписано<br />
при нашем вхождении в организацию, предусматриваются общие правила и<br />
обязательства по торговле услугами, имеющие обязательный характер для всех<br />
стран-членов. Так, в соответствии с Генеральным соглашением по торговле<br />
услугами, к услугам могут относиться предоставление услуг в любом секторе.<br />
В частности, к финансовым услугам относятся все страховые и относящиеся к<br />
страховым услуги. В соответствии со статьей 1 соглашения, поставка услуг<br />
производится с территории одного члена на территорию другого любого члена,<br />
а также на территории одного члена с территории любого другого члена.<br />
Данная статья говорит о том, что на территории нашего государства будут<br />
предоставляться страховые услуги зарубежных стран. Статья 7 соглашения,<br />
регулирующая национальный режим, гласит о том, что каждый член-участник<br />
предоставляет услугам и поставщикам услуг любого другого члена в<br />
отношении всех мер, затрагивающих поставку услуг, режим, не менее<br />
благоприятный, чем тот, который он предоставляет аналогичным<br />
отечественным услугам или поставщикам услуг. Соответственно, иностранные<br />
страховые организации будут действовать на территории Казахстана на равных<br />
правах с отечественными организациями [37].<br />
Страховая деятельность и деятельность по перестрахованию страховых и<br />
перестраховочных организаций в Республике Казахстан, за исключением<br />
взаимного страхования, осуществляется на основании лицензии на ведение<br />
данного вида деятельности. В соответствии с нормами страхового<br />
законодательства основным видом предпринимательской деятельности<br />
страховой организации является страховая деятельность. Также, помимо<br />
основного вида деятельности, организация имеет право осуществлять<br />
инвестиционную деятельность, выдачу своим страхователям займов в пределах<br />
выкупной суммы и иные виды деятельности, предусмотренные Законом РК «О<br />
страховой деятельности» [21, ст.11]. Также положения и условия, на которых<br />
основывается страховая деятельность, устанавливаются в правилах<br />
страхования по определенным видам, а также во внутренних правилах<br />
страхования каждой страховой организации.<br />
Страховая организация, являющаяся коммерческой организацией,<br />
создается в качестве акционерного общества. Общество взаимного страхования<br />
как некоммерческая организация создается в правовой форме потребительского<br />
кооператива [21, ст. 22]. Акционерами и участниками страховой организации<br />
могут быть юридические и физические лица, как резиденты, так и нерезиденты<br />
Республики Казахстан. Государство только в лице Правительства и<br />
Национального Банка Республики Казахстан может быть участником и<br />
акционером страховой компании. Если более пятидесяти процентов доли<br />
32
участия в уставном капитале или размещенных акций организации<br />
принадлежит государству, за исключением национального холдинга в сфере<br />
агропромышленного комплекса и национальной управляющей компании,<br />
данная организация не может выступать учредителем и акционером страховой<br />
организации. Также не могут быть учредителями и акционерами страховой<br />
организации (резидент Республики Казахстан) юридические лица,<br />
зарегистрированные в оффшорных зонах, или физические лица, являющиеся<br />
участниками (учредителями, акционерами) юридических лиц,<br />
зарегистрированных в оффшорных зонах. Исключение могут составлять<br />
страховые (перестраховочные) организации, зарегистрированные в оффшорных<br />
зонах, имеющие международный кредитный рейтинг не ниже рейтинга "А"<br />
одного из рейтинговых агентств, перечень которых устанавливается<br />
уполномоченным органом.<br />
В качестве страхового посредничества, на страховом рынке Республики<br />
Казахстан, можно признать деятельность страховых брокеров и агентов. Как<br />
установлено Законом РК «О страховой деятельности», страховым брокером<br />
является юридическое лицо, представляющее страхователя в отношениях,<br />
связанных с заключением и исполнением договоров страхования со<br />
страховщиком по поручению страхователя, или осуществляющее от своего<br />
имени посредническую деятельность по оказанию услуг, связанных с<br />
заключением договоров страхования или перестрахования, а также<br />
консультационную деятельность по вопросам страхования и перестрахования<br />
[21, ст. 3]. Страховой брокер как юридическое лицо создается в<br />
организационно-правовой форме товарищества с ограниченной<br />
ответственностью, а также акционерного общества [21, ст. 16]. К учредителям<br />
страхового брокера ставятся некоторые требования, так в соответствии со<br />
статьей 16-2 Законом РК «О страховой деятельности», учредители и работники<br />
страховой организации не могут участвовать в деятельности и создании<br />
страхового брокера, а учредители и работники страхового брокера не могут<br />
занимать какую-либо должность в страховой организации [21, ст. 16-2].<br />
Страховой брокер осуществляет свою деятельность на основании<br />
соответствующей лицензии, а также на основании регламента, ежегодно<br />
устанавливаемого уполномоченным органом страхового брокера. В<br />
соответствии с пунктом 8 Постановления Правления Агентства Республики<br />
Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых<br />
организаций от 19 января 2004 года № 6 «Об утверждении инструкции об<br />
условиях деятельности страхового брокера» к ним относится следующее:<br />
«1) внутренний регламент работы, предусматривающий порядок<br />
осуществления посреднической деятельности по заключению договоров<br />
страхования (перестрахования), в том числе при осуществлении сбора<br />
страховых премий и страховых выплат;<br />
2) порядок ведения документации, условия обслуживания клиентов и<br />
ведения документооборота по заключаемым при его посредничестве договорам<br />
страхования (перестрахования);<br />
33
3) внутренние документы, предусматривающие условия технического<br />
оснащения своей деятельности, проведение ежегодного аудита, меры по<br />
обеспечению сохранности заключаемых им договоров, финансовой отчетности<br />
и иной документации, порядок и сроки хранения документов;<br />
4) условия и порядок выплаты комиссионного вознаграждения [38]».<br />
Брокерская деятельность является исключительным видом деятельности<br />
страхового брокера. К брокерской деятельности страхового брокера относятся<br />
посредническая деятельность, консультационная деятельность, проведение<br />
сравнительного анализа услуг и финансового состояния страховых<br />
(перестраховочных) организаций, сбор информации об объектах страхования,<br />
подготовка и (или) оформление по поручению страхователя (цедента)<br />
необходимых для заключения договора страхования (перестрахования)<br />
документов и иное [38, ст. 17].<br />
Деятельность страхового брокера регулируется не только Законом РК «О<br />
страховой деятельности», но и иными нормативными требованиями и<br />
инструкциями, утверждаемыми уполномоченными на, то органами РК. В таких<br />
нормативных правилах устанавливаются требования к минимальному<br />
уставному капиталу страхового брокера, условия деятельности страхового<br />
брокера и иное. Также права и обязанности страхового брокера<br />
устанавливаются договором, заключаемым между ним и страхователем<br />
(цедентом).<br />
Еще одним участником страховых отношений в Республике Казахстан<br />
является страховой агент. В страховом законодательстве страховым агентом<br />
является физическое или юридическое лицо, осуществляющее посредническую<br />
деятельность по заключению договоров страхования от имени и по поручению<br />
одной или нескольких страховых организаций в соответствии с<br />
предоставленными полномочиями. Вести деятельностью страхового агента<br />
может юридическое лицо, зарегистрированное соответствующим образом в<br />
уполномоченных органах РК, а также физическое лицо при отсутствии у него<br />
не погашенной или не снятой в установленном законом порядке судимости [38,<br />
ст. 19].<br />
Полномочия страхового агента и условия его деятельности определяются<br />
договором поручения со страховой организацией, с учетом требований к<br />
осуществлению страховой организацией страховой деятельности, в том числе<br />
по взаимоотношениям с участниками страхового рынка, и полномочия<br />
страхового агента на осуществление посреднической деятельности [39]. После<br />
заключения договора поручения со страховым агентом, страховая организация<br />
включает информацию о данном агенте в реестр страховых агентов и<br />
организует его обучение. В соответствии с п. 21 указанных требований,<br />
минимальная программа обучения страховых агентов включает в себя общую<br />
теорию страхования, основы страховой деятельности, имущественное<br />
страхование, личное страхование, страхование ответственности, обязательные<br />
виды страхования [39, ст. 21]. При осуществлении страховым агентом<br />
34
посреднической деятельности, страховая организация предоставляет агенту<br />
следующее:<br />
1) бланки либо формы договоров страхования по видам и классам<br />
страхования, в рамках которых страховой агент имеет право заключать<br />
договоры страхования в соответствии со своими полномочиями,<br />
установленными договором;<br />
2) копии правил страхования;<br />
3) копию лицензий на право осуществления страховой деятельности по<br />
обязательным и добровольным видам страхования;<br />
4) информацию о страховых тарифах по видам и классам страхования;<br />
5) иные документы и информацию, необходимые для ознакомления<br />
страхователя [39, ст.10].<br />
В соответствии с Инструкцией по документированию, управлению<br />
документацией и хранению документов профессиональными участниками<br />
страхового рынка и страховыми агентами, осуществляющими<br />
предпринимательскую деятельность, утвержденной постановлением Правления<br />
Национального Банка Республики Казахстан от 14 июня 2001 года № 224,<br />
участники страховой деятельности, к которым можно отнести страховую<br />
организацию, страхового брокера, страхового агента, актуария соблюдают<br />
определенный в данной инструкции порядок документирования, управления<br />
документацией и хранения документов [40].<br />
Закон РК «О страховой деятельности» предусматривает обязательное<br />
участие актуария в страховой деятельности организации. В соответствии со<br />
статьей 3 Закона, актуарием является физическое лицо, осуществляющее<br />
деятельность на основании лицензии уполномоченного органа, связанную с<br />
проведением экономико-математических расчетов размеров обязательств,<br />
ставок страховых премий по договорам страхования и перестрахования, а также<br />
производящее оценку прибыльности и доходности проводимых и планируемых<br />
к проведению видов страхования страховой (перестраховочной) организации в<br />
целях обеспечения необходимого уровня платежеспособности и финансовой<br />
устойчивости страховой (перестраховочной) организации [21, ст. 3]. Актуарная<br />
деятельность актуария осуществляется в соответствии с Законом о страховой<br />
деятельности, нормативно-правовымы актами уполномоченного органа,<br />
международными принципами [21, ст.19].<br />
Осуществление эффективного надзора за страховой деятельностью – это<br />
одно из основных предпосылок обеспечения социально-экономической<br />
стабильности в обществе, а повышение эффективности в работе органов<br />
надзора является одной из первоочередных задач для правительства любой<br />
страны [42].<br />
В соответствии со статьей 42 Закона РК о страховой деятельности,<br />
государственное регулирование и надзор за страховой деятельностью<br />
осуществляются уполномоченным органом в соответствии с полномочиями,<br />
установленными законодательством Республики Казахстан [21]. Таким<br />
уполномоченным органом, как мы уже говорили ранее, является Национальный<br />
35
банк Республики Казахстан. По словам Д.А. Ешимовой, исследовавшей<br />
Национальный Банк РК как орган государственного регулирования страховой<br />
деятельности в Казахстане, во всех странах государственное регулирование<br />
страхового рынка осуществляется органами исполнительной власти, которые<br />
выступают органами управления страховой деятельности той или иной страны,<br />
со всеми признаками, присущими таким органам [41, c. 66].<br />
Согласно Закону РК о страховой деятельности, правовой статус<br />
уполномоченного органа определяется законами Республики Казахстан и<br />
актами Президента Республики Казахстан. Данная двоякость правового<br />
регулирования статуса уполномоченного органа в области страхования<br />
выражается в том, что ряд полномочий Национального Банка определяется в<br />
законодательных актах о страховании (например, Закон РК о страховой<br />
деятельности, Закон РК «О государственном регулировании и надзоре<br />
финансового рынка и финансовых организаций»), а непосредственно<br />
положение и структура Национального Банка РК утверждены Указом<br />
Президента Республики Казахстан [42].<br />
Мы понимаем, что с политической и экономической точки зрения система<br />
подчинения Национального Банка Республики Казахстан напрямую Президенту<br />
оправдана. В то же время, мы считаем, что с правовой точки зрения, такое<br />
положение дел может вызывать определенную коллизию в законодательстве.<br />
Так, если два органа могут определять полномочия Национального Банка РК,<br />
на практике может возникнуть ситуация с противоречием друг другу актов,<br />
принимаемых двумя разными органами. Конечно же, законодательные акты<br />
будут иметь большую юридическую силу, по сравнению с актами Президента<br />
РК, но для чего давать такую возможность.<br />
В соответствии со статьей 42 Закона РК о страховании, государственное<br />
регулирование и надзор страховой деятельности в Республике Казахстан<br />
осуществляются уполномоченным органом в соответствии с полномочиями,<br />
установленными законодательством Республики Казахстан. В качестве такого<br />
органа Указом Президента Республики Казахстан назначен Национальный Банк<br />
Республики Казахстан [42].<br />
Структура Национального Банка Республики Казахстан включает в себя:<br />
1) центральный аппарат, который состоит из департаментов и управлений;<br />
2) филиалы Национального Банка Казахстана;<br />
3) организации Национального Банка Казахстана;<br />
4) представительства Национального Банка Казахстана;<br />
5) ведомства Национального Банка Казахстана [43].<br />
Среди ведомств Национального Банка Казахстан следует выделить<br />
Комитет по контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций<br />
Национального Банка Республики Казахстан, который мы рассматривали ранее.<br />
Иные органы государственного управления в сфере страхования – это<br />
органы, которые не обладают прямыми полномочиями регулирования в сфере<br />
страхования, но в то, же время имеют полномочия, которые могут повлиять на<br />
субъекты страхового рынка. В качестве таких органов можно отметить<br />
36
Министерство Юстиции Республики Казахстан (по вопросам регистрации<br />
субъектов страховой деятельности), Министерство финансов и Налоговые<br />
комитеты (в сфере налогообложения ) и т.д.<br />
Рассмотрев законодательство Республики Казахстан в сфере страхования,<br />
необходимо отметить вопрос систематизации страховых норм. Как было<br />
отмечено О.В. Казаковой, объем законодательства продолжает увеличиваться<br />
быстрыми темпами и усложняться, однако, возможность и необходимость<br />
кодификации игнорируются [44, с. 10-11]. Увеличение объема законодательства<br />
заметно и в страховом законодательстве, что в перспективе может привести к<br />
необходимости кодификации страхового законодательства. Однако, как<br />
утверждает А.С. Пиголкина, кодификация – это не только систематизация<br />
норм, но и переосмысление действующих норм, устранение противоречия и<br />
несогласованности между ними, ликвидация повторения, устаревшие<br />
положения, пробелы, дублирование норм [45, с. 45]. Если ссылаться на Н.И.<br />
Матузова и А.В. Малько, то кодификация – это форма систематизации, при<br />
которой происходит коренная переработка действующих нормативных актов в<br />
определенной сфере отношений, качественное упорядочение законодательства,<br />
обеспечение его согласованности и компактности, а также расчистка<br />
нормативного массива, освобождение от устаревших, не оправдавших себя<br />
норм [46, с. 179]. Учитывая рост количества нормативных правовых актов в<br />
области страхования, стоит призадуматься о кодификации страхового<br />
законодательства с целью устранения противоречий и не согласованности<br />
норм.<br />
1.3 Общие принципы правового обеспечения страховой деятельности<br />
в Республики Казахстан<br />
Страхование как звено финансовой системы государства выполняет три<br />
взаимосвязанные функции:<br />
1) защита имущественных интересов публичных и частных субъектов.<br />
Посредством осуществления страховой деятельности государство получает<br />
возможность компенсировать свои потери или потери иных субъектов права,<br />
возникшие в результате непредвиденных или неблагоприятных обстоятельств.<br />
Страхование представляет собой эффективный инструмент осуществления<br />
государством социальной политики;<br />
2) накопление публичных финансовых средств за счет привлечения<br />
страховых взносов от иных субъектов. Реализуя данную функцию, государство<br />
аккумулирует и обособляет дополнительные финансовые средства;<br />
3) снижение риска непредвиденных бюджетных расходов [47, с. 613].<br />
Законодательство Республики Казахстан, в том числе Закон РК о<br />
страховой деятельности не содержит специальной нормы, содержащей<br />
перечисление принципов правового регулирования страховой деятельности.<br />
Мы полностью согласны с позицией профессора Алексеева С.С., который<br />
отмечает, что принципы права — это руководящие идеи, характеризующие<br />
содержание права, его сущность и назначение в обществе. С одной стороны,<br />
37
они выражают закономерности права, а с другой — представляют собой<br />
наиболее общие нормы, которые действуют во всей сфере правового<br />
регулирования и распространяются на всех субъектов. Эти нормы либо прямо<br />
сформулированы в законе, либо выводятся из общего смысла законов [48, с.<br />
204].<br />
На наш взгляд, любая отрасль либо институт права, выражаясь в<br />
действующем законодательстве, должна в обязательном порядке иметь<br />
закрепленные на законодательном уровне принципы правового регулирования,<br />
так как именно с закрепления данных принципов должно в целом начинаться<br />
правовое регулирование отношений, входящих в предмет той или иной отрасли<br />
права или института.<br />
Ученые каждой отрасли права в отдельности обращали внимание на суть и<br />
первостепенное значение принципов права конкретной отрасли. Так, Смирнов<br />
О.В. определяя принципы трудового права, указывал, что по своей сути<br />
принципы представляют собой основные руководящие идеи, которые<br />
концентрированно выражают сущность, основные свойства, внутреннее<br />
единство и развитие правовых норм в пределах системы права, либо его<br />
отдельных отраслей и иной совокупности норм [23, с. 45].<br />
Профессор С.Б. Байсалов, исследовавший принципы применительно к<br />
водному праву, отмечает, что принципы права — это есть основные<br />
руководящие начала, пронизывающие все институты права. Конкретизируемые<br />
в различных правовых установлениях, они предопределяют основное<br />
содержание права и отражаются в той или иной степени на всех его нормах<br />
[49,с. 144].<br />
В продолжение данной позиции профессор Д.Л. Байдельдинов указывал,<br />
что современное право Республики Казахстан имеет свою систему правовых<br />
принципов, которые входят в правовую ткань существующих общественных<br />
отношений и действующего законодательства. Эти общие принципы находят<br />
свою конкретизацию и преломление в определенных отраслях права и<br />
законодательства, в которых существуют свои внутриотраслевые принципы.<br />
Принципы выполняют связующую роль для определенных совокупностей<br />
правовых норм, отражая их сущность и объединяя их в институт или отрасль<br />
права, которым соответствует обособленный круг общественных отношений,<br />
регулируемых в соответствии с обозначенным принципом права [50, с. 25].<br />
Принципы права определяют пути совершенствования правовых норм,<br />
выступая в качестве руководящих идей для законодателя. Они являются<br />
связующим звеном между основными закономерностями развития и<br />
функционирования общества и правовой системой. Благодаря принципам,<br />
правовая система адаптируется к важнейшим интересам и потребностям<br />
человека и общества, становится совместимой с ними [48, с. 204].<br />
Таким образом, на наш взгляд, анализ любой правовой системы должен<br />
включать исследование принципов данной правовой системы. Современной<br />
юридической наукой достаточно фундаментально разработана общая теория<br />
38
правовых принципов. Однако данная теория по не понятной для нас причине не<br />
нашла своего отражения в действующем страховом законодательстве.<br />
В связи с указанным, на основе анализа законодательства Республики<br />
Казахстан, а также научных разработок постараемся определить принципы<br />
страхового права, которые, на наш взгляд, должны найти отражение в<br />
отдельной специальной норме действующего Закона РК о страховании. В<br />
теории права правовые принципы подразделяются на свойственные праву в<br />
целом (общеправовые), его отдельным отраслям (отраслевые) или группе<br />
смежных отраслей (межотраслевые) [48, с. 204].<br />
Учеными в области страхового права принято делить принципы<br />
страхования на две группы в зависимости от видов страхования – на принципы<br />
обязательного и принципы добровольного страхования [51]. Однако, мы не<br />
будем останавливаться на рассмотрении общеправовых принципов и на<br />
групповых принципах в зависимости от видов страхования, а остановимся на<br />
рассмотрении общих принципов, свойственных непосредственно страховому<br />
праву.<br />
Исходя из анализа Закона РК о страховой деятельности, можно определить<br />
следующие общие принципы страхового права:<br />
1. страхование в Республике Казахстан осуществляется на основе<br />
законодательного регулирования правовых основ страхования, а также<br />
обязательных правил страхования, которым должны подчиняться субъекты<br />
страхования;<br />
2. страхование в Республике Казахстан осуществляется на основе<br />
государственного регулирования страхового рынка и надзора за страховой<br />
деятельностью;<br />
3. страхование в Республике Казахстан осуществляется в целях<br />
обеспечения защиты прав и законных интересов страхователей, застрахованных<br />
и выгодоприобретателей;<br />
4. принцип возвратности страхования;<br />
5. принцип возмезности договора страхования;<br />
6. принцип добросовестности;<br />
7. принцип ограниченности сроков страхования.<br />
Принцип осуществления страхования на основе законодательного<br />
регулирования означает то, что отношения по страхованию регулируются в<br />
первую очередь законодательными актами, например, Гражданским кодексом<br />
РК, Законом о страховании, законами об отдельных видах страхования.<br />
Положения, указанные в данных законодательных актах затем уже находят свое<br />
расширение в принимаемых уполномоченным органом подзаконным<br />
нормативных правовых актах. О структуре законодательства в области<br />
страхования мы говорили ранее, поэтому не будем здесь повторяться.<br />
Принцип обеспечения надзора за страховой деятельностью, определенный<br />
в статье 2 Закона, на наш взгляд означает, что государство, допуская<br />
существование отношений по страхованию, оставляет за собой право<br />
установления жестких рамок и регулирования данных отношений. Надзор за<br />
39
страховой деятельность осуществляется уполномоченным органом, которым<br />
является Национальный банк Республики Казахстан. В соответствии с<br />
подпунктом 2 статьи 49 Закона РК о страховой деятельности, на Национальный<br />
банк Республики Казахстан возлагается определение принципов регулирования<br />
страхового рынка, а также порядок организации надзора за страховой<br />
деятельностью [21, ст. 2].<br />
Третьим общим принципом системы страхования в Республики Казахстан<br />
мы определили принцип обеспечения защиты прав и законных интересов<br />
страхователей, застрахованных и выгодоприобретателей. Данный принцип<br />
означает, что рассмотренные нами предыдущие два общих принципа<br />
страхования – законодательное регулирование страховой деятельности, надзор<br />
и контроль над страхованием, в первую очередь, нацелены на защиту<br />
интересов субъектов страхового рынка.<br />
Общим принципом страхования, который прямо не указан в действующем<br />
законодательстве Республики Казахстан, но вытекает из его содержания –<br />
принцип возвратности. Говоря о кредитном начале страхования, экономисты<br />
считают данный принцип как принцип страхования или его специфический<br />
признак, в соответствии с которым все мобилизованные страховщиком в<br />
страховой фонд средства, будучи распределенными в пространстве и во<br />
времени, возвращаются страхователям. Так, И.П. Денисова, раскрывая<br />
кредитную составляющую страхования, отмечает следующее: "Замкнутые<br />
отношения между участниками страхования, связанные с солидарной<br />
раскладкой суммы ущерба, обуславливают возвратность средств,<br />
мобилизованных в страховой фонд... В случае чрезвычайного события вся<br />
сумма страховых платежей вернется в форме возмещения ущерба в течение<br />
принятого в расчет временного периода в том же территориальном разрезе.<br />
Признак возвратности средств, сближает экономическую категорию<br />
страхования с категорией кредита" [52, с. 8]. Следовательно, исходя из этой<br />
теории, кредит в страховании выражается не в том, что страховщик возвращает<br />
деньги конкретному страхователю, а в том, что он возвращает их всему<br />
"сообществу страхователей", сгруппированному вокруг данного страховщика.<br />
(Данное сообщество страхователей еще называют "ассоциацией<br />
страхователей", "участниками страхования" или "участниками страхового<br />
фонда") [26, с. 44].<br />
Принцип возмездности договора страхования означает, что страхование<br />
основывается на платежах в страховой фонд страхователя. Если говорить о<br />
данном принципе, то любое страхование - хоть обязательное, хоть<br />
добровольное - является возмездным. Бесплатного страхования существовать<br />
не может. Принцип возмездности является экономической основой страховых<br />
отношений, за счет наличия определенных денежных средств, обеспечивающих<br />
реализацию тех функций, которые призвано выполнять страхование. И.И.<br />
Степанов отмечал, что страхование предполагает средства, заранее и<br />
специально предназначенные для отклонения последствий несчастья, в отличие<br />
от простого сбережения на случай денежной нужды. Страхование есть<br />
40
самостоятельная хозяйственная деятельность, выражающаяся в сбережении,<br />
специально предназначенном для отклонения возможного разрушения<br />
ценностей от случайного несчастья [53, с. 14].<br />
С субъективной стороны принцип возмездности подразумевает волю<br />
заинтересованного лица в отклонении от себя в будущем отрицательных<br />
имущественных последствий, которые могут постигнуть его. Поэтому при<br />
возникновении желания отвратить от себя отрицательные имущественные<br />
последствия заинтересованное лицо обращается к другому лицу – к страховой<br />
организации. Поскольку желание указанного лица сопряжено с получением в<br />
будущем денег или иного имущества, реализовать это желание возможно<br />
только путем определенных затрат, т.е. вложений на будущее.<br />
Передавая определенные денежные средства в виде взносов страховой<br />
организации, заинтересованное лицо создает для себя на будущее<br />
определенный имущественный запас. Во-первых, это лицо уже заранее<br />
откладывает деньги на случай наступления каких-либо несчастий, и, во-вторых,<br />
у него в связи с этим возникает право требовать у страховой организации<br />
возмещения потерь, возникших в результате несчастных случаев. Поэтому без<br />
первоначального вложения денежных средств заинтересованное лицо не будет<br />
иметь возможности удовлетворить свои эвентуальные потребности. На этом<br />
базируется принцип возмездности в страховании [11].<br />
Другим общим принципом страхования является принцип<br />
добросовестности. В данном вопросе мы согласны с позицией Худякова А.И.,<br />
который возражает против признания страховых отношений фидуциарными<br />
(личностно-доверительными) отношениями. При этом, Худяков А.И.<br />
предлагает отличать принцип наивысшего доверия от принципа наивысшей<br />
добросовестности, который реально закрепляется страховым<br />
законодательством [26, с. 205].<br />
Разъясняя принцип наивысшей добросовестности, Д. Бланд пишет: "Все<br />
деловые операции должны производиться с соблюдением принципа<br />
добросовестности, иными словами, не должно быть ни обмана, ни намерения<br />
обмануть... Страховые операции отличаются от остальных тем, что только один<br />
человек знает все относительно той "вещи", которая страхуется. Этот человек<br />
просит застраховать что-то и его обязанность сообщить обо всех фактах<br />
страховщику. Принцип, который должен соблюдаться при процедуре<br />
страхования, - это принцип высшей добросовестности и поэтому даже об<br />
изъянах страхуемого предмета необходимо сообщить страховщику" [54, с. 43-<br />
44].<br />
В самом общем виде принцип высшей добросовестности означает, что<br />
страхователь должен относиться к объекту страхования так, как если бы он не<br />
был застрахован. Что же касается информации, которую страхователь должен<br />
сообщить страховщику в процессе заключения договора, то данный принцип<br />
обязывает его сообщить все, что ему известно или должно быть известно [26, с.<br />
265].<br />
41
Принцип ограниченности сроков страхования связан со сроком действия<br />
страхового договора. Не смотря на то обязательное страхование или<br />
добровольное страхование, срок договора по данным видам страхования всегда<br />
ограничен определенными временными рамками. Следовательно, любое<br />
страхование ограничено сроком страхования.<br />
1.4 Государственно-правовой механизм формирования, распределения<br />
и управления страховыми фондами в Республике Казахстан<br />
Теория страхового фонда — это основополагающая категория<br />
современной теории страхования. Следует отметить, что многие ученые<br />
придерживаются позиции о том, что понятие страхового фонда можно<br />
рассматривать с двух аспектов – экономического и юридического.<br />
Характерной чертой экономических отношений страхования является<br />
наличие страхового фонда как своего материального носителя, что сближает<br />
экономическую категорию страхования с категорией финансов. Отличие же в<br />
том, что здесь налицо признак "замкнутого распределения ущерба", тогда как<br />
доходы государственных бюджетов распределяются не только на плательщиков<br />
взносов [24, с. 10]<br />
При рассмотрении понятия страхового фонда с экономической точки<br />
зрения, обычно ссылаются на необходимость формирования общественного<br />
страхового фонда. Еще К.Маркс указывал на то, что «... постоянный капитал<br />
(основные средства производства) подвергается во время процесса<br />
производства, в вещественном отношении, случайностям и опасностям,<br />
которые могут его уменьшить... Вследствие этого часть прибыли ... служит<br />
страховым фондом. При этом дело не изменяется от того, управляется ли этот<br />
страховой фонд страховым обществом как отдельное предприятие или нет» [54,<br />
с. 7] и, касаясь распределения совокупного общественного продукта, в качестве<br />
экономически необходимой составляющей он выделял «резервный, или<br />
страховой фонд, для страхования от несчастных случаев, стихийных бедствий и<br />
пр.» [56, с. 272-273].<br />
В дальнейшем советские экономисты, в частности Ф.В.Коньшин,<br />
указывали: «Возможны три основные формы организации страхового фонда:<br />
самострахование, централизованная форма и страхование» [56, с. 10].<br />
Одновременно в качестве основного критерия выделения страхования как<br />
самостоятельной экономической категории выделялось участие в<br />
формировании централизованного страхового фонда: «Страхование является<br />
одним из методов формирования централизованного страхового фонда для<br />
возмещения, за счет страховых взносов, потерь в народном хозяйстве от<br />
стихийных бедствий и несчастных случаев, а также для выплат<br />
соответствующих сумм в связи с наступлением определенных событий,<br />
связанных с жизнью и трудоспособностью застрахованных» [57, с. 12].<br />
Коммерческие страховые организации — самостоятельные субъекты<br />
предпринимательской деятельности и потому в полной мере ответственны за<br />
исполнение обязательств перед страхователями, гарантируя страховые выплаты<br />
42
всем имеющимся у них имуществом. Эти основания существенно изменяют<br />
понятие страхового фонда страховой организации. Действительно, независимо<br />
от того, достаточно ли средств, в виде страховой премии (страховых взносов)<br />
получено страховой организацией от страхователей, заключивших договоры<br />
страхования, обязательства по страховым выплатам должны быть исполнены в<br />
полном объеме и в сроки, установленные договорами страхования. При<br />
невозможности исполнения обязательств, страховая организация будет<br />
объявлена банкротом. С учетом важнейшей социальной и экономической роли<br />
страховых организаций в обеспечении непрерывности общественного<br />
воспроизводства государство устанавливает обязанность для учредителей<br />
страховых организаций инвестировать значительный по размеру<br />
первоначальный капитал, который должен служить обеспечением страховых<br />
выплат застрахованным. Более того, государство связывает возможность<br />
проведения страховой деятельности с необходимостью наделения страховой<br />
организации значительными денежными средствами, осуществляя контроль<br />
над достаточностью имеющихся средств, при лицензировании страховых<br />
организаций, а также устанавливая прямые обязанности по формированию<br />
страховых фондов.<br />
Размер первоначального страхового капитала зависит от степени риска<br />
страховых операций, на проведение которых страховая организация получает<br />
государственное разрешение в виде специальной лицензии.<br />
В странах Европейского Союза минимальный размер гарантийного фонда,<br />
которым должна обладать страховая организация, установлен директивами по<br />
страхованию и составляет для видов страхования иного, чем страхование<br />
жизни: не менее 300,0 тыс. евро при страховании от несчастных случаев или<br />
страховании средств автотранспорта, не менее 400,0 тыс. евро при страховании<br />
кредита или различных видов гражданской ответственности, не менее 200,0<br />
тыс. евро при страховании юридических расходов. Схожие требования<br />
установлены и в отношении первоначального минимального капитала<br />
страховых организаций при лицензировании операций по проведению<br />
различных видов страхования жизни. Состояние платежеспособности<br />
страховых организаций в условиях роста стоимости рисков, сращивания<br />
страховых, банковских и финансовых операций путем создания разветвленных<br />
финансовых компаний и другие факторы заставляют органы страхового<br />
надзора увеличивать требования к размеру минимального уставного, или<br />
гарантийного капитала страховщиков. Готовящиеся в настоящее время<br />
директивы Европейского союза предполагают увеличение требования к<br />
размеру минимального капитала до 1,5 млн. евро[58, ст. 54].<br />
Таким образом, развитие современной страховой экономики вносит<br />
существенные изменения в теорию страхового фонда, и потому форма<br />
организации страховых отношений влияет на содержание понятия «страховой<br />
фонд» в зависимости от вида субъекта, обеспечивающего исполнение<br />
общественной функции управления рисками [33, с. 29].<br />
43
Общественная практика выработала ряд организационных форм<br />
страхового фонда. Применительно к условиям функционирования экономики<br />
можно выделить следующие:<br />
1) централизованный страховой (резервный) фонд;<br />
2) децентрализованный страховой фонд;<br />
3) страховой фонд страховщика;<br />
Страховые фонды формируются как за счет государственных<br />
(централизованных) средств, так и методами самострахования и страхования.<br />
Централизованный страховой (резервный) фонд создается как в<br />
натуральной форме, так и в денежной формах за счет общегосударственных<br />
средств. Назначение этого фонда – возмещение ущерба и устранение<br />
последствий стихийных бедствий и крупных аварий, повлекших крупные<br />
разрушения и большие человеческие жертвы. Этот фонд в натуральной форме<br />
представляет собой постоянно возобновляемые запасы продукции, материалов,<br />
сырья, топлива, продовольствия по определенной номенклатуре. Это<br />
стратегические запасы, которые находятся в ведении государства.<br />
Централизованный страховой фонд в денежной форме – это<br />
централизованные государственные финансовые резервы. Прерогатива<br />
распоряжаться ими принадлежит государству.<br />
Децентрализованные страховые фонды образуются методом самострахования<br />
в натуральной и денежной формах в пределах единого<br />
хозяйства или предприятия. Этот фонд дает возможность преодолеть<br />
временные затруднения в процессе производства. В аграрном секторе<br />
экономики с помощью механизма самострахования образуются семенной,<br />
фуражный и другие натуральные фонды, призванные смягчить или устранить<br />
отрицательное воздействие природно-климатического фактора на результаты<br />
деятельности сельских хозяйств.<br />
Страховой фонд страховщика создается методом страхования за счет<br />
денежных взносов страхователей.<br />
В современных условиях страховой фонд страховщика имеет только<br />
денежную форму. Расходование средств фонда производится на конкретные<br />
цели – на возмещение ущерба и выплату страховых сумм в соответствии с<br />
установленными страховщиками правилами и условиями страхования. Объем<br />
денежных ресурсов фонда, необходимых для выплаты страхового возмещения<br />
и страховых сумм, определяется на основе статистики, эмпирических прогнозов<br />
и теории вероятностей. Чем больше число участников фонда, тем более<br />
достоверными будут показатели, определяющие объем его финансовых<br />
ресурсов.<br />
В рамках страхового фонда страховщика достигается весьма высокая<br />
эффективность использования имеющихся средств. Убытки в данном случае<br />
как бы раскладываются на всех участников страхового фонда, происходит<br />
значительное перераспределение средств, что в конечном итоге приводит к<br />
большей эффективности ресурсов.<br />
44
Объем фонда, необходимый для выплат страхового возмещения и<br />
страховых сумм, определяется на основе данных статистики и теории<br />
вероятностей [33, с. 29].<br />
Профессор В.В. Шахов отмечает: «Страховой фонд создается в форме<br />
резерва материальных и денежных средств, для покрытия чрезвычайного<br />
ущерба, причиненного обществу стихийными бедствиями, техногенными<br />
факторами и различного рода случайностями» [33, с. 27].<br />
Логвина Н.В. в экономическом смысле страховой фонд определяет как<br />
часть совокупного общественного продукта, используемого для возмещения<br />
потерь, причиненных народному хозяйству и населению стихийными<br />
бедствиями, катастрофами, несчастными случаями, авариями, преступлениями<br />
и другими неблагоприятными событиями в жизни общества [59, с. 45].<br />
На основании изложенного выше, в целом, определение страхового фонда<br />
в учебнике «Страховое дело» под редакцией профессора Л.И. Рейтмана можно<br />
считать общепризнанным в экономической науке: «... экономическая категория<br />
страховой защиты общественного производства находит свое материальное<br />
воплощение в страховом фонде, который представляет собой совокупность<br />
различных страховых натуральных запасов и денежных страховых фондов»,<br />
или: «... в современном обществе формирование страхового фонда связано со<br />
страховой защитой не только предприятий и их деятельности, но и широких<br />
трудящихся масс. Поэтому в страховой фонд закономерно попадает и часть<br />
необходимого продукта за счет вычетов из заработной платы рабочих» [57, с. 8-<br />
9].<br />
Если же рассматривать страховой фонд с юридической позиции, то в<br />
качестве примера может послужить мнение М.Я. Шиминовой. Она отмечает,<br />
что существует определенная группа общественных отношений, которые<br />
возникают в процессе выполнения страховой деятельности, связанной с<br />
организацией страхового дела и непосредственным осуществлением страховой<br />
охраны производительных сил общества и защитой имущественных прав<br />
физических и юридических лиц от различного рода неблагоприятных событий<br />
за счет специального фонда, создаваемого методом участия в его<br />
формировании (уплата страховых взносов, премий) множества<br />
заинтересованных лиц» [60, с. 11].<br />
Общее для рассматриваемых взглядов то, что страховой фонд выступает<br />
как некий огромный общественный склад средств и услуг: резервы, и запасы, и<br />
сбережения, и социальное обеспечение, и страхование. Все формы и виды<br />
натуральной и денежной помощи народному хозяйству и населению<br />
аккумулируются в «страховых» фондах. Такой подход, возможно, и имел<br />
объяснение, но только в условиях общегосударственной собственности, при<br />
которой все убытки и ущербы возмещались согласно решениям, носившим<br />
директивный характер, т.е. исходящим из единого экономического и<br />
политического центра.<br />
В условиях многоукладной экономики, основу которой составляет<br />
предпринимательская деятельность хозяйствующих субъектов различных форм<br />
45
собственности, управленческие функции государства в сфере страхования и<br />
организации страховой защиты ограничены и проявляются в управлении<br />
социальными общественными рисками, определении порядка, форм и условий<br />
регулирования деятельности страхового рынка. В случае управления рисками,<br />
присущими и связанными с имущественными интересами по поводу<br />
государственной собственности и других сходных имущественных интересов,<br />
государство выступает как хозяйствующий субъект. Поэтому в национальной<br />
экономике, основанной на рыночных методах управления, выделении частной<br />
собственности и обособленности самостоятельных субъектов хозяйствования,<br />
проблема управления рисками, возмещения убытков и ущербов становится<br />
делом самостоятельных субъектов хозяйствования [33, с. 27].<br />
Следует отметить, что в юридической литературе нет единого<br />
представления о понятии страхового фонда. Каждый из авторов в отдельности<br />
при рассмотрении вопроса о страховании умышленно либо нет, обходит<br />
данный вопрос стороной. В то же время, именно с определения понятия того<br />
или иного явления должно проходить его изучение.<br />
На наш взгляд, страхование не возможно без страхового фонда. Сущность<br />
страхования заключается в том, что ущерб, который данное хозяйство или<br />
человек могут понести от известной опасности, распределяется между<br />
несколькими хозяйствами или группами людей, находящимися в более или<br />
менее одинаковых условиях по отношению к наступлению той же опасности.<br />
Этот результат достигается тем, что те лица, которым угрожает какая-нибудь<br />
опасность, делают на случай наступления определенной опасности (пожара,<br />
болезни и т.п.) известные денежные отчисления (взносы), из коих постепенно<br />
составляется тот фонд, из которого впоследствии выплачивается<br />
вознаграждение потерпевшему [61, с. 1].<br />
А. Шершеневич отмечает, что при страховании - страхователь получает от<br />
страховщика страховое вознаграждение из того фонда, который страховщик<br />
собирает со страхователей, уплачивающих ему страховые премии [62, с. 273].<br />
Совокупность мероприятий по созданию ресурсов материальных и (или)<br />
денежных средств, за счет которых производится исправление вреда,<br />
восстановление потерь, происшедших в общественном хозяйстве при<br />
стихийных бедствиях или несчастных случаях, называется страхованием в<br />
широком смысле слова. Предназначенный для этой цели фонд материальных<br />
или денежных ресурсов, отмечают К.А. Граве и Л.А. Лунц, именуется<br />
страховым фондом. Страховой фонд есть доля совокупного общественного<br />
продукта. Создание такого фонда, как при капитализме, так и при социализме<br />
диктуется объективными условиями, в которых происходит общественное<br />
производство, и является в этом смысле экономической необходимостью [63, с.<br />
1].<br />
С.В. Тарадонов считает, что отрасль страхования определяет особенности<br />
формирования фонда страховых резервов, предназначенного для обеспечения<br />
исполнения страховщиком страховых обязательств [64, с. 50]. По его мнению,<br />
страховые резервы страховщики формируют в порядке, установленном<br />
46
нормативным правовым актом органа страхового надзора. Страховые резервы<br />
— фонды, образуемые страховыми организациями для обеспечения исполнения<br />
своих страховых обязательств. Главным источником формирования страховых<br />
резервов выступают страховые премии, которые получает страховщик от<br />
страхователя в качестве платы за страхование. Однако могут быть<br />
использованы и другие доходы страховой организации, в частности,<br />
получаемые в результате размещения средств страховых резервов.<br />
Средства страховых резервов предназначены для обеспечения исполнения<br />
обязательств по страхованию, перестрахованию и используются<br />
исключительно для страховых выплат. Таким образом, данные денежные<br />
фонды имеют целевой характер [64, с. 93 ].<br />
М.Б. Смирнова дает следующее определение страхового фонда – это<br />
термин, которым обозначены два его смысловых значения: во-первых, это<br />
совокупность натуральных запасов финансовых резервов общества,<br />
предназначенных для предупреждения, локализации и возмещения ущерба,<br />
нанесенного стихийными бедствиями и другими чрезвычайными событиями;<br />
во-вторых, это совокупность финансовых резервов, создаваемых путем<br />
страхования, формируется через поступление фиксированных страховых<br />
платежей и используется только для выплат страхового возмещения и<br />
страховых сумм, включает в себя также систему запасных и резервных фондов<br />
[23, с. 13].<br />
Логвина Н.В. определяет страховой фонд с юридической точки зрения как<br />
совокупность страховых премий (взносов), вносимых страхователями по<br />
договорам страхования, предназначенная для возмещения убытков вследствие<br />
страхового случая и выплаты страховых сумм в соответствии с правилами и<br />
условиями страхования, установленных страховщиком [59, с. 45].<br />
Мы полностью солидарны с позицией профессора Худякова А.И., который<br />
выступает против разделения понятия страхового фонда на экономическое и<br />
юридическое, отмечая, что реальная правовая конструкция страхования<br />
существует в том виде, в котором ее определяет страховое законодательство. И<br />
точно так же, как не существует двух видов страхования (страхования в<br />
экономическом смысле и страхования в правовом смысле), а равно как не<br />
существует двух видов собственности на страховой фонд (собственности<br />
страхователей и собственности страховщика), так не могут существовать два<br />
правовых режима страхования (один - предусмотренный страховым<br />
законодательством, другой - сформулированный в рамках рассматриваемой<br />
теории) [25, с. 74].<br />
Худяков В.И. определяет общие принципы функционирования страховых<br />
фондов. Так, в качестве общих принципов Худяков А.И. указывает, что<br />
размещение страховых резервов должно осуществляться страховщиками на<br />
условиях диверсификации, возвратности, прибыльности и ликвидности.<br />
Диверсификация - это наличие широкого круга объектов инвестиций,<br />
денежных средств, с целью уменьшения возможного инвестиционного риска.<br />
При этом под инвестициями понимается вложение средств в объекты<br />
47
предпринимательской и других видов деятельности в целях получения дохода<br />
(прибыли).<br />
Вообще-то, диверсификация означает расширение видов деятельности,<br />
разностороннее развитие, многоотраслевое производство. В данном же случае<br />
диверсификация означает, что страховщик должен разместить свои деньги по<br />
нескольким местам, руководствуясь соображением, что если деньги пропадут в<br />
одном месте, то сохранятся в других. Проще говоря, он должен<br />
руководствоваться старинным принципом "не хранить яйца в одной корзине".<br />
Поскольку страховые резервы - это деньги, предназначенные для<br />
страховых выплат, то, естественно, размещение этих денег в виде вручения<br />
какому-либо третьему лицу (например, банку на хранение) должно<br />
осуществляться на возвратной основе, с тем, чтобы страховщик мог получить<br />
эти деньги обратно с целью выдачи их страхователю в форме страховой<br />
выплаты.<br />
Возвратность - это обязательная возможность возврата инвестированных<br />
средств страховых резервов в полном объеме. Страховые организации должны<br />
стремиться к размещению средств страховых резервов таким образом, чтобы<br />
они приносили доход. Отсюда исходит принцип прибыльности.<br />
Наконец, термин "ликвидность" означает возможность быстрого<br />
обращения имущества, в которое были вложены средства страховых резервов,<br />
обратно в деньги, так как страховые выплаты производятся в денежной форме.<br />
И если, скажем, страховщик разместил средства страховых резервов путем<br />
приобретения картин, которые потом не сможет никому продать, то такой<br />
способ размещения следует признать неудачным, а данное имущество будет<br />
характеризоваться как неликвидное, т.е. не подлежащее реализации.<br />
Ликвидность - возможность быстрой реализации инвестированных средств<br />
страховых резервов при сохранении их номинальной стоимости в случае<br />
необходимости выполнения взятых на себя страховщиком страховых<br />
обязательств.<br />
В целях реализации названных принципов орган страхового надзора<br />
утверждает правила размещения страховых резервов.<br />
Собственные средства страховщиков (за исключением обществ взаимного<br />
страхования, осуществляющих страхование исключительно своих членов)<br />
включают в себя уставный капитал, резервный капитал, добавочный капитал,<br />
нераспределенную прибыль [26, с. 305].<br />
Законодательство Республики Казахстан не содержит понятия страхового<br />
фонда.<br />
Выше мы указали, что выделяется три вида страховых фондов:<br />
1) централизованный страховой (резервный) фонд;<br />
2) децентрализованные страховые фонды;<br />
3) страховой фонд страховщика.<br />
Соответственно, на наш взгляд, при определении понятия страхового<br />
фонда необходимо подходить дифференцировано в зависимости от того фонда,<br />
который имеется в виду.<br />
48
Рассмотрим государственно-правовой механизм формирования и<br />
распределения каждого фонда и в ракурсе данного анализа дадим определение<br />
каждому виду из указанных страховых фондов.<br />
Децентрализованные страховые фонды образуются методом самострахования<br />
в пределах единого хозяйства или предприятия.<br />
Соответственно, порядок формирования и распределения данных страховых<br />
фондов хозяйство или предприятие вправе устанавливать самостоятельно на<br />
основании внутренних распоряжений. В данном, на наш взгляд, не возможно<br />
говорить о наличии какого-либо государственно-правового механизма по<br />
формированию децентрализованных страховых фондов.<br />
Таким образом, децентрализованные страховые фонды, на наш взгляд,<br />
представляют собой материальные средства (денежные средства или<br />
имущество), аккумулируемые в пределах единого хозяйства или предприятия<br />
методом самострахования в целях обеспечения его финансовой устойчивости<br />
на случай каких-либо осложнений.<br />
Обратная ситуация обстоит с централизованными страховыми фондами и<br />
страховыми фондами страховщика. В первом случае, принимая во внимание то,<br />
что централизованные страховые фонды находятся в ведении и государства, то<br />
является абсолютно логичным, что государство устанавливает государственноправовой<br />
механизм порядка формирования таких фондов и их распределения.<br />
Установление государственно-правового механизма формирования и<br />
распределения страхового фонда страховщика обосновывается необходимость<br />
защиты интересов страховщиков, которые вверяют денежные средства<br />
страхователю и надеяться получить страховую выплату при наступлении<br />
страховых случаев.<br />
Таким образом, на наш взгляд, государственно-правовой механизм<br />
формирования и распределения страховых фондов применим только к<br />
централизованным страховым фондам и страховым фондам страховщика.<br />
В период советского союза страхование являлось монополией государства<br />
и, соответственно, весь акцент делался на правилах государственного<br />
страхования и правилах формирования страховых фондов государства,<br />
являющегося и страховщиком.<br />
В условиях монополии государства на страховое дело в советский период<br />
место страхования в централизованных финансах было бесспорным.<br />
Государственное страхование в СССР основывалось на началах<br />
государственной монополии, единых организационных и финансовых<br />
принципах и регулировалось исключительно нормами финансового права.<br />
Государство считало страхование экономическим инструментом мобилизации<br />
средств предприятий, колхозов и населения, позволяющим их<br />
перераспределять для укрепления экономики и финансов страны, то есть<br />
рассматривало страховые денежные средства как составную часть бюджета.<br />
Это было удобно государственным властным структурам, так как с помощью<br />
норм финансового права, регулировавших деятельность в сфере страхования,<br />
позволяло сохранять в своих руках рычаги распределительного механизма. Как<br />
49
неотъемлемая часть советских финансов страхование полностью подчинялось<br />
общим задачам распределения и использования национального дохода в<br />
интересах развития производства и удовлетворения потребностей<br />
социалистического общества.<br />
В настоящее время, государство не берет на себя основную функцию<br />
страхования, отдав ее в сферу предпринимательской деятельности. Государство<br />
же оставляет за собой функцию надзора и функцию гаранта страховых выплат.<br />
Данная функция гаранта реализуется в формировании государством фонда<br />
гарантирования страховых выплат. Фонд является некоммерческой<br />
организацией в форме акционерного общества и осуществляет свою<br />
деятельность на основании Закона Республики Казахстан от 3 июня 2003 года<br />
№ 423-II «О Фонде гарантирования страховых выплат» [64] и учредительных<br />
документов. В соответствии с Проспектом выпуска акций Акционерного<br />
общества «Фонда гарантирования страховых выплат», акционерами фондф<br />
являются страховые организации –участники фонда [66].<br />
В соответствии с указанным Законом, фонд является единственной<br />
организацией на территории Республики Казахстан, гарантирующей<br />
осуществление страховых выплат страхователям при принудительной<br />
ликвидации страховой организации по договорам обязательного страхования<br />
[65].<br />
Так, в случае принудительной ликвидации страховой организации –<br />
участника, право требования к фонду по осуществлению гарантийной выплаты<br />
возникает у кредитора со дня вступления в законную силу решения суда о<br />
принудительной ликвидации страховой организации-участника. Право на<br />
получение гарантийной выплаты имеют кредиторы:<br />
1) по всем наступившим страховым случаям в период до вступления в<br />
законную силу решения суда, о ее принудительной ликвидации по договорам<br />
страхования, по которым принудительно ликвидируемая страховая организация<br />
неправомерно отказала (полностью или частично) либо не осуществила<br />
страховую выплату в полном объеме;<br />
2) по страховым случаям, наступившим в период со дня вступления в<br />
законную силу решения суда о принудительной ликвидации страховой<br />
организации до даты передачи (приема) страхового портфеля принудительно<br />
ликвидируемой страховой (перестраховочной) организации [65, ст. 15].<br />
Выплаты по возмещению вреда, причиненного жизни, здоровью<br />
потерпевшего, и (или) расходов на погребение производятся фондом в случаях<br />
не установления лица, скрывшегося с места транспортного происшествия и<br />
ответственного за причинение вреда потерпевшему. Право на получение<br />
выплат по возмещению вреда имеют граждане Республики Казахстан, а также<br />
иностранцы и лица без гражданства. Данное право не распространяется на<br />
иностранцев и лиц без гражданства, не имеющих в наличии договора<br />
страхования от несчастных случаев. Выплаты по возмещению вреда здоровью<br />
потерпевшего осуществляются фондом только при причинении тяжкого вреда<br />
здоровью.<br />
50
С момента принудительной ликвидации страховой организации, фонд<br />
принимает на себя обязательства по оплате страхового портфеля<br />
принудительно ликвидируемой страховой организации, по осуществлению<br />
гарантийных выплат кредиторам, по договорам страхования, по которым<br />
принудительно ликвидируемая страховая (перестраховочная) организация<br />
неправомерно отказала (полностью или частично) либо не осуществила<br />
страховую выплату в полном объеме [65, ст. 15].<br />
Для выполнения указанных выше функций, фонд берет на себя такие<br />
задачи как защищает права и интересы кредиторов ликвидированных<br />
страховых организаций-участников, осуществляет гарантийные выплаты,<br />
оплачивает страховой портфель принудительно ликвидированной страховой<br />
организации, привлекает дополнительные взносы страховых организацийучастников,<br />
ведет инвестиционную деятельность в порядке, предусмотренном<br />
законодательством Республики Казахстан [65, ст.8].<br />
В целях обеспечения выполнения взятых на себя гарантий, а также<br />
поставленных перед ним задач и функций, фонд формирует резервы, которые<br />
размещаются на банковских счетах фонда открытых в Национальном Банке<br />
Республики Казахстан.<br />
Резервы фонда можно разделить на две составляющие:<br />
1) резерв гарантирования страховых выплат;<br />
2) резерв возмещения вреда.<br />
Источником формирования резерва гарантирования страховых выплат<br />
являются обязательные и чрезвычайные взносы страховых организаций, в<br />
соответствии с договором участия. В данном случае, следует отметить то, что<br />
государство, предоставляя частным компаниям право на осуществление<br />
страховой деятельности по гарантируемым видам страхования, обязывает<br />
данные компании участвовать в формировании резервов страховых выплат, для<br />
чего заявитель обязан приобрести акции фонда, а также заключить договор<br />
участия в порядке, предусмотренном Законом РК «О Фонде гарантирования<br />
страховых выплат» [65, ст. 17-4].<br />
Гарантийный фонд создается в целях обеспечения финансовой<br />
устойчивости и платежеспособности страховой (перестраховочной)<br />
организации в результате снижения маржи платежеспособности ниже<br />
минимально установленного размера [21].<br />
Таким образом, гарантийный фонд представляет собой резерв<br />
материальных и денежных средств страховой организации, предназначенный<br />
для обеспечения финансовой устойчивости и платежеспособности страховой<br />
(перестраховочной) организации в результате снижения маржи<br />
платежеспособности ниже минимально установленного размера.<br />
В соответствии с указанным Постановлением Правления Агентства<br />
Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и<br />
финансовых организаций, минимальный размер гарантийного фонда для<br />
страховых (перестраховочных) организаций должен быть не менее следующих<br />
величин:<br />
51
1) для страховой организации, имеющей лицензию по отрасли «общее<br />
страхование» - 600 000 000 (шестьсот миллионов) тенге;<br />
2) для страховой организации, имеющей лицензию по отрасли<br />
«страхование жизни» - 1 100 000 000 (один миллиард сто миллионов) тенге;<br />
3) для страховой организации, имеющей лицензии по классам в<br />
добровольной форме страхования и любого из классов в обязательной форме<br />
страхования - 1 000 000 000 (один миллиард) тенге;<br />
4) для перестраховочной организации, осуществляющей перестрахование<br />
как исключительный вид деятельности - 780 000 000 (семьсот восемьдесят<br />
миллионов) тенге.<br />
5) для страховой организации, имеющей лицензию в отрасли «общее<br />
страхование» по классу «ипотечное страхование», размер гарантийного фонда<br />
должен быть не менее 1 500 000 000 (один миллиард пятьсот миллионов) тенге<br />
[65].<br />
Так, Комитетом Республики Казахстан по регулированию и надзору<br />
финансового рынка и финансовых организаций установил для страховых<br />
организаций-участников Фонда гарантирования страховых выплат сумму<br />
первоначального разового взноса в размере 1,5 процента от начисленных за<br />
последний финансовый год страховых премий и страховых премий,<br />
начисленных по договорам перестрахования. Страховым организациям,<br />
которые являются резидентами Республики Казахстан, по виду обязательного<br />
страхования гражданско-правовой ответственности владельцев транспортных<br />
средств первоначальный разовый взнос составляет не менее 150-кратного<br />
размера месячного расчетного показателя, установленного законодательством<br />
Республики Казахстан о государственном бюджете на соответствующий год<br />
[67].<br />
Ставки обязательных взносов определяются Фондом ежегодно на<br />
основании максимального по всем страховым организациям - участникам<br />
размера среднемесячных страховых выплат по гарантируемым видам<br />
страхования за истекший финансовый год.<br />
В течение 30 календарных дней после завершения финансового года,<br />
страховые организации - участники представляют в фонд информацию о<br />
количестве заключенных договоров страхования, информацию об общей<br />
начисленной сумме страховых премий и страховых выплат за истекший<br />
финансовый год по каждому гарантируемому виду страхования. После<br />
получения данной информации, фонд в течение 30 (тридцати) календарных<br />
дней рассчитывает и утверждает ставку обязательных взносов по согласованию<br />
с уполномоченным органом и доводит ее до сведения страховых организаций -<br />
участников [68].<br />
Если страховая организация-участник осуществляет обязательного<br />
страхования гражданско-правовой ответственности владельцев транспортных<br />
средств, то в договор участия в фонде гарантирования страховых выплат<br />
включаются условия о порядке уплаты дополнительных взносов и условия<br />
ответственности сторон. Методика расчета ставки дополнительных взносов,<br />
52
порядок и сроки их уплаты устанавливаются нормативными правовыми актами<br />
уполномоченного органа. Размер дополнительных взносов исчисляется на<br />
основании объема страховых премий по обязательному страхованию<br />
гражданско-правовой ответственности владельцев транспортных средств,<br />
начисляемых страховой организацией-участником, и ставки дополнительных<br />
взносов.<br />
Ставка дополнительных взносов определяется фондом гарантирования<br />
страховых выплат ежегодно на основании статистических данных по<br />
транспортным происшествиям центрального исполнительного органа<br />
Республики Казахстан, осуществляющего руководство системой органов<br />
внутренних дел Республики Казахстан.<br />
Уплата обязательных взносов производится страховыми организациями -<br />
участниками самостоятельно на счет Фонда в Национальном Банке Республики<br />
Казахстан по итогам каждого квартала не позднее пятнадцатого числа месяца,<br />
следующего за отчетным кварталом на основе уведомления от фонда об уплате<br />
чрезвычайных взносов, который содержит размер чрезвычайного взноса,<br />
подлежащий уплате страховой организацией [68].<br />
В случае установления Фондом необходимости уплаты чрезвычайных<br />
взносов в виде периодических платежей, страховая организация - участник<br />
уплачивает чрезвычайные взносы в сроки, установленные Фондом. При уплате<br />
страховой организацией - участником чрезвычайных взносов в Фонд условные<br />
обязательства этой страховой организации - участника уменьшаются на сумму<br />
уплаченных ею чрезвычайных взносов.<br />
Так в целом выглядит механизм формирования центрального гарантийного<br />
фонда.<br />
На основании вышеизложенного, дадим определение централизованного<br />
страхового фонда. На наш взгляд, централизованный страховой фонд<br />
представляет собой государственные или организованные государством<br />
резервы, формируемые за счет бюджетных средств государства, либо<br />
установленных государством обязательных отчислений и призванные<br />
обеспечить страховые выплаты по социальному государственному<br />
страхованию и обеспечить гарантирование страховых выплат в случае<br />
затруднения их осуществления участниками фонда гарантирования страховых<br />
выплат.<br />
Рассмотрим государственно-правовое регулирование механизма<br />
формирования страховых фондов страховщиков.<br />
По сути, фонды страховщика могут быть фондами, создаваемые для<br />
гарантии выполнения обязательств, принятых по договорам страхования и<br />
фондами, необходимые для осуществления хозяйственной деятельности в<br />
качестве юридического лица [63, с. 56].<br />
Формирование страховых фондов страховщиков осуществляется<br />
посредством:<br />
- установления минимального размера уставного капитала;<br />
- создания страховой организацией гарантийного фонда;<br />
53
- формирования страховых резервов;<br />
- формирования страховой организацией внутреннего резервного фонда.<br />
Так, в соответствии с Постановлением Правления Агентства Республики<br />
Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых<br />
организаций от 22 августа 2008 года № 131 «Об утверждении Инструкции о<br />
нормативных значениях и методике расчетов пруденциальных нормативов<br />
страховой (перестраховочной) организации, норматива достаточности маржи<br />
платежеспособности страховой группы, формах и сроках представления<br />
отчетов о выполнении пруденциальных нормативов», минимальный размер<br />
уставного капитала страховой (перестраховочной) организации<br />
устанавливается в зависимости от отрасли страховой деятельности. При<br />
получении создаваемой страховой организацией лицензии по отрасли «общее<br />
страхование», минимальный размер уставного капитала страховой<br />
организации составляет 1 100 000 000 тенге. Если страховая организация<br />
получает лицензию по отрасли «страхование жизни», минимальный размер<br />
уставного капитала 1 200 000 000 (один миллиард двести миллионов) тенге.<br />
Касательно получения организацией перестрахования лицензии по отрасли<br />
«общее страхование», размер уставного капитала составляет 1 200 000 000<br />
тенге. При получении страховой организацией лицензии по отрасли<br />
«страхование жизни» и лицензии по перестрахованию, уставной капитал будет<br />
составлять 1 300 000 000 тенге. При получении страховой организацией<br />
лицензии по перестрахованию с осуществлением перестрахования как<br />
исключительного вида деятельности, уставной капитал составляет<br />
1 000 000 000 тенге. Для вновь создаваемой страховой организации,<br />
получающей лицензию в отрасли «общее страхование» по классу «ипотечное<br />
страхование», минимальный размер уставного капитала составляет<br />
1 600 000 000 (один миллиард шестьсот миллионов) тенге [69].<br />
В целях исполнения принятых обязательств по договорам страхования и<br />
перестрахования, страховая (перестраховочная) организация обязана<br />
формировать страховые резервы в объеме, рассчитанном актуарием. В<br />
страховых резервах аккумулируются денежные средства, которые в<br />
последующем становятся страховыми выплатами страхователей. Это говорит о<br />
том, что денежные средства страховых резервов предназначены только для<br />
осуществления страховых выплат, связанных с исполнением своих<br />
обязательств перед страхователями.<br />
Требования к формированию, методике расчета страховых резервов и их<br />
структуре, в том числе для обществ, деятельность которых подлежит<br />
лицензированию, устанавливаются нормативными правовыми актами<br />
уполномоченного органа [21, ст.14].<br />
Страховые резервы организации формируются отдельно, в зависимости от<br />
каждого договора страхования (перестрахования) и от каждого класса<br />
страхования. Расчет страховых резервов зависит от объема принимаемых<br />
страховой (перестраховочной) организацией обязательств по всем<br />
54
заключенным со страхователями договорам страхования (перестрахования) вне<br />
зависимости от последующего перестрахования.<br />
Страховой организацией, в обязательном порядке, формируются<br />
страховые резервы. К таким резервам относятся, во-первых, резерв<br />
незаработанных премий. Резерв незаработанных премий – это часть<br />
начисленной страховой премии по договору страхования, которая относится к<br />
периоду действия договора, следующего за датой расчета (незаработанная<br />
премия). Данная часть премий предназначена для исполнения обязательств по<br />
обеспечению предстоящих выплат, которые могут возникнуть в следующих<br />
отчетных периодах.<br />
Во-вторых, резерв непредвиденных рисков. Данный резерв является<br />
страховым резервом, формируемым при недостаточности резерва<br />
незаработанных премий для покрытия страховых выплат и расходов по<br />
урегулированию страховых убытков.<br />
В-третьих, резерв не произошедших убытков. Резерв не произошедших<br />
убытков состоит из денежных средств, которые будут направлены на<br />
исполнение обязательств страховой организации по осуществлению страховых<br />
выплат по страховым случаям, которые не произошли на дату расчета, но могут<br />
произойти в будущем в период действия договора страхования.<br />
В-четвертых, страховой организацией создаются резервы убытков. Резерв<br />
убытков – это резерв произошедших, но незаявленных убытков, резерв является<br />
оценкой обязательств страховой организации по осуществлению страховых<br />
выплат, включая расходы по урегулированию убытков, возникших в связи со<br />
страховыми случаями, произошедшими в отчетном или предшествующих ему<br />
периодах, о факте наступления которых в установленном нормативными<br />
актами или договором порядке не заявлено страховой организации в отчетном<br />
или предшествующих ему периодах.<br />
Резервом заявленных, но неурегулированных убытков является оценка<br />
неисполненных или исполненных не в полном объеме, на отчетную дату<br />
обязательств страховой организации по осуществлению страховых выплат,<br />
также, включая расходы на урегулирование убытков. В свою очередь, расходы<br />
по урегулированию страховых убытков – это объем денежных средств, которые<br />
необходимы страховой организации для оплаты экспертных,<br />
консультационных или иных услуг, связанных с оценкой размера и снижением<br />
ущерба, нанесенного имущественным интересам страхователя, возникших в<br />
связи со страховыми случаями.<br />
Еще одним резервом, создаваемым страховой организацией, является<br />
стабилизационный резерв. Он является оценкой обязательств страховой<br />
организации, который связан с осуществлением будущих страховых выплат в<br />
случае превышения коэффициента, характеризующего убыточность страховой<br />
организации с учетом доли перестраховщика над его средним значением.<br />
Коэффициент, характеризующий убыточность определяется в соответствии с<br />
правилами расчета данных коэффициентов, утвержденными постановлением<br />
Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору<br />
55
финансового рынка и финансовых организаций от 25 марта 2006 года № 83.<br />
Однако, помимо вышеуказанных резервов, на основании актуарного<br />
заключения стразовые организации формируют дополнительные резервы для<br />
обеспечения дополнительных рисков по заключенным договорам страхования.<br />
Все ранее указанные резервы страховой организации формируются<br />
основываясь на информации которая содержится в журналах учета<br />
действующих договоров страхования и договоров, принятых в<br />
перестрахование, в журналах учета договоров, переданных в перестрахование и<br />
в журналах учета убытков и досрочно прекращенных договоров страхования<br />
(перестрахования) [70].<br />
Как мы видим, для обеспечения исполнения обязанности страховой<br />
организации в предоставлении страховых выплат, государственными<br />
уполномоченными органами устанавливается и контролируется формирование<br />
разного рода резервов, которые являются гарантией защиты законных прав и<br />
интересов страхователя.<br />
Закон РК о страховой деятельности, также, предусматривает создание<br />
внутреннего резервного фонда, под которым понимается сумма денег,<br />
формируемая страховой организацией, за счет части страховых премий,<br />
полученных от страхователей для целей инвестирования, и сумма дохода<br />
(убытков), полученных от их инвестирования в результате управления, с<br />
учетом расходов страховщика [21].<br />
Если страхователь заключает договор страхования, который<br />
предусматривает его участие в инвестициях, то страховая организация передает<br />
активы, покрывающие внутренний резервный фонд, в инвестиционное<br />
управление управляющему инвестиционным портфелем. Учет и хранение<br />
данных активов осуществляются кастодианом в соответствии с кастодиальным<br />
договором, заключенным с управляющим инвестиционным портфелем. В конце<br />
финансового года производится начисление выплаты в связи с участием<br />
страхователя в инвестициях или прибыли страховщика. Активы,<br />
приобретенные за счет внутреннего резервного фонда, в конкурсную<br />
(ликвидационную) массу ликвидируемой страховой (перестраховочной)<br />
организации не включаются. Распределение внутреннего резервного фонда<br />
между страхователями, заключившими договоры страхования,<br />
предусматривающие условие участия страхователя в инвестициях,<br />
осуществляется вне очереди [21].<br />
Необходимо отметить, что государственно-правовой механизм порядка<br />
формирования, распределения и финансирования страховых фондов в<br />
Республике Казахстан включает в себя надзор за платежеспособностью и<br />
финансовой устойчивостью страховой (перестраховочной) организации. Также,<br />
механизм содержит в себе надзор за исполнением или соблюдением<br />
установленных уполномоченным органом пруденциальных нормативов и иных<br />
норм и лимитов.<br />
В целях обеспечения сохранности страховых фондов, а также<br />
предупреждения банкротства страховых организаций из-за неправильного<br />
56
управления страховыми фондами, в Республике Казахстан устанавливаются<br />
жесткие требования, связанные с управлением страховыми фондами в<br />
Республике Казахстан. Так, установлены следующие условия инвестирования<br />
страховыми организациями средства страховых фондов:<br />
1) инвестирование в ценные бумаги банков, юридических лиц,<br />
международных организаций и государственные ценные бумаги (в том числе<br />
иностранных государств), при котором государство устанавливает предельные<br />
показатели суммарного размещения четко регламентированных государством;<br />
2) инвестирование в аффинированные драгоценные металлы и<br />
металлические депозиты;<br />
3) инвестирование в паи инвестиционных фондов;<br />
4) инвестирование в долговые ценные бумаги, выпущенные местными<br />
исполнительными органами Республики Казахстан.<br />
При этом в качестве высоколиквидных активов признаются следующие<br />
активы страховой (перестраховочной) организации:<br />
1) деньги в кассе в сумме, не превышающей один процент от суммы<br />
активов страховой (перестраховочной) организации за минусом активов<br />
перестрахования;<br />
2) вклады в Национальном Банке Республики Казахстан;<br />
3) вклады в банках второго уровня Республики Казахстан,<br />
соответствующих одному из следующих требований:<br />
1)имеют долгосрочный кредитный рейтинг не ниже «ВВ-» агентства<br />
«Standard & Poor's» или рейтинг аналогичного уровня одного из других<br />
рейтинговых агентств, или рейтинговую оценку не ниже «kzBB» по<br />
национальной шкале «Standard & Poor's», или рейтинг аналогичного уровня по<br />
национальной шкале одного из других рейтинговых агентств;<br />
2)являются дочерними банками-резидентами, родительские банкинерезиденты<br />
которых имеют долгосрочный кредитный рейтинг в иностранной<br />
валюте не ниже «А-» агентства «Standard & Poor's» или рейтинг аналогичного<br />
уровня одного из других рейтинговых агентств;<br />
3)имеют долгосрочный кредитный рейтинг от «В+» до «В» по<br />
международной шкале агентства «Standard & Poor's» или рейтинг аналогичного<br />
уровня одного из других рейтинговых агентств, или рейтинговую оценку от<br />
«kzBB-» до «kzB+» по национальной шкале «Standard & Poor's », или рейтинг<br />
аналогичного уровня по национальной шкале одного из других рейтинговых<br />
агентств;<br />
4) и в другие банки соответствующие данным правилам [70].<br />
Таким образом, на наш взгляд, страховой фонд страховщика представляет<br />
собой совокупность материальных средств, призванных обеспечить исполнение<br />
принятых обязательств по действующим договорам страхования и<br />
перестрахования, формируемые за счет уставного капитала, формирования<br />
страховых резервов, внутреннего резервного и гарантийного фондов.<br />
57
1.5 Место норм страхового права в системе национального права<br />
Республики Казахстан<br />
В.Р. Идельсон, в свое время говорил, что, несмотря на то, что термин<br />
«страховое право» является довольно распространенным, и работы,<br />
посвященные ему, появились еще до революции, а также издавались впервые<br />
годы советской власти, природа данного правового образования остается<br />
спорной [71, с. 23].<br />
До сегодняшнего дня, по вопросу о характере страхового права и его месте<br />
в системе права высказаны мнения, что оно является комплексным правовым<br />
образованием, институтом (подотрасль) финансового права, институтом<br />
(подотрасль) гражданского права, а также самостоятельной отраслью права<br />
[25].<br />
Одним из первых, кем была обоснована необходимость выделения<br />
страхового права в самостоятельную, комплексную отрасль права, является<br />
В.К. Райхер, который указывал на то, что страховое право регулирует<br />
общественные отношения, возникающие в процессе страховой охраны<br />
производительных сил общества и материального благосостояния граждан. В<br />
процессе этой охраны возникают разные по своему характеру, хотя и<br />
объединенные указанными признаками общественные отношения, которые<br />
относятся к различным отраслям права. Они образуют в совокупности<br />
комплексную отрасль права – страховое право [8, с. 33].<br />
М.Я. Шиминова в своих трудах придерживалась такого же мнения,<br />
отмечая, что общественные отношения в области страхования регулируются<br />
нормами нескольких отраслей, которые воздействуют на различные стороны<br />
данных отношений. К ним можно отнести нормы административного,<br />
финансового и гражданского права. В продолжение указанного, М.Я.<br />
Шиминовой было дано определение страховому праву, как совокупности норм,<br />
регулирующих общественные отношения, возникающих в процессе<br />
выполнения страховой деятельности, связанной с организацией страхового<br />
дела, непосредственным осуществлением страховой охраны общественных сил<br />
и имущественных прав [52].<br />
Л.И. Корневская и Н.А. Ковалевская, придерживаясь аналогичной<br />
позиции, представили структуру предмета страхового права следующим<br />
образом:<br />
1) во-первых, гражданские правоотношения между страховщиком и<br />
страхователем (застрахованным лицом, выгодоприобретателем), возникающие<br />
на основании заключения, действия и исполнения договора страхования;<br />
2) во-вторых, административные правоотношения между страховыми<br />
организациями, страховыми посредниками и органами страхового надзора и<br />
другими государственными органами, возникающие в связи с осуществлением<br />
страховой деятельности;<br />
3) в-третьих, финансовые правоотношения между страховыми<br />
организациями и органами страхового надзора, налоговыми органами по<br />
58
поводу формирования и использования страховых резервов, получения<br />
страховой премии и осуществления страховых выплат [72].<br />
А.И. Худяков в своих исследованиях отмечал, что вопрос о том, что<br />
является предметом страхового права, в значительной степени зависит от<br />
ответа на вопрос, какие общественные отношения можно именовать<br />
страховыми. От этого, в свою очередь, зависит ответ на вопрос о природе<br />
страхового права как правового образования, его составе и месте в системе<br />
права [25]. Если А.И. Худяков под предметом страхового права понимал<br />
отношения по организации страхового дела и материальные страховые<br />
отношения, то под самим страховым правом он понимал правовые нормы,<br />
регулирующие общественные отношения по организации страхового дела в<br />
стране, и отношения, возникающие в связи с осуществлением страховой<br />
деятельности [25].<br />
В свою очередь, Е.Ю. Грачева и О.В. Болтинова под страховым правом<br />
понимают совокупность юридических норм, регулирующих общественные<br />
отношения, возникающие в процессе страховой деятельности, связанные с<br />
защитой имущественных интересов физических и юридических лиц<br />
Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных<br />
образований от наступления неблагоприятных событий (страховых случаев) за<br />
счет специальных страховых фондов денежных средств, формируемых из<br />
уплаченных ими страховых взносов.<br />
Предмет страхового права им видится в общественных отношениях,<br />
возникающих в процессе страховой деятельности, то есть деятельности по<br />
формированию, распределению и использованию специальных страховых<br />
фондов, создаваемых для защиты имущественных интересов физических и<br />
юридических лиц, Российской Федерации, субъектов Российской Федерации,<br />
муниципальных образований [12].<br />
Как мы видим, большинство авторов связывают предмет страхового права<br />
с общественными отношениями, возникающими в процессе защиты<br />
материальных благ юридических и физических лиц, то есть страховой<br />
деятельности, которые в свою очередь классифицированы на несколько групп,<br />
в зависимости от влияния норм той или иной отрасли права.<br />
Возвращаясь к вопросу о характере страхового права, мы уже сказали, что<br />
подавляющее большинство авторов относят страховое право к комплексному<br />
правовому образованию. Однако здесь наблюдается широкий диапазон<br />
взглядов, существенно отличающихся друг от друга.<br />
С.С. Алексеев считает, что "содержание комплексной отрасли<br />
складывается из специальных норм, обладающих предметным и известным<br />
юридическим единством [73], ". Идея основных и комплексных отраслей<br />
отразилась и в трудах О.С. Иоффе, М.Д. Шаргородского, Ю.К. Толстого.<br />
Так, сторонники разграничения права на основные и комплексные отрасли<br />
обосновывают критерии отнесения той или иной совокупности правовых норм<br />
к основной или комплексной отрасли права. В частности, Ю.К. Толстой<br />
указывает на следующие признаки основных и комплексных отраслей права.<br />
59
Основные отрасли должны обладать предметным единством, тогда как у<br />
комплексных отраслей такого единства нет. Основные отрасли не имеют в<br />
массиве норм каких-либо норм других отраслей права, комплексные же отрасли<br />
включают нормы различных отраслей права. Основные отрасли обладают<br />
своим специфическим методом правового регулирования общественных<br />
отношений, тогда как комплексные отрасли своего (одного) метода не имеют<br />
[73, с. 45], то есть комплексной отраслью права является совокупность норм,<br />
предмет которого не обладает единством, а метод правового регулирования<br />
состоит из методов нескольких отраслей.<br />
Однако, мнение ученых, поддерживающее существование комплексной<br />
отрасли права, опровергается следующим образом.<br />
Братусь С.Н. отмечает, что нет никакого "сплава" и трансформации<br />
методов при той разнородности и самостоятельности отношений, учитывая<br />
даже взаимосвязанность отношений, направленных в своей совокупности на<br />
достижение хозяйственной или иной цели [74, с. 93]. Это означает, что<br />
никакого симбиоза методов правового регулирования отраслей права<br />
существовать не может. С.В. Поленина в своих исследованиях приходит к<br />
такому же мнению. В ее труде «Теоретические проблемы системы советского<br />
законодательства» говорится следующее: «Право в целом рассматривается как<br />
иерархия систем, в которой отрасли права, являясь подсистемными<br />
образованиями системы права, выступают, в свою очередь, в качестве систем<br />
по отношению к образующим их институтам и группам правовых институтов<br />
(подотраслям), которые также могут быть охарактеризованы, как системы по<br />
отношению к образующим их правовым нормам». В связи с таким подходом,<br />
автором были сделаны выводы о том, что признание многозвенности,<br />
многоуровневости структуры права означает возможность и необходимость<br />
выявления единых критериев как при отграничении системы права в целом на<br />
отрасли, подотрасли и институты. А также вывод о том, что каждая отрасль<br />
права, в свою очередь, также представляет собой систему, всем структурным<br />
звеньям которой присущи единые предмет, метод, механизм и принципы<br />
правового регулирования. Такой методологический подход к системе права, по<br />
ее мнению и мнению рассмотренных ею ученых, приводит к выводу о том, что<br />
невозможно существование комплексной отрасли права, построенной на<br />
соединении разнородных предметов и методов правового регулирования [75, с.<br />
32-33]. На основании этого мы получили ответ на вопрос, почему страховое<br />
право не может быть комплексной отраслью права, и переходим к следующей<br />
группе ученых.<br />
Ряд ученых, в своем большинстве цивилистов, относят страховое право к<br />
институтам гражданского права. Так, например, Ю. Фогельсон в своих выводах<br />
указывает на то, что нормативные правовые акты группируются по отраслям<br />
законодательства и акты, относящиеся к разным отраслям, создаются поразному.<br />
Законодательство по страхованию относится к отрасли “гражданское<br />
право” [33]. Таким образом, Ю. Фогельсон «страховое право» рассматривает<br />
как институт гражданского права.<br />
60
Ученый Серебровский В.И., придерживающийся позиции о том, что<br />
страховое право не является каким-либо образованием вообще, а его нормы<br />
являются частями различных отраслей права, разделяет точку зрения Ю.<br />
Фогельсона. Поскольку существуют его высказывания, согласно которым<br />
можно предположить, что он склонялся к отнесению страхового права к<br />
гражданскому праву. Так В.И. Серебровский рассматривал страховое право в<br />
виде правовой дисциплины, не имеющей самостоятельного характера. При<br />
этом отмечал, что главную роль в системе страхового права играют нормы<br />
гражданского права. Далее он подчеркивал, что страховые правоотношения,<br />
помимо норм гражданского права, регулируются и нормами других отраслей<br />
права [61].<br />
В свою очередь Л.И. Рейтман, выделяя "собственно страховые<br />
отношения", относит их к сфере только гражданского права [57].<br />
В поддержание данной позиции, О.А. Красавчиков определяет страховое<br />
право как "гражданско-правовой институт, состоящий из комплекса правовых<br />
норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения,<br />
возникающие при создании и использовании страхового фонда" [76, с. 267].<br />
К.А. Граве и Л.А. Лунц рассматривают страховое право с гражданскоправовой<br />
позиции. По их мнению, отношения, возникающие в связи с<br />
добровольным и обязательным страхованием, регулируются страховым правом<br />
как подотраслью гражданского права [63].<br />
В свою очередь, отечественный ученый Б.У. Сман считает, что в области<br />
регулирования правоотношений сторон страхового договора, страховое право<br />
может быть частью гражданского права. Поскольку нормами отдельной главы<br />
Гражданского Кодекса РК регулируются отношения, возникающие на<br />
основании страхового договора между страхователем и страховщиком [77, с.<br />
90-91].<br />
Справедливости ради, следует отметить, что указанные точки зрения также<br />
имеют под собой научное обоснование, так как:<br />
1) во-первых, правоотношения в области страхования также как и<br />
гражданские правоотношения, регулируются диспозитивным методом,<br />
являющимся краеугольным в гражданском праве;<br />
2) во-вторых, страховые отношения представляют собой разновидность<br />
товарно-денежных отношений, которые также выступают предметом и<br />
гражданского права.<br />
В связи с этим, указанные выше авторами материальные страховые<br />
отношения как предмет правового регулирования не выделяются из общей<br />
массы тех имущественных отношений, которые выступают предметом<br />
гражданского права.<br />
Как отмечает А.И. Худяков, эту точку зрения вполне можно признать<br />
правильной, если имеются в виду только материальные страховые отношения<br />
(собственно страховые отношения). Однако, помимо их, к сфере страхового<br />
права относятся и те отношения, которые охватываются более широкой<br />
категорией, нежели "собственно страхование", а именно категорией "страховое<br />
61
дело". Вследствие этого существуют не только материальные (собственно<br />
страховые отношения), но и те отношения, которые возникают в процессе<br />
организации страхования, - организационные страховые отношения. При<br />
отнесении под эгиду страхового права, как материальных, так и<br />
организационных страховых отношений, признать страховое право только<br />
институтом гражданского права, конечно же, невозможно, хотя бы в силу того,<br />
что организационные страховые отношения носят характер власти и<br />
подчинения [25].<br />
На наш взгляд, приверженцы данной позиции абсолютно забывают о тех<br />
нормах, составляющих неотъемлемую часть страхового права, которые по<br />
своей сути невозможно отнести к институтам гражданского права, поскольку<br />
они имеют административное (т.е. одностороннее) содержание и призваны<br />
обеспечить эффективный государственный контроль над деятельностью<br />
страховых организаций.<br />
Так, в Законе РК «О страховой деятельности» содержатся юридические<br />
основания осуществления надзора за страховой деятельностью и основной<br />
перечень контрольных функций, осуществляемых государственными органами<br />
страхового надзора. Государственный надзор за страхованием связан с<br />
осуществлением следующих основных контрольных функций:<br />
лицензированием страховой деятельности, включая контроль финансового<br />
состояния, условий страхования и обоснованности страховых тарифов, и т.д.<br />
Государственный орган страхового надзора устанавливает формы и сроки<br />
предоставления бухгалтерской и статистической отчетности; регистрирует и<br />
ведет единый Государственный реестр страховщиков и страховых брокеров.<br />
Инструментами контроля со стороны органов государственного надзора<br />
Республики Казахстан к страховым организациям являются дача предписания<br />
по каким-либо действиям в период осуществления страховой деятельности,<br />
ограничение, приостановление и отзыв лицензии и т.д.<br />
Мы понимаем, что гражданско-правовой институт, на наш взгляд, не<br />
может включать в себя императивные нормы, свойственные<br />
административному праву. Соответственно, наличие в страховом праве норм<br />
административного содержания не позволяет рассматривать страховое право в<br />
качестве института гражданского права.<br />
В сфере страхования существуют, как видно, «чистые» страховые и иные<br />
отношения. К последним отношениям относятся гражданско-правовые,<br />
финансовые, а также административно-властные отношения между участниками<br />
страховых правоотношений, таких, как государство, страховщик и, конечно же,<br />
страхователь. Эти группы отношений регулируются соответствующими нормами<br />
гражданского, административного и финансового права.<br />
По мнению некоторых ученых, страховое право относится к институтам<br />
финансового права, либо рассматривается как подотрасль финансового права.<br />
Так, в обоснование этого Ю.А. Колесников приводит следующие доводы:<br />
1) во-первых, страхование носит денежный и распределительный<br />
характер, т.е. обладает теми же признаками, что и финансы;<br />
62
2) во-вторых, признаком страховых отношений выступает то, что они<br />
носят волевой характер [78, с. 229-231].<br />
Это выражается в том, что государство своей волей очерчивает рамки, в<br />
пределах которых субъекты вступают во взаимоотношения по поводу<br />
страхования. Кроме того, страховые отношения носят публичный характер, что,<br />
в свою очередь, выражается в двух моментах: 1) социально-экономическое<br />
значение страхования заключается в обеспечении бесперебойности и<br />
непрерывности воспроизводственного процесса; 2) формируемые<br />
страховщиками страховые фонды являются неприкосновенными,<br />
независимыми, не подлежат изъятию в вышестоящий бюджет, за счет их не<br />
могут уплачиваться штрафные санкции, налоги, погашаться хозяйственные<br />
нужды страховщика. Поэтому, утверждает Ю.В. Колесников, "даже вступая в<br />
частноправовые, гражданско-правовые отношения, стороны ограничены строго<br />
очерченными рамками, которые уже заданы самой спецификой деятельности<br />
страховщика, которая заключается в формировании страховых резервных<br />
фондов" [78, с. 229-231].<br />
Еще одним сторонником отнесения страхового права к части финансового<br />
права является А.А. Мамедов, который страховое право рассматривает, как<br />
совокупность правовых норм, регулирующих отношения, возникающие в сфере<br />
страхования, в связи с финансовой деятельностью государства. Тем самым, они<br />
представляют собой подотрасль финансового права [79, с. 10].<br />
На наш взгляд, следует признать, что в период государственной монополии<br />
на финансовые фонды, в том числе и страховые, данная позиция вполне могла<br />
бы быть применимой, хотя также была не бесспорной. Оппоненты данной<br />
позиции даже в советское время приводили возражения, согласно которым<br />
наличие в страховом праве договорных отношений, ставили данные отношения<br />
в разряд гражданско-правовых [80, с. 9].<br />
Мы с этим согласны, так как гражданско-правовые отношения никак не<br />
могут быть финансово-правовыми, поскольку это разные виды правовых<br />
отношений, причем их различия во многом носят существенный характер.<br />
Как справедливо отмечает А.И. Худяков, финансово-правовые отношения<br />
носят характер "власти и подчинения", где властвующим субъектом всегда<br />
выступает либо государство в целом, либо представляющий его интересы<br />
государственный орган. Поэтому, если страхование осуществляет<br />
негосударственная страховая организация, а в качестве страхователя выступает<br />
негосударственное юридическое лицо или гражданин, то данное отношение<br />
никак не может быть финансово-правовым уже в силу того, что в этом<br />
отношении не участвует в роли его субъекта государство или орган<br />
государственной власти. К тому же гражданско-правовые отношения всегда<br />
основаны на юридическом равноправии сторон, что исключает возможность их<br />
квалификации в качестве финансово-правовых. И уж конечно, содержанием<br />
деятельности страховщика в процессе осуществления страхования не выступает<br />
формирование страховых резервных фондов. Содержанием деятельности<br />
страховщика выступает оказание услуг в виде осуществления страховой<br />
63
защиты. Страховые фонды выступают всего лишь средством, способствующим<br />
реализации страховой защиты в ее материальном выражении, т.е. в виде<br />
страховой выплаты. Что же касается существа дела, то денежный и<br />
распределительный характер страхования вовсе не является свидетельством<br />
того, что страховые отношения выступают предметом финансового права. Даже<br />
если признать страхование частью финансов (что в настоящей работе<br />
опровергается), то и при этом варианте следует иметь в виду, что финансы, как<br />
известно, делятся на государственные (публичные) и частные. Предметом<br />
финансового права выступают лишь публичные финансы. Страхование,<br />
осуществляемое негосударственными страховыми организациями, относится к<br />
категории частных финансов. Поэтому не всякая деятельность, связанная с<br />
формированием денежных фондов, выражает собой финансовую деятельность<br />
государства, которая выступает предметом финансового права. Деятельность<br />
негосударственных хозяйствующих субъектов, связанная с формированием их<br />
собственных денежных фондов, находится вне сферы финансовой деятельности<br />
государства, так как эти фонды не входят в состав финансовой системы<br />
государства. Поэтому тезис "финансовое - значит финансово-правовое"<br />
несостоятелен по своей сути. К тому же страховые отношения вовсе не<br />
являются, с экономической точки зрения, финансовыми, т.е.<br />
распределительными, а представляют собой разновидность товарно-денежных<br />
отношений (отношений экономического обмена), т.е. являются отношениями,<br />
основанными на экономическом равенстве сторон, что требует их равноправия.<br />
А именно это свойство правовому отношению придает гражданское право, но<br />
отрицает финансовое. В итоге страховые отношения не есть отношения "по<br />
формированию и распределению страхового фонда", а представляют собой<br />
отношения по платному предоставлению страховой услуги в виде страховой<br />
защиты [25].<br />
Попутно отметим, что регулирование государством порядка и источников<br />
формирования всякого рода денежных фондов негосударственных организаций,<br />
а равно установление специального правового режима их использования не<br />
вводят данные фонды в состав финансовой системы государства и не является<br />
основанием рассматривать возникающие при этом отношения в качестве<br />
финансово-правовых отношений. Еще раз подчеркнем, что объектом<br />
финансовой деятельности государства могут выступать лишь те денежные<br />
фонды, которые входят в состав публичных финансов. Регулирование<br />
государством порядка формирования, распределения и использования<br />
денежных фондов негосударственных субъектов, включая страховые<br />
организации, осуществляется, как правило, в рамках регулирования<br />
предпринимательской деятельности, что относится к гражданскому или<br />
административному праву, а не к финансовому праву.<br />
В качестве подтверждения, а также дополнения к сказанному, хочется<br />
процитировать профессора Худякова А.И., который отметил, что «между<br />
страховыми и финансовыми отношениями наблюдаются существенные<br />
различия, а именно:<br />
64
1) «Финансовые отношения всегда являются денежными, страховые<br />
отношения могут быть и натурально-вещественными;<br />
2) Финансовые отношения всегда без эквивалентны. Страховые<br />
отношения всегда, хотя и относительно, эквивалентны. Страхователь поэтому и<br />
идет на выплату страхового платежа, поскольку хочет быть уверенным, случись<br />
что-нибудь, он получит компенсацию, причем значительно в большом размере,<br />
чем он отдал страховщику;<br />
3) Финансовые отношения являются продуктом финансовой деятельности<br />
государства. Страховые отношения являются продуктом меновых отношений и<br />
вполне могут существовать в виде негосударственного страхования, помимо<br />
государства и даже безо всякого его участия;<br />
4) Финансовые отношения всегда существуют только в правовой форме.<br />
Страховые отношения могут существовать без всякого правового<br />
регулирования со стороны государства – его вполне заменит договор [71, с.<br />
23]».<br />
Подводя итог рассмотрения точки зрения, согласно которой страховое<br />
право есть подотрасль финансового права, отметим, что данная точка зрения<br />
(по крайней мере, в той части, в которой страховое право регулирует<br />
собственно страхование) является несостоятельной. Таким образом, ни по<br />
предмету, ни по методу правового регулирования страховое право никак не<br />
может быть уделом только финансового права.<br />
Некоторые авторы, такие как Е.Ю. Грачева и О.В. Болтинова отмечают,<br />
что страховое право - это комплексный институт. Основная часть отношений в<br />
области страхования регулируется нормами финансового и гражданского права.<br />
При этом следует отметить, что часть отношений регулируется нормами<br />
административного права, социального обеспечения и другими отраслями<br />
права [12, c. 16]. В качестве комплексного правового института страховое право<br />
рассматривает и С.В Тарадонов [66]. Однако, признание норм страхового права<br />
в качестве комплексного правового института означало бы, что страховое право<br />
не обладает своим собственным предметом и методом правового<br />
регулирования. С чем не согласны некоторые ученые в области страхового<br />
права.<br />
Позиция о том, что страховое право является самостоятельной отраслью<br />
права, была высказана давно. В.П. Крюков в двадцатых годах двадцатого века<br />
указывал на то, что вся совокупность договорно-страховых принципов имеет<br />
полное право на самостоятельное правовое существование как отдельный<br />
кодекс «юридическо-страховых» норм и предлагал «произвести полную<br />
изоляцию норм страхового права от других, смешиваемых с ним гражданских<br />
законов» [81,с. 48-49].<br />
По мнению теоретика страхования Е. Мена, страхование в хозяйственном<br />
и юридическом смысле институт столь многообразный, сколь многообразны<br />
правовые нормы, его регулирующие. Данный институт должен быть отнесен к<br />
самостоятельной области страхового права, вмещающей все правовые нормы,<br />
регулирующие страховую деятельность [82, с. 9].<br />
65
В поддержку их позиции, А.И. Худяков в конце девяностых говорил о том,<br />
что пришло время прислушаться к совету и поставить вопрос о признании<br />
страхового права в качестве самостоятельной отрасли права. Основанием для<br />
такой постановки вопроса является наличие особой разновидности<br />
общественных отношений – страховых отношений, т.е. наличие у страхового<br />
права собственного предмета правового регулирования, существенно<br />
отличающихся прежде всего своими экономическими свойствами от предмета<br />
правового регулирования смежных отраслей права- финансового и<br />
гражданского [71, с. 23].<br />
Еще в самом начале, мы рассматривали предмет правового регулирования<br />
страхового права и сделали вывод о том, что предметом страхового права<br />
являются общественные отношения, возникающие в процессе страховой<br />
деятельности. Тем самым мы определили, что страховое право имеет свой<br />
предмет правового регулирования. Однако А.И. Худяков сделал конкретное<br />
уточнение по поводу предмета правового регулирования страхового права,<br />
указав на особую разновидность общественных отношений со своими<br />
экономическими свойствами.<br />
Касательно метода правового регулирования, многие ученые считают, что<br />
страховое право не имеет единый метод правового регулирования, тем самым<br />
не может являться отраслью права. На что профессор С.С. Культелеев,<br />
опираясь на заключения других ученых, имеет свое собственное мнение.<br />
Профессор С.С. Культелеев, являющийся одним из основателей аграрного<br />
права Республики Казахстан, утверждал, что в юридической литературе<br />
существует мнение о том, что каждая отрасль права имеет свой метод<br />
правового регулирования однородных отношений. Так, для административного<br />
права это метод властных предписаний; для гражданского права метод<br />
дозволения; для уголовного права – это метод запрета и т.д. Он согласился с<br />
мнением А.И. Бобылева о том, что если учесть, что российская система права<br />
насчитывает около 30 отраслей права, то правильно ли полагать, что<br />
существует и столько же методов правового регулирования. Если исходить из<br />
понимания, что метод – это совокупность юридических способов правового<br />
регулирования, то определяется иная концепция метода правового<br />
регулирования отрасли права. Профессор С.С. Алексеев считает, что такими<br />
способами являются: а) дозволение; б) запрещение; в) позитивное обязывание.<br />
В таком случае, профессор С.С. Культелеев снова согласился с профессором<br />
А.И. Бобылевым, что в зависимости от сочетания этих способов каждая отрасль<br />
права имеет свой специфический метод правового регулирования воздействия<br />
на общественные отношения. Тем самым профессор отметил, что такие<br />
особенности методов правового регулирования состоят, как правило, не в<br />
наличии у той или иной отрасли права своего метода, а в особом сочетании<br />
этих, основных методов, наличии в нем определенных элементов, делающих<br />
это сочетание присущим именно этой отрасли права и обусловливающих<br />
характерное для данной отрасли правовое регулирование [83].<br />
66
В продолжении развития данной теории, хочется привести слова С.С.<br />
Алексеева. По его мнению, способы правового регулирования не могут<br />
использоваться изолированно. В качестве примера он привел светофор: если с<br />
одной стороны горит зеленый свет (дозволяющий), то в другую сторону должен<br />
гореть красный (запрещающий). Это говорит о том, что нельзя обязать коголибо,<br />
одновременно не дозволив другую сторону требовать исполнения<br />
обязанности. В процессе правовой регламентации, через три основные способы<br />
правового регулирования, образуются правоотношения. А также С.С. Алексеев<br />
задал вопрос о том, из каких прав, обязанностей и запретов складываются<br />
трудовые, семейные и иные правоотношения, что в свою очередь означает<br />
наличие всех трех способов правового регулирования во всех<br />
правоотношениях, даже в страховых правоотношениях [48].<br />
В связи с вышеуказанным, мы пришли к выводу о том, что каждый из<br />
способов правового регулирования не может принадлежать только одной<br />
отрасли права, как правило, они присутствуют в своем особом сочетании в<br />
правоотношениях всех отраслей права, в зависимости от цели правоотношений,<br />
от интересов их субъектов и т.д.<br />
Занимавшийся исследованием теоретических проблем страхового права<br />
профессор И.А. Худяков сделал классификацию норм страхового права,<br />
проанализировав страховые правоотношения и регулирующие их нормы. А<br />
также выяснил область применения императивного и диспозитивного метода<br />
правового регулирования в страховом праве. По словам ученого императивный<br />
метод применяется для регулирования поведения субъектов отношений по<br />
организации страхового дела, а также отношений, возникающих в процессе<br />
государственного страхования. Диспозитивный метод является<br />
главенствующим при регулировании отношений, возникающих при<br />
осуществлении страхования как разновидности предпринимательской<br />
деятельности, где основным источником, определяющим права и обязанности<br />
сторон, выступает договор страхования [71, с. 23].<br />
Рассмотрев регулятивные и охранительные нормы страхового права, И.А.<br />
Худяков описал регулятивные нормы страхового права, подразделив их на<br />
обязывающие, запрещающие и управомочивающие нормы страхового права.<br />
По его мнению, обязывающие нормы страхового права содержат предписания<br />
адресату нормы совершать определенные действия. К числу таких норм<br />
относятся нормы, обязывающие страхователя осуществить обязательное<br />
страхование. Запрещающие нормы страхового права содержат требования к<br />
адресату нормы воздержаться от определенного поведения. Примером такой<br />
нормы является норма, запрещающая страховщику страхование<br />
противоправных интересов страхователя. Управомочивающие нормы<br />
страхового права содержат дозволение на совершение определенных действий,<br />
предоставляя право выбора решения самому субъекту. Такой нормой являются<br />
нормы, предоставляющие гражданам и юридическим лицам страховать свои<br />
интересы по добровольным видам страхования [71, с. 24-25].<br />
67
Судя по тому, каким образом страховые правоотношения регулируются<br />
основными методами правового регулирования, как было описано профессором<br />
А.И. Худяковым, можно прийти к выводу о том, что нормы страхового права<br />
имеют свое специфическое сочетание методов, способов правового<br />
регулирования общественных отношений. Данные методы правового<br />
регулирования направлены на достижение защиты имущественных интересов<br />
юридических и физических лиц.<br />
Как было сказано известным ученым в области системы права С.С.<br />
Алексеевым, основными критериями деления права на отрасли и институты<br />
являются предмет и метод правового регулирования [83]. Изучив мнения<br />
многих ученых, мы смогли убедиться в наличии у страхового права своего<br />
предмета правового регулирования, который заключается в общественных<br />
отношениях, возникающих в процессе страховой деятельности, а также имеет<br />
свои свойства. Касательно метода правового регулирования, мы пришли к<br />
выводу о том, что страховое право имеет своё специфическое сочетание<br />
методов, способов правового регулирования общественных отношений,<br />
которое присуще только ему. В итоге, исследовав различные теоретические,<br />
правовые характеристики институциональных правовых образований, а также<br />
действующее законодательство в сфере страхования, мы пришли к выводу о<br />
том, что страховое право на сегодняшний день является не<br />
институциональным, а достаточно крупным отраслевым структурным<br />
правовым образованием. В связи с чем, можно полагать, что страховое право<br />
может быть признано самостоятельной отраслью права.<br />
68
2 ОСОБЕННОСТИ ИНСТИТУТА СТРАХОВАНИЯ В ИСЛАМСКОМ<br />
ПРАВЕ И ЕГО ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПО ПРАВУ МАЛАЙЗИИ<br />
2.1 Понятие, общая характеристика и содержание института<br />
страхования в исламском праве<br />
Во второй главе диссертантом рассматриваются общая характеристика и<br />
особенности института страхования, а также правовой механизм<br />
функционирования исламской страховой деятельности, в связи с этим он<br />
считает необходимым разъяснить применение в диссертации слов<br />
«мусульманское право» и «исламское право». В русскоязычной литературе мы<br />
часто встречаем применение слова «мусульманское право», однако в<br />
англоязычной литературе исключительно применяется слово «исламское<br />
право». В связи с тем, что данные слова являются идентичными по своему<br />
лексическому значению, диссертантом будут применяться термины<br />
употребленные авторами, используемых трудов.<br />
Сегодня мы являемся свидетелями успешного развития исламской<br />
финансовой структуры по всему миру. Хотя существование современных<br />
исламских страховых, банковских и иных финансовых институтов можно<br />
измерить последними десятилетиями, формирование первоначальной<br />
исламской финансовой идеи началось с появлением Ислама. Ислам с арабского<br />
языка переводится как "мир и подчинение Аллаху (с.т.)". Развивающийся с 7-го<br />
века Ислам, является не только религией, но и указателем правильного образа<br />
жизни верующих (мусульман). Это означает, что нормы исламского права<br />
способны регулировать абсолютно все отношения, возникающие в связи с<br />
человеческим существованием, в том числе торгово-экономические<br />
правоотношения, возникающие между людьми.<br />
Каждая правовая система имеет источники, предопределяющие<br />
направления развития ее норм. В свою очередь, исламское право состоит из<br />
комплекса основных и второстепенных источников. Первым и основным<br />
источником исламского права является Священный Коран. В.Порохова в<br />
своем труде «Коран. Перевод смыслов и комментарий» говорит так: «Коран –<br />
это уникальное по стихосложению, торжественному восхвалению и бытовой<br />
мудрости свод морально-нравственных, религиозных, гражданских,<br />
политических и юридических норм, переданных Пророкам за сравнительно<br />
длительный период времени; появление первой Суры (главы) под номером 96<br />
относится примерно к 610 году, последняя же составлена незадолго до смерти<br />
Мухаммеда (с.а.в.) в 632 году [85, с. 13-14]». Книга была создана на арабском<br />
языке и считается, что ни один другой язык не способен передать<br />
первозданный смысл ее содержимого [85, с. 24]. Священная книга Коран и<br />
Сунна-это источники неопровержимой, абсолютной истины и являются<br />
фундаментом исламского права. Следующим источником мусульманского<br />
права является Сунна, в которой имеют место поступки и высказывания<br />
Пророка Мухаммеда, имевшего право интерпретировать и обучать верующих<br />
Священному Корану [86, с. 30]. Священная книга Коран и Сунна – это<br />
69
источники неопровержимой, абсолютной истины и являются фундаментом<br />
Мусульманского права.<br />
Второстепенный источник исламского права составляет комплекс норм<br />
Иджмы и Кияс. Идея Иджмы основана на том, что мусульманское общество<br />
тоже может быть источником Шариата (исламского права) через единодушное<br />
согласие каждого члена общества. Однако в теории, чаще всего Иджму<br />
связывают с решениями, принятыми признанными исламскими правоведами.<br />
Концепция Кияс основана на разрешении какой-либо ситуации через<br />
применение норм Корана или Сунны по аналогии. Как мы уже говорили, нормы<br />
основных источников исламского права охватывают все общественные<br />
отношения, в связи с этим, при необходимости найти ответы на новые вопросы,<br />
их нормы применялись по аналогии. Данный факт связан с развитием общества<br />
и образа человеческого существования [87, с. 10-11].<br />
Принято считать, что указанные выше четыре источника являются<br />
основными составляющими исламского права. Однако нельзя забывать, что<br />
нормы Шариата не ограничиваются только ими. В теории исламского права<br />
существуют институты Иджтихад (Ijtihad), Рей (Ray), как интерпретации и<br />
рассуждения квалифицированных ученых и экспертов, то есть Мудждихатов,<br />
применяемые когда ответ на вопрос возникающий в общественных отношениях<br />
невозможно решить нормами иных источников.<br />
В мусульманском праве существуют основополагающие принципы,<br />
применяемые при отсутствии аналогии. К таким принципам относятся<br />
"юридическое предпочтение", означающее исключительное право юриста на<br />
правовую интерпретацию норм Шариата; "общественный интерес";<br />
"применение обычай"; "необходимость" - принцип позволяющий нарушить<br />
установленные правила при общественной необходимости. Данные принципы<br />
широко применяются на современном этапе развития исламских финансовых<br />
правоотношений, в особенности можно отметить советы исламских правоведов,<br />
одной из функций которых является суждение о соответствии финансовой,<br />
страховой деятельности канонам Исламского права [87, с. 12-13].<br />
Средний Восток за долго до появления религии Ислам был большим<br />
центром торговли. Из истории известно, насколько широко распространялась<br />
торговая деятельность в этих регионах. В каждой местности финансовые<br />
правоотношения развивались в зависимости от законодательной системы,<br />
системы вероисповедания. Соответственно, в каждой местности финансовая<br />
структура, ее принципы и направления имели свои особенности. Основой<br />
исламской экономики и всех ее составных элементов, в том числе института<br />
страхования, является социально-экономическая справедливость. В отличии от<br />
принципов светской экономики, Шариат призывает к балансу в удовлетворении<br />
как материальных, так и духовных потребностей. Основной целью исламской<br />
экономической системы, берущей корни от таких источников как Священный<br />
Коран и Сунна – это достаток, мир и социальное благосостояние каждого члена<br />
общества [88, с. 22-23].<br />
Теория исламской экономики до недавнишнего времени оставалась<br />
70
неразделимой частью Исламского права и философии. Если становление<br />
традиционной экономики как отдельной научной дисциплины можно<br />
датировать концом девятнадцатого века, в связи с тезисом А.Маршала о<br />
принципах экономики, то развитие теории исламской экономики началось к<br />
середине двадцатого века. Нам известно, что на протяжении долгого времени, с<br />
18 века по 20-й век, большинство Мусульманских стран было колонизировано<br />
Европейскими империями. Это означает, что экономико-социальные сектора<br />
государств были под полным управлением этих империй. Ученые отмечают,<br />
что только после Второй Мировой войны, постепенное освобождение от<br />
господства европейцев и необходимость дальнейшего развития независимой<br />
экономической системы основанной на нормах Шариата, послужило хорошим<br />
толчком для формирования теории исламской экономики [88, с. 45]. Такого же<br />
мнения придерживается М.Н. Сиддики. В своем труде о Мусульманском<br />
экономическом мышлении, он указал на то, что Мусульманские ученые<br />
обсуждали экономические принципы еще до двадцатого века, однако особенное<br />
внимание этому было уделено только после мирового кризиса в 30-40-е года,<br />
русской революции и всплеска в 50-60-х годах, связанный с появлением новых<br />
независимых мусульманских государств. В те времена, рост сильного<br />
исламского движения повлиял на усиление применения исламских учений на<br />
практике, в государственных делах. Аналитическое изучение исламских<br />
экономических предписаний и аналитическая критика современных институтов<br />
с исламской точки зрения стали привлекать все больше внимания. Автор<br />
считает, что все это входило больше в юридические рамки, чем экономические.<br />
Поскольку пересмотр институтов банковской деятельности, страхования,<br />
налогообложения и других, в свете Шариата привело к поиску их<br />
альтернативы, а также к необходимости их узаконения, в связи с их<br />
несоответствием Исламу [89].<br />
В Исламе, идея страхования основана на идее сохранности мусульманина<br />
и предотвращении от ущерба его материальных и не материальных благ,<br />
указанных в Шариате. Особое значение и ценность института страхования в<br />
Исламе, сконцентрирована в понятии «защита». В Шариате отмечаются блага,<br />
касающиеся загробной жизни, а также настоящей, мирской жизни. В исламском<br />
праве выделены пять основных благ, таких как человеческая жизнь, его<br />
потомки, вера, развитие интеллекта и расширение знаний. Все эти блага<br />
независимости от значимости, нуждаются в защите, в связи с чем, можно<br />
отметить, что нормы исламского права направлены на их защиту через<br />
запреты и поощрения человеческих деяний, а также через установление<br />
основополагающих принципов [90, с. 46-47].<br />
В Исламе существовало свое представление и понятие о страховании.<br />
Арабское слово «Тамин (Ta'min)» ассоциируется в Исламе со страхованием.<br />
Производное от него «амин (amin)», означает «охрану» или «безопасное<br />
место». Исламское понимание о страховании классифицируется на три<br />
категории. Во-первых, это Вера как страхование. Во-вторых, страхование,<br />
связанное с жизнью после смерти. В-третьих, Мирское страхование.<br />
71
Страхование, рассматриваемое нами, как защиту от риска, можно отнести к<br />
третьей категории. По мнению А. Каршида, исследователя в области исламской<br />
экономики, после проведения полного исследования исламских финансовых<br />
инструментов, он пришел к выводу, что коммерческая страховая система,<br />
существующая на сегодняшний день, является современным финансовым<br />
изобретением, в котором отсутствует соблюдение принципов и норм<br />
Исламского права. Это закономерно, поскольку, традиционный страховой<br />
институт, который мы знаем и пользуемся в ежедневной жизни, содержит<br />
множество запрещенных Шариатом элементов [90, с. 10-12].<br />
История возникновения исламского страхового института начинается с<br />
доктрины «аль-акилах». Аль-акилах (al-aqilah), в переводе с арабского языка,<br />
означает родственников с отцовской стороны, обеспечивающие плату за кровь.<br />
Как своего рода традиция или обычай, аль-акилах применялся среди Арабских<br />
племен. М.М. Биллах, являющийся экспертом в области исламских финансов,<br />
разделил периоды развития института страхования в исламском мире на шесть<br />
этапов, первым из которых и является вышеуказанная доктрина [90, с. 5].<br />
Бедуины, существовавшие за долго до возникновения Ислама, применяли<br />
данную доктрину, когда один из члена племени непреднамеренно убивал или<br />
причинял вред здоровью члена другого племени. В данном случае, близкие<br />
родственники нарушителя закона были обязаны компенсировать смерть члена<br />
другого племени [90, с. 57]. Основой для доктрины служит принцип раздела<br />
ответственности. В отношениях, возникающих вокруг этого обычая, заметны<br />
черты взаимопомощи и взаимной поддержки между членами племени.<br />
Ученый М. Муслех-уд-дин, изучавший институт страхования в<br />
исламском праве, считал, что идея страхования связана с групповым<br />
существованием людей, в связи, с чем он глубоко исследовал обычаи,<br />
характеристику и особенности кочевой жизни Арабов.<br />
По мнению автора, понятие «страхование» тесно связано с объединением<br />
общества, в целях облегчения бремени человека. В своем труде о страховании в<br />
исламском праве он указал, что общая концепция страхования состоит в<br />
условии между группой людей по распределению убытков одного участника<br />
группы между остальными участниками. Жизнь в группе себеподобных, стала<br />
началом развития института страхования. Чтобы понять, когда именно он стал<br />
развиваться и в каких группах, М. Муслех-уд-дин углубился в историю<br />
цивилизации [92, с. 3-6].<br />
Изучая историю группового существования людей, им были изучены<br />
ранние цивилизации, существовавшие тысячи лет тому назад, за долго до<br />
появления современных религий. Источниками первых цивилизаций<br />
заслуженно считаются земли Египта и Миссопотамии. Плодородность тех<br />
земель привели людей к оседлому образу жизни, сменяя группирование между<br />
людьми по родству на территориальные объединения. Исследование<br />
цивилизации раннего Египта и Миссопатамии, привело его к пустынным<br />
обитателям - Бедуинам, чей образ жизни и послужил развитию страхования.<br />
Особенность их образа жизни заключалась в том, что существование в суровых<br />
72
условиях пустыни, среди недостатка воды и пищи, заставляло их блуждать в<br />
поисках источников воды. Нужда воспитала в Арабах воинственность, страсть<br />
к набегам и стремление к существованию в группах и семьях. Похоже,<br />
постоянные набеги на соседние племена служили не только расширению<br />
владений, но и являлось источником пропитания. Военная добыча разделялась<br />
между всеми членами племени, большую часть, из которой получал шейх<br />
племени. Однако, когда племя несло потери, ответственность распределялась<br />
между всеми участниками и шейх, как лицо ответственное за все племя, вносил<br />
большую часть [92, с.7-8].<br />
М. Муслех-уд-дин отмечает, что практиковалась кража детей и женщин в<br />
целях получения выкупа [92, с. 9]. Помимо кражи людей, между племенами<br />
происходили убийства, и все это разрешалось по обычаю «плата за кровь» или<br />
«аль-акилах». Условия жизни привело Арабов к сплочению и к существованию<br />
как один организм. Сплочение племени для поддержки одного из участников<br />
является тем самым сплочением общества и основой института страхования, о<br />
котором говорил автор. [92, с. 10-11].<br />
Позже, обычай «аль-акилах» был признан самим Пророком Мухаммедом<br />
(с.а.в.) и стал основой становления института страхования в Исламе. Учеными,<br />
правоведами часто приводится пример о споре двух женщин, решение по<br />
которому принимал сам Святой Пророк (с.а.в.). Спор заключался в том, что<br />
одна женщина была убита руками другой женщины из своего племени. Вместе<br />
с погибшей женщиной, погиб ее неродившийся ребенок. Тогда Пророк (с.а.в.)<br />
вынес следующее решение: за убийство женщины, родственниками убийцы с<br />
отцовской стороны, была оплачена компенсация. За детоубийство племенем<br />
был освобожден один из пленников. Можно отметить, что данный факт<br />
является ярким примером признания доктрины «аль-акилах» источниками<br />
исламского права, а также факт его формирования в качестве одной из норм<br />
исламского права [91, с. 6].<br />
Как мы видим, существовавший еще в доисламское время обычай,<br />
постепенно стал занимать свое место среди норм исламского права и<br />
общественных отношений мусульман, в общем. Также хочется отметить то, что<br />
данный обычай или уже установленный исламским правом принцип,<br />
распространялся между народов по мере распространения самой религии. Если<br />
учесть, что появление Ислама на территории современного Казахстана<br />
датируется 8-м веком, то следует считать, что примерно с тех времен кочевые<br />
племена применяли нормы и принципы Шариата как в бытовой, так и в<br />
общественной жизни. Как подтверждение, можно привести своды законов,<br />
принятые Ханами тех времен. Хан-Тауке, правивший в период с 1680 по 1718<br />
г.г., является составителем сводов обычного права казахов "Жеты-Жаргы".<br />
Важное место среди сводов занимает закон о «куне» или плате племени<br />
нарушителя за совершенное им преступление [93, с. 129-130]. По данному<br />
поводу В.Порохова отмечает, что арабо-мусульманская культура на много<br />
веков вперед определила пути развития народов, исповедующих Ислам [85, с.<br />
15].<br />
73
По мнению М.М. Биллаха, следующим этапом развития института<br />
страхования является период правления Халифа Саиидина Умара (р.а.), при<br />
котором применялись как доктрина взаимной поддержки между членами<br />
одного племени, так и некоторые элементы светского страхования,<br />
существующего на сегодняшний день.<br />
В 14-17 вв. развитие института страхования можно связать с морской<br />
торговлей и путешествием. В те времена существовали первые формы<br />
страховых организаций, страховавшие купцов от разных рисков связанных с<br />
перевозкой товаров по морю [91, с. 9].<br />
Можно сказать, что морское страхование являлось первым видом<br />
светского страхования, существовавшим в исламских государствах. Живший в<br />
19 веке исламский правовед Ибн Абидин, был одним из первых ученых<br />
исследовавших правовую природу страхования, тем самым стал одним из<br />
основателей идеи законности страхования в исламском праве. Также он был<br />
одним из первых исламских правоведов, теологов, который допустил<br />
возможность применения страхования в Исламском праве. Он был своего рода<br />
первооткрывателем такой теории, и тем самым донес до общества то, что<br />
страхование может применяться и вестись, основываясь на их принципах<br />
исламского права [90, с. 12-14].<br />
В своих работах Ибн Абидин рассматривал один из старейших видов<br />
страхования в исламских странах – морское страхование. Во время<br />
индустриального развития в Европе, импорт товаров было обыденным делом<br />
между Восточными и Западными странами. Торговцы снимали судна у<br />
мусульман, живущих в этих государствах. Однако помимо ренты за судно,<br />
торговцы вкладывали определенную сумму денег на случай порчи судна, либо<br />
его содержимого, то есть товара. Данный сбор, называвшийся как «савкра<br />
(sоwkra)», собирался не мусульманином, но с разрешения Султана. За<br />
оплаченный вклад торговцы имели право на возмещение, если происходит<br />
порча судна или товара. Однако, если следовать мнению Ибн Абидина,<br />
страховая сделка существовавшая в те времена не могла быть действительной.<br />
Поскольку сделка, совершенная на территории исламского государства должна<br />
полностью соответствовать учениям Ислама. Ибн Абидин утверждал, что с<br />
исламской точки зрения, нельзя гарантировать случаи, которые неподвластны<br />
человеку. Следовательно, страховщик не был обязан выплачивать возмещение<br />
за непредвиденный риск [90, с. 12-14].<br />
Следуя его исследованиям, можно сказать, что развитие ранних видов<br />
страхования тесно связаны с Европейской цивилизацией. Тесная интеграция<br />
исламских стран и Европейского мира, привела к взаимообмену не только<br />
традиционно-культурного мировоззрения, но и к обмену экономической<br />
практики.<br />
Периоды 19 и 20 вв. Можно считать последними, современными этапами<br />
становления института страхования в исламском праве. Они особенны тем, что<br />
на эти периоды выпадают дискуссии крупнейших правоведов исламского мира<br />
о законности применяемого страхования, а также был положен фундамент<br />
74
развитию исламского страхования, основанного на принципах и нормах<br />
Шариата [91, с. 9-10].<br />
В конце двадцатого века, между исламскими правоведами и учеными,<br />
существовала дискуссия по поводу допустимости страхования и ее<br />
соответствия установленным принципам Шариата. Некоторые исламские<br />
правоведы считают, что страхование не может быть законным, поскольку оно<br />
было разработано не в рамках исламского права и имеет инородную природу. В<br />
свою очередь, ученые защищавшие законность института страхования<br />
склонялись к тому, что некоторые элементы данного института можно заметить<br />
в ранних сделках, существовавших в исламском праве. Приведение таких<br />
доводов имело цель узаконения страхования в соответствии с исламским<br />
правом, через проведение сравнения между коммерческим страхованием и<br />
ранними видами исламских сделок.<br />
В практике, страхование очень часто сравнивается со многими<br />
институтами, к примеру можно взять институт «платы за кровь»<br />
(рассмотренная ранее доктрина «аль-акилах»), джиала (ji'ala), мувалат и даже<br />
священный долг закят. Можно рассмотреть более подробнее некоторые из них.<br />
Джиала – это сделка посредством которой один человек обещает вознаградить<br />
другого в обмен на выполнение какого-либо задания. В данной сделки заметны<br />
элементы неопределенности, что запрещено в исламском праве. Однако,<br />
данный институт всегда являлся крайне необходимым, в связи с чем и<br />
применялся между членами мусульманского общества. Не смотря на то, что<br />
вознаграждение за выполнение какого-либо поручения, имеет схожесть с<br />
институтом "вакала", подразумевающий вознаграждение за агентские услуги,<br />
некоторые ученые считают, что джиала не относится к страховой сделки [90, с.<br />
22-23].<br />
Закат – это один из пяти обязательств мусульманина, установленное<br />
Священным Кораном. Целью заката является помощь тем, кто не имеет первое<br />
необходимое для существования. Он олицетворяет солидарность имущих перед<br />
нуждающимися через распределение благ. Одним из Российских ученых в<br />
области исламского страхования Р.И. Беккиным, в его исследовании был<br />
отмечен тот факт, что закат существовал до возникновения Ислама. В те<br />
времена закат был связан с разделом захваченной добычи, но все, же<br />
использовался для помощи членам племени [94, с. 37]. По мнению Р.И.Беккина,<br />
закат выполняет функцию социального, взаимного страхования. Это легко<br />
подтверждается тем фактом, что за счет сборов закат формировался общий<br />
фонд. Фонд использовался для предоставления материальной помощи, право<br />
на получение, которой имели действительно нуждавшиеся в этом люди.<br />
Ни всеми учеными поддерживается такое мнение. В трудах А. Каршида<br />
приводятся некоторые доводы, указывающие на то, что закат не может<br />
считаться исламской альтернативой коммерческому страхованию по<br />
следующим причинам:<br />
Во-первых, закат всегда являлся обязательным видом налога, в пользу<br />
нуждающихся. Слово "налог" указывает на одностороннюю форму<br />
75
выполнения данного обязательства. Страхование, не считая обязательных<br />
видов устанавливаемых государством, является свободной волей самого<br />
страхователя на совершение такой сделки.<br />
Во-вторых, как было сказано ранее, закат направлен на поддержку и<br />
защиту определенной, незащищенной группы людей, в то время как при<br />
существующем виде страхования, страхователь страхует и защищает лишь<br />
личные имущественные и неимущественные блага.<br />
В третьих, закат собирался для обеспечения нуждающихся и тем самым<br />
был направлен на социальную защиту, когда как страхование охватывает<br />
практически все виды риска [90, с. 25-26].<br />
Всем известно, что первое требование, подлежащее исполнению любым<br />
исламским финансовым институтом – это соответствие принципам Шариата.<br />
Общими принципами, которые относятся к исламским финансовым<br />
институтам, можно назвать принцип разделения прибыли и потери, ведения<br />
финансовых операций на реальных активах, отсутствие ростовщичества,<br />
взаимопомощь и взаимная поддержка между участниками. Помимо указанных<br />
основопологающих принципов, в исламском праве существуют запреты,<br />
нарушение которых приводит к недействительности и незаконности сделки.<br />
В исламском праве запретные элементы классифицируются на три вида:<br />
1) риба;<br />
2) гарар;<br />
3) майсир.<br />
Одним из главных запретов в исламском праве, а также основным<br />
отличием исламского страхового института от традиционного, является<br />
наличие элемента расточительства или рибы в какой-либо финансовой сделке.<br />
Слово «риба» исходит от арабского слова «раба», означающее «увеличение»<br />
или «рост». Риба означает расточительство или интерес. Еще до появления<br />
Ислама в Арабских странах существовала плата премии за получение денег в<br />
долг. Если ко дню возврата должник не мог вернуть долг, хозяин мог<br />
увеличивать сумму долга и таким образом продлевать каждый раз срок. Такие<br />
спекуляции составляли основную часть торговой системы тех времен.<br />
В Священной книге Коран сказано, что никто не может получить больше и<br />
увеличить свой доход с помощью собственности другого человека (30:9).<br />
Выступая на стороне неимущих, нормы исламского права запрещают<br />
применение расточительства, а также указывает на необходимость поддержки<br />
и проявление понимания, если у человека случаются финансовые трудности.<br />
Осуждение рибы основывается на том, что человек должен получать прибыль<br />
только вкладывая личный труд, не через эксплуатацию другого человека. Но<br />
нужно отметить, что Исламом запрещаются не формы прибыли, а метод его<br />
получения [90, с. 33].<br />
Расточительство запрещено не только Исламом, в Христианстве, Иудаизме<br />
также существовали нормы ограничивавшие применение интереса в сделках.<br />
Великий философ и мыслитель Аристотель считал не естественным получение<br />
прибыли без вклада собственного труда. Он имел свою теорию о прибыли,<br />
76
которая подразумевала три возможных путей получения прибыли. Во-первых,<br />
естественная торговля через обмен товаров ежедневной необходимости. Вовторых,<br />
обмен товаров на деньги. Третьим путем получения прибыли является<br />
обмен денег на деньги, то есть неестественный обмен [86, с. 46-47].<br />
В случае традиционного страхования, наличие рибы в деятельности<br />
страховых организаций можно отметить таким образом. Во-первых,<br />
инвестиции светских страховых организаций связаны с процентосодержащей<br />
деятельностью. Инвестируемый страховой капитал приумножается по схеме<br />
«обмен денег на деньги». Во-вторых, наличие рибы объясняется разницей<br />
между страховым взносом и суммой страхового возмещения. Страхователь<br />
оплачивает страховой взнос взамен на гарантию по страховому возмещению.<br />
Однако сумма страхового взноса является определенной договором между<br />
сторонами. Если страховой случай произойдет, и сумма страхового возмещения<br />
будет намного больше, чем сумма взноса, будет считаться, что страхователь<br />
приумножил свой капитал, не вкладывая труд. Но возможно такое, что<br />
страховой случай не произойдет и тогда в выигрыше останется страховщик. В<br />
данном случае, традиционные страховые отношения между страхователем и<br />
страховщиком постоянно содержат в себе возможность обогащения за счет<br />
другой стороны.<br />
Присутствие рибы в механизме коммерческой страховой деятельности не<br />
является единственным запретным элементом. Поскольку нормами исламского<br />
права запрещено присутствие таких элементов, как «гарар» и «майсир». В<br />
переводе с арабского языка, «гарар» означает «риск», а также «заблуждение» и<br />
«обман». Запрет на гарар основан на теории открытости и определенности<br />
сделки, состоявшейся между сторонами. Риск, имеющийся в сделке может<br />
привести к неудобству и ущемленному положению одну из сторон, в связи, с<br />
чем он является нежелательным элементом в любых общественных<br />
отношениях. Мусульманские правоведы считают, что запрет на Гарар связан с<br />
общественной справедливостью. Если исходить из этой мысли, то<br />
неопределенность касательно содержания сделки и ее противоценностей может<br />
создать дисбаланс в равноправии участников сделки [86, с. 61].<br />
В теории исламского права некоторые виды неопределенности в сделке<br />
приводят к риску, к ним можно отнести следующие случаи:<br />
Во-первых, двусмысленность в сделке. В данном случае,<br />
неопределенность может касаться любого вопроса, в частности, предмет, цены<br />
на предмет сделки, права и обязанности сторон. В дальнейшем<br />
двусмысленность может причинить неудобство одной из сторон. Во-вторых,<br />
объект сделки может быть известным, но момент совершения сделки может<br />
быть неопределенным. В-третьих, предмет сделки, наличие которого на момент<br />
совершения сделки не определен, на пример продажа не родившегося теленка.<br />
Мы должны понимать, что риск и неопределенность могут присутствовать<br />
и присутствуют при любой коммерческой деятельности, в частности в<br />
страховании. В связи с чем, в теории исламского права существует понятие<br />
чрезмерного гарара, который и не должен присутствовать в сделке. Чрезмерная<br />
77
неопределенность в сделке классифицируется по некоторым критериям [87, с.<br />
45].<br />
Во-первых, неопределенность права собственности на предмет сделки. В<br />
гражданско-правовых отношениях встречаются сделки купли-продажи, в<br />
которых продавец на момент продажи не является полноценным<br />
собственником.<br />
Во-вторых, несоответствующая информация касательно любого пункта<br />
договора. Ограниченный доступ к информации или недостоверная информация,<br />
которая уязвляет участника сделки, может тем самым нарушить принцип<br />
равноправия между сторонами.<br />
В-третьих, условные сделки, которые полностью или частично зависят от<br />
случая. Неопределенность такого рода тоже является чрезмерным гараром,<br />
поскольку неопреленность обусловленного случая приведет одну из сторон к<br />
проигрышу. Ярким примером этой категории чрезмерного гарара может стать<br />
традиционная страховая сделка. Между страхователем и страховщиком<br />
составляется договор по защите от риска. По условиям сделки страхователь<br />
может воспользоваться правом страхового возмещения только при страховом<br />
случае. Не известно произойдет ли страховой случай, однако, не смотря на это,<br />
страхователь вносит свой страховой взнос, установленный сторонами.<br />
Страхователь не получит ничего взамен своего взноса, если страховой случай<br />
не произойдет, но если страховой случай произойдет, сумма возмещения может<br />
быть значительно превысить сумму страхового взноса. Одним словом, в любом<br />
случае, одна из сторон будет в убытке.<br />
В-четвертых, неопределенность, связанная с азартом. В данном случае, мы<br />
видим связь между гараром и майсир [86, с. 58].<br />
Запрет на майсир, также как и на гарар, связан с идеей справедливости в<br />
Мусульманском обществе. Майсир в переводе с Арабского языка означает<br />
«азартную игру», а также деятельность, в которой присутствует понятие<br />
«пари», то есть одна сторона выигрывает за счет проигрыша другого [95, с.<br />
245].<br />
Незаконность коммерческой страховой деятельности в Исламе можно<br />
связать с тем, что в ней содержится элемент азарта. Структура страховой<br />
деятельности основана на случае. Каждая из сторон вступает в договор с целью<br />
получения выгоды. Но особенность страхового договора в том, что в результате<br />
страховой полис будет выгоден только одной стороне. Ни страховщик, ни<br />
страхователь не знают заранее, произойдет страховой случай или нет. В этом и<br />
состоит сущность майсир или азарта между участниками страхового договора.<br />
Теория и практика современной экономической и финансовой системы<br />
Ислама наглядно показывают, что только недавно из общей концепции правил<br />
и канонов Шариата стали выделятся отдельные, конкретные финансовые<br />
институты. С развитием исламских финансово-общественных отношений,<br />
фактически во всем мире, проявились основные черты нескольких<br />
направляющих векторов развития этих отношений. С учетом процессов<br />
мировой глобализации и экономической интеграции, довольно быстрыми<br />
78
темпами стали развиваться такие важные направления как исламская<br />
банковская деятельность, инвестиционная деятельность, ценные бумаги.<br />
На наш взгляд, одним из особо актуальных направлений развития<br />
исламской финансовой системы является деятельность, связанная со<br />
страхованием, перестрахованием различных инвестиционных,<br />
производственных и даже государственных рисков. Мы пришли к выводу, что<br />
итогом экономического развития государств исламского мира стало<br />
прогрессивное развитие многих сегментов исламской финансовой<br />
деятельности. Это в свою очередь, позволило мусульманским странам более<br />
глубоко интегрироваться с мировой экономикой, в частности в сфере<br />
страховой деятельности.<br />
2.2 Правовой механизм регулирования исламской страховой<br />
деятельности<br />
Риск присутствует всегда, в любой деятельности, его невозможно<br />
полностью отстранить, но можно уменьшить, применяя такой способ как<br />
страхование. Основой страхования является объединение ресурсов<br />
страхователей для дальнейшего покрытия ущерба, связанного со страховым<br />
случаем. Исламская модель страхования, также как и традиционная способна<br />
страховать практически все виды рисков, однако само название указывает на<br />
то, что основным правилом ведения исламского страхования является его<br />
соответствие основополагающим принципам Шариата. Исламское страхование<br />
– это концепция добровольной защиты и финансовой взаимопомощи, основа<br />
которой исходит из Священного Корана и Сунны [96, с. 22].<br />
В 1985 году Советом Исламской академии при Организации Исламская<br />
Конференция было принято решение о недопустимости коммерческого<br />
страхования. Коммерческое страхование было признано сделкой, содержащей<br />
запрещенные Шариатом элементы. Однако это не означало, что институт<br />
страхования не может существовать в исламском праве, вопрос стоял в том, что<br />
страхование должно соответствовать принципам и нормам Шариата и<br />
основываться на пожертвовании, разделе ответственности и иметь форму<br />
добровольного сотрудничества. Исламской Академией была предложена<br />
альтернативная форма коммерческому страхованию и перестрахованию -<br />
кооперативное страхование, основанное на принципах благотворительности и<br />
взаимопомощи [97].<br />
О форме страхования, которая являлась бы ближе к принципам Шариата,<br />
говорили многие исламские правоведы, среди которых можно отметить<br />
видного мусульманского ученого Юсуфа аль-Карадави. Он также предлагал<br />
модификацию страхового механизма, в котором страховой взнос будет служить<br />
пожертвованием с условием страховой компенсации, то есть страхователь<br />
вносит добровольный вклад в кооперативный фонд, целью которого является<br />
поддержка участников данного фонда, при наступлении страхового случая, а в<br />
замен получает право на страховое возмещение [98, с. 27].<br />
Шариатским советом, при Организации бухгалтерского учета и аудита<br />
79
исламских финансовых институтов, принявшим Шариатский стандарт по<br />
исламскому страхованию, недопустимость традиционного страхования и<br />
необходимость кооперативного страхования объясняется следующими<br />
различиями:<br />
1) Договор коммерческого или традиционного страхования является<br />
договором обмена, направленный на получении прибыли. Сточки зрения<br />
Шариата коммерческое страхование содержит элемент неопределенности, что<br />
делает данный вид страхования запретным.<br />
2) В соответствии с договором исламского страхования компания<br />
является управляющим агентом страхового счета, когда как по договору<br />
коммерческого страхования компания является исходной стороной,<br />
подписывающей договор от своего имени.<br />
3) По коммерческому страхованию, владельцем страховых премий<br />
становится страховая компания, в исламском страховании страховые взносы<br />
принадлежат страховому счету, совладельцем которого является каждый<br />
участник исламского страхования.<br />
4) В исламском страховании излишек страхового счета (в страховой счет<br />
поступают взносы страхователей) может быть распределен между<br />
полисодержателями. В коммерческом страховании страховые премии<br />
принадлежат компании в полном объеме, в том числе и не потраченная часть<br />
страховых премий.<br />
5) Прибыль от инвестирования активов в исламском страховании<br />
принадлежат полисодержателям, в то время как в традиционном страховании<br />
полученная прибыль составляет собственность страховой компании.<br />
6) Исламское страхование направлено на достижение сотрудничества и<br />
взаимопомощи между членами общества, а целью коммерческой страховой<br />
компании является получение прибыли.<br />
7) Исламская страховая компания получает прибыль через<br />
инвестирование собственных активов и долю в мудараба, а страховой счет<br />
является владельцем капитала.<br />
8) В исламском страховании, не считая некоторых различий, страховщик<br />
и участник являются одним лицом. В коммерческом страховании страховщик и<br />
страхователь не являются одним лицом.<br />
Причина заключается в том, что в коммерческом страховании под словом<br />
«участник» подразумевается акционер страховой компании, являющийся<br />
совладельцем компании, когда как в исламском страховании, участник является<br />
страхователем своего риска, а также совладельцем страхового фонда.<br />
9) Исламская страховая компания должно соответствовать принципам и<br />
правилами Шариата и фетв Шариатского наблюдательного совета.<br />
10) Оставшиеся на момент ликвидации исламской страховой компании<br />
отчисления со страхового счета идут на благотворительные цели, в случае<br />
коммерческого страхования, данные отчисления распределяются между<br />
акционерами [99, с. 11-12].<br />
Исламской альтернативой коммерческого страхования является Такафул,<br />
80
основанный на концепции взаимной солидарности [100]. Слово «Такафул»<br />
стало применяться касательно исламской страховой модели после<br />
исследовательского заключения малазийских ученых и дальнейшего принятия<br />
Такафул Акта, о чем мы будем говорить позднее [99, с. 9].<br />
Такафул – это арабское слово корнем, которого является слово "кафала"<br />
или в переводе "гарантия", "поручительство". С правовой и экономической<br />
точки зрения, Такафул означает добровольную гарантию между группой лиц от<br />
определенных видов риска [90, с. 17]. Теория Такафул основанная на братстве,<br />
и взаимопомощи, берет начало с самых первых источников исламского права.<br />
Такафул как исламская форма страхования имеет черты, подчеркивающие<br />
его особенность. Искренность и чистые намерения являются важным<br />
составляющим в общественных отношениях между участниками страховых<br />
отношений. Страхователь вступает в страховые отношения, имея намерения<br />
поддержать других участников страхования в случае потери, поскольку<br />
исламская модель страхования основана на взаимопомощи, солидарности и<br />
братстве. Основанность на нормах исламского права и непротиворечие его<br />
принципам, также является особенностью Такафул, более того это одно из<br />
главных отличий, которое можно выделить при сравнении с традиционной<br />
формой страхования. Именно соответствие всем предписаниям Шариата делает<br />
институт страхования допустимым в исламском праве. Отношения,<br />
возникающие вокруг Такафул деятельности должны содержать принцип<br />
доверия, честности, открытости [91, с. 45-48]. В связи с чем, по нашему<br />
мнению, высокие моральные устои, основанные на нравственном фундаменте<br />
Ислама, являются еще одной из основных отличительных черт исламского<br />
страхования.<br />
На сегодняшний день, описание и определение институту такафул было<br />
дано как в нормативно правовых актах различных государств, так и в<br />
международных стандартах имеющих рекомендационный характер. Если взять<br />
один из первых законов, в котором дано определение данному институту -<br />
Такафул акт, принятый в 1984 году в Малайзии, то во втором разделе первой<br />
части акта, "Такафул" определен как система, основанная на братстве,<br />
солидарности и взаимопомощи, через добровольную финансовую помощь<br />
между участниками [101].<br />
В соответствии с Шариатским стандартом № 26 об исламском<br />
страховании, исламское страхование представляет собой договорные<br />
отношения между людьми по урегулированию убытков, наступивших в<br />
результате действия определенных рисков через добровольный вклад [99, с.<br />
11]. Не смотря на то, что механизм Такафул схож с традиционным<br />
страхованием, мы видим, что главной его целью является финансовая<br />
поддержка другого страхователя. Также очень важно отметить намерение<br />
Такафул страхователя внести страховой взнос не только как обязательство по<br />
договору, но и как добровольный дар в Такафул фонд, который в последующем<br />
мог бы возместить финансовую потерю каждого участника. Идея создания<br />
Такафул была направлена на включение вышеуказанных принципов в его<br />
81
основу, поэтому при ведении Такафул деятельности очень важно<br />
придерживаться данных норм исламского права.<br />
Такафул имеет своеобразную систему, которая отличается во многих<br />
аспектах от традиционной системы. Страховая деятельность, основанная на<br />
принципах Шариата, не ставит перед собой цели по увеличению прибыли, она<br />
направлена на финансовую поддержку членов страхового фонда. Этому<br />
способствует каждый участник через внесение страхового вклада. Как уже<br />
было сказано, деятельность исламской страховой организации должна<br />
соответствовать всем нормам исламского права. Это означает, что ни одна из<br />
операций, в том числе инвестиционная, не должна быть связана с азартом,<br />
алкоголем и иными запретными видами деятельности в Исламе, а также не<br />
должны содержать элементы противоречащие учениям Ислама [102, с. 52].<br />
Сторонами сделки Такафул страхования являются такафул оператор или<br />
страховая компания, а также участники, то есть страхователи. Мы знаем, что<br />
страхователями являются лица, чей имущественный или не имущественный<br />
интерес защищается страховой организацией. Страхователи или участники в<br />
исламской страховой деятельности - это лица делающие взнос, впоследствии<br />
чего автоматически становятся членами страхового фонда. В исламском<br />
страховании их часто называют полисодержателями. Такафул оператор - это<br />
акционерная компания или избранный комитет держателей полисов, имеющие<br />
право на ведение страховой деятельности, тем самым управляющее страховой<br />
деятельностью от имени полисодержателей (страхователей). Такафул оператор<br />
не является собственником страхового фонда, оператор занимается<br />
исключительно управление за вознаграждение, определяемое между сторонами<br />
предварительно [86, с. 211] .<br />
Исламский страховой договор между сторонами основывается на двух<br />
элементах, во-первых, обязательство полисодержателей внести страховой<br />
взнос, который также называется «табарру», во-вторых, выполнение страховой<br />
деятельности Такафул оператором на основе возмездного договора на оказание<br />
агентских услуг «вакала» [99, ст. 3].<br />
Табарру означает пожертвование, дар, вклад. В случае исламского<br />
страхования, страхователь добровольно делает вклад в качестве пожертвования<br />
в такафул фонд, тем самым обеспечивая финансовую поддержку другим<br />
страхователям, понесшим потери. Табарру можно считать элементом<br />
обеспечивающим взаимопомощь между участниками [98, с. 27]. Под<br />
институтом "вакала" подразумевается сделка между Такафул оператором и<br />
страхователем об агентском управлении страховым фондом, куда также входит<br />
управление инвестиционной деятельностью, порядок и процедура страховых<br />
выплат и другое [103].<br />
Такафул оператор обязан гарантировать соответствие всех страховых<br />
сделок, операций правилам и принципам Шариата. В этих целях, при каждой<br />
Такафул компании создается совет исламских правоведов, в народе<br />
называемый как Шариатский совет [100, с. 10]. Правило по созданию<br />
Шариатского совета является одним из главных предусловий осуществления<br />
82
такафул деятельности. Данный вопрос охватывается не только<br />
международными нормативными актами, но и предусмотрено<br />
законодательством, регулирующим исламские страховые правоотношения<br />
практически во всех исламских государствах. К примеру, в соответствии с<br />
Такафул правилами Пакистана, принятыми Министерством Коммерции<br />
Пакистана 3 сентября 2005 года, обязательным условием ведения Такафул<br />
бизнеса является учреждение Шариатского совета. Шариатский совет,<br />
осуществляющий контрольные, надзорные функции по соответствию операции,<br />
документации, инвестиционной и иной деятельности такафул оператора<br />
принципам мусульманского права, состоит из не менее трех членов [104].<br />
Стандартом управления для Исламских финансовых институтов №1 дано<br />
определение Шариатскому наблюдательному совету как независимому органу<br />
квалифицированных юристов в области Исламской коммерческой<br />
юриспруденции. Как было сказано ранее, каждый такафул оператор должен<br />
иметь Шариатский наблюдательный совет. Однако нужно подчеркнуть, что<br />
данное правило распространяется на каждый, без исключения, исламский<br />
финансовый институт [105, ст. 2].<br />
На Шариатский наблюдательный совет возлагаются обязанности по<br />
рассмотрению, направлению и наблюдению за деятельностью исламского<br />
финансового института, в целях гарантии соответствия их деятельности с<br />
правилами и принципами Шариата. На основании проделанной работы по<br />
наблюдению за деятельностью финансового института, Шариатский<br />
наблюдательный совет представляет отчет, который публикуется Такафул<br />
оператором ежегодно. В отчете наблюдательного совета рассматриваются<br />
соответствия с правилами и принципами Шариата следующие аспекты<br />
финансовой деятельности:<br />
1) контракты, сделки и деловые отношения исламского финансового<br />
института;<br />
2) распределение прибыли и покрытие потерь, связанных с<br />
инвестиционными счетами;<br />
3) передача прибыли полученной от источников или деятельности<br />
запрещенных Шариатом в благотворительных целях;<br />
4) исчисление закат [105, ст 3].<br />
Шариатский совет назначается акционерами исламского финансового<br />
института по рекомендации Правления директоров. В составе совета состоят не<br />
менее трех членов – специалистов в области исламской коммерческой<br />
юриспруденции. В состав могут входить лица, не являющиеся специалистами в<br />
данной области, но при условии, что они имеют знания в области исламской<br />
коммерческой юриспруденции и являются экспертами в области исламских<br />
финансовых институтов [105, ст. 2].<br />
Во время ведения исламской страховой деятельности выполняются<br />
несколько функций, то есть помимо основной функции по возмещению<br />
страховых ущербов и защиты от рисков, выполняются административные<br />
функции. Это обязывает Такафул оператора иметь и содержать фонды<br />
83
раздельно. Активы фонда акционеров Такафул организации хранятся отдельно<br />
от фонда участников, который формируется за счет страховых взносов [106, с.<br />
134].<br />
Такафул фонд участников (в практике его также называют<br />
Специализированным счетом участников, риск фонд участников) формируется<br />
для предоставления страхового возмещения, поэтому считается, что он<br />
действует на основе взаимопомощи. Страховой взнос каждого участника<br />
фиксируется на специализированном счету участника, о чем указывается в<br />
договоре с Такафул оператором [107, с. 11].<br />
Акционерский фонд формируется за счет начального капитала<br />
(первоначальный капитал), вознаграждения и иных предусмотренных<br />
управлением Такафул организации средств. Фонд используется для покрытия<br />
административных расходов и выплаты акционерских дивидендов. Как было<br />
отмечено ранее, исламское страхование имеет два вида. При личном или<br />
семейном страховании, помимо вышеуказанных двух, дополнительно создается<br />
Инвестиционный фонд участников. Поэтому при личном страховании,<br />
страховой взнос участника делится на две части. Если первая часть поступает в<br />
Такафул фонд участников, то вторая часть в инвестиционный фонд для ведения<br />
инвестиционной деятельности [107, c. 12].<br />
Исламская страховая система включает в себя два вида. Первый вид -<br />
Семейный такафул, он подобен страхованию жизни в традиционном<br />
страховании. Вторым видом является Общий такафул.<br />
Семейный Такафул – это долгосрочный вид страхования от рисков смерти,<br />
нетрудоспособности и каких-либо жизненных неудач, основной целью данного<br />
вида страхования является личные накопления и накопления в пользу членов<br />
своей семьи [99, ст. 6.2]. В рамках Семейного Такафула существует понятие<br />
семейного Такафул плана, который подразумевает долгосрочную программу<br />
сбережения и инвестирования, обеспечивая финансовую поддержку<br />
нуждающимся в течение определенного периода времени. Семейный Такафул<br />
является долгосрочной сделкой, поэтому страхователи периодически делают<br />
страховые взносы, сумма, которой обговаривается сторонами. Первая часть<br />
страхового взноса поступает на счет участника (счет сбережений и инвестиций<br />
участника), вторая часть поступает в специализированный счет участника (счет,<br />
обеспечивающий страховые возмещения).<br />
При Семейном Такафуле, инвестиционная прибыль распределяется между<br />
Такафул оператором и страхователями по принципу раздела прибыли. Доли<br />
заранее определяются между сторонами. Прибыль каждого полисодержателя<br />
поступает на его счет как участника, тем самым приумножаясь из года в год. В<br />
завасимости от того доживает участник до окончания срока Семейного Такафул<br />
плана или нет, он или его правопреемники получают прибыль в следующем<br />
порядке:<br />
1) Если участник доживает до окончания срока сделки, он получает всю<br />
сумму страховых взносов внесенных им за полный период участия в семейном<br />
Такафул плане, его долю в инвестиционной прибыли, а также долю в остатке.<br />
84
2) Если участник не доживает до окончания срока сделки, его<br />
правопреемники получает всю сумму страховых взносов внесенных им за<br />
период участия до дня его смерти, долю в инвестиционной прибыли и<br />
предполагаемую сумму, которую участнику оставалось оплатить до окончания<br />
срока семейного такафул плана.<br />
Происходят случая, когда участник по собственному желанию прекращает<br />
свое участие в сделке до ее окончания, в таком случае он получает часть<br />
Такафул взносов из счета участников и свою долю в инвестиционной прибыли<br />
[108, с. 121-122].<br />
На наш взгляд, Семейная форма исламского страхования является<br />
системной формой страховой деятельности, так как некоторые ее характерные<br />
черты напоминают европейскую коммерческую модель страховой<br />
деятельности. Схожесть исламской модели личного страхования с<br />
традиционной моделью дает нам основание на признание того факта, что здесь<br />
модель традиционного страхования интегрирована с нормами Исламского<br />
права, тем самым образую своеобразную форму страхования.<br />
Общий Такафул – это возмещение фактически понесенных убытков в<br />
случае ущерба, куда можно отнести страхование от пожара, автомобильной<br />
аварии, авиакатастрофы, страхование ответственности перед другими лицами,<br />
и т.д [99, ст. 6.1].<br />
Общий Такафул можно считать аналогом традиционного имущественного<br />
страхования, который основан на принципе взаимопомощи участников при<br />
случае ущерба, однако с одним исключением, запрещается страховать<br />
запрещенную в мусульманском праве деятельность. При общем Такафуле<br />
страхователи обязываются внести страховой взнос, а Такафул оператор вести<br />
Такафул деятельность в соответствии с принципами Шариата. Данный вид<br />
Такафула, в отличии от семейного подразумевает только два фонда, фонд<br />
акционеров и участников [108, с.123].<br />
Исламское страхование или Такафул имеет несколько моделей, которых<br />
некоторые авторы классифицируют на коммерческую и некоммерческую<br />
модель. Можно отметить, что модели отличаются зависимости от<br />
распределения прибыли. Некоторые авторы смотрят на смысл классификации<br />
как на форму правоотношений между сторонами. Р.А. Али Енгку и Х. С.<br />
Одиерно в своей работе подчеркнули особенность исламского страхования тем,<br />
что данные правоотношения не просто строятся между страховщиком и<br />
страхователем, как в традиционном страховании, при Такафул деятельности,<br />
страхователи практически страхуют сами себя. Они являются собственниками<br />
страхового фонда и участвуют в операционном управлении. Такафул оператору<br />
остается только вести страховую и инвестиционную деятельность. Поэтому<br />
такафул модель можно воспринимать как форму отношений, избранную<br />
сторонами страховой сделки [95, c. 32-33].<br />
Различие между коммерческой и некоммерческой моделями составляет<br />
некоторую особенность в ведении страховой деятельности. При<br />
некоммерческой модели, страховые взносы полисодержателей, поступающие в<br />
85
Такафул сбор фонда, считаются пожертвованием в полном объеме.<br />
Полисодержатели не получают никаких возвратов с данной сумму, но также не<br />
несут дополнительной ответственности за дефицит фонда. Такафул фонд<br />
полностью принадлежит участникам, и поэтому между фондом акционеров и<br />
фондом участников нет разделения. Инвестиционная прибыль, также как и<br />
страховые взносы, поступают в Такафул сбор фонда, и находится в<br />
собственности страхователей [95, с. 54].<br />
Модель Мудараба, также известная как модель по разделу прибыли,<br />
является одной из самых распространенных в ОАЭ и Малайзии и входит в<br />
категорию коммерческих моделей. В зависимости от того, что составляет<br />
прибыль, Мудараба может быть двух видов. Во-первых, чистая Мудараба, она<br />
подразумевает раздел только инвестиционного дохода между Такафул<br />
оператором и участниками. Вторым видом является «измененная» модель<br />
Мударабы, при данной модели разделу подлежит не только инвестиционная<br />
прибыль, но и остаточная сумма Такафул фонда. Остаточная сумма или<br />
излишек определяется вычетом всех расходов и страховых требований из<br />
Такафул фонда в конце финансового года, то есть оставшаяся после всех<br />
расходов сумма является излишком. Модель Мудараба подразумевает такой же<br />
вклад полисодержателей и назначение Такафул оператора в качестве<br />
управляющего инвестиционной деятельностью [95, c. 44]. По результату<br />
инвестиционной деятельности, полученная прибыль разделяется между<br />
участниками и Такафул оператором, однако при отрицательном результате<br />
Такафул оператор не разделяет убытки с участниками и не получает<br />
вознаграждение [102, c. 55-56]. В договоре между сторонами оговаривается<br />
правило, в соответствии с которым, при значительном убытке в<br />
специализированном фонде участников, мудариб (Такафул оператор)<br />
предоставляет без процентный заим страхователям («Кард хассан»).<br />
Административные расходы, связанные с инвестиционной деятельностью<br />
вычитаются из фонда акционеров, то есть являются обязанностью Такафул<br />
оператора. Остальные общие административные расходы покрываются за счет<br />
фонда участников.<br />
То что инвестиционная прибыль подлежит разделу не вызывает никаких<br />
вопросов. Однако с разделом остатка Такафул фонда обстоит другой вопрос.<br />
Хочется отметить то, что общая форма исламского страхования сама по себе<br />
имеет свои специфические черты и правовые особенности, куда можно отнести<br />
раздел остатка Такафул фонда.<br />
Ранее было сказано, что Такафул фонд формируется за счет страховых<br />
взносов участников. Если учесть, что данный фонд принадлежит<br />
исключительно участникам, то и остатки данного фонда должны принадлежать<br />
также им. В. Абдулах и К. Чи считают, что такафул оператор не должен иметь<br />
долю в остатке. Заинтересованность оператора в большом остатке может<br />
привести к стремлению повысить сумму взноса. Поскольку такафул оператор<br />
будет знать, что при большой сумме взноса будет больше вероятности в<br />
большом остатке. Страхователь терпит убытки и как полисодержатель, и как<br />
86
собственник фонда. Ведь лишняя оплаченная сумма в результате делится с<br />
оператором [86, c. 218].<br />
Исламская страховая модель Вакала входит в категорию коммерческих<br />
моделей. При данной модели, Такафул оператор является «вакилом» и ведет<br />
агентскую деятельность от имени страхователей. Как мы понимаем, агентская<br />
услуга оператора составляет инвестиционное, административное управление, а<br />
также осуществление всех этих действий, соответствуя всем нормам Шариата.<br />
Между Такафул оператором и участниками устанавливается договоренность,<br />
по которой оператор обязывается действовать в качестве агента на возмездной<br />
основе. Вознаграждение за услуги оператора обговариваются сторонами, либо<br />
как конкретная сумма, либо как доля в общей сумме страховых взносов.<br />
Особенность данной модели от Мударабы в том, что Такафул оператор не<br />
имеет долю в прибыли, прибыль оператора составляет фиксированное<br />
вознаграждение участников [106, c. 137-139]. Административные расходы и<br />
расходы, связанные с инвестиционной деятельностью покрываются Такафул<br />
оператором за счет полученного вознаграждения. Остальные расходы<br />
покрываются фондом участников. Также как и при модели Мудараба, модель<br />
Вакала имеет несколько подвидов. Различие этих подвидов основываются на<br />
разделе остатка Такафул фонда между сторонами. По сей день между учеными<br />
не прекращается спор по поводу того, имеет ли право Такафул оператор на<br />
долю в остатке Такафул фонда.<br />
Специалист в области исламского страхования, имеющий 25 летний стаж<br />
актуария Зайнал Абидин М. Кассым рассматривает данный остаток как<br />
превышение суммы взносов над суммой общих страховых возмещений. Такая<br />
ситуация происходит потому, что страховая индустрия требует<br />
предварительной оплаты взносов за услугу которая произойдет только в<br />
будущем. Если бы страхователям приходилось оплачивать в конце страхового<br />
периода, то в фонде не оставалось бы остатка [96, c. 49]. Однако мы сами<br />
понимаем, что такого не может быть. Это нарушает общепринятый механизм<br />
страхования.<br />
В практике, участники ответственны дополнительными взносами при<br />
случае дефицита Такафул фонда, поэтому многие ученые считают, что при<br />
профиците остаток должен оставаться в собственности тех же участников. В<br />
некоторых исламских странах Африки существует практика раздела остатка<br />
Такафул фонда с Такафул оператором, в этом случае доля оператора в излишке<br />
является дополнительной платой за хорошее управление и оказание агентских<br />
услуг [96, c. 50]. Схожая практика существует и в других странах, например в<br />
Малайзии, Национальным Шариатским Советом одобряется раздел остатка<br />
фонда с такафул оператором [106, c. 140].<br />
В пятой статье Шариатского стандарта Организации бухгалтерского учета<br />
и аудита исламских финансовых учреждений «Об Исламском страховании»<br />
изложено следующее: «Утвержденные правила могут включать требование к<br />
распоряжению излишком, таким образом, который максимально отвечает<br />
общему интересу участников. Примером может служить аккумулирование<br />
87
резервов, сокращение взносов, расходование на благотворительность и<br />
частичное либо полное распределение излишка среди участников.<br />
Управляющая компания не имеет право на какую-либо долю излишка [99]». В<br />
какой-то мере, мы заметили, в каждом регионе существует своя практика и<br />
нормативная база, нет единого согласия касательно данного вопроса, в связи с<br />
этим он будет оставаться открытым и актуальным.<br />
Такафул операторами часто применяется модель, комбинированная между<br />
моделями Мудараба и Вакала. Данная гибридная модель приняла лучшие<br />
стороны предыдущих моделей, тем самым прибыль Такафул оператора<br />
составляет как предварительно установленное вознаграждение, так и доля в<br />
инвестиционной прибыли. Не большая разница лишь в том, что доли в<br />
инвестиционной прибыли обговариваются заранее.<br />
Такафул операторы Южной Африки и Пакистана применяют модель под<br />
названием «Вакф». Институт «вакф» подразумевающий предоставление какоголибо<br />
личного имущества в качестве благотворительности, лежит в основе<br />
модели. Вакф является исключительно некоммерческой моделью. Участник<br />
делает страховой взнос в качестве пожертвования в Вакф фонд и если<br />
ссылаться на практику Пакистана, перестают быть собственниками данных<br />
взносов. Однако тем неменее именно участники являются собственниками<br />
самого фонда. Тяжело определить права и обязанности страхователей<br />
касательно Вакф фонда, поэтому между учеными этот вопрос остается<br />
открытым, по сей день [106, с. 134].<br />
Исполнение принятых на себя обязательств занимает не последнее место<br />
среди норм и принципов исламского права. В Священной книге Коран и<br />
Хадисах говорится, что истинно верующий исполняет свои обязательства [109].<br />
Такафул оператор, взяв на себя обязательство по управлению Такафул фондом<br />
перед участниками, должен всячески способствовать защите интересов<br />
участников и эффективному исполнению страховой деятельности.<br />
Очевидным является то, что в гарантии и защите нуждается и страховые<br />
организации. Они прибегают к методу перестрахования, что бы уберечь<br />
Такафул фонд от непредвиденных потерь самого разного характера. Такафул<br />
оператор также как и традиционные страховые организации перестраховывает<br />
свои риски. Однако основа, нормы и принципы, на которые опирается Такафул<br />
страхование, ставит перед ним определенные ограничения.<br />
Долгое время Такафул операторы были вынуждены обращаться к<br />
традиционным организациям перестрахования. Это было вызвано недостатком<br />
Ретакафул операторов на рынке. На сегодняшний день, ситуация постепенно<br />
стала меняться в благоприятную сторону.<br />
Организацией Бухгалтерского учета и аудита Исламских финансовых<br />
учреждений Исламское Перестрахование или Ретакафул определен как<br />
соглашение между страховыми организациями, представляющими Такафул<br />
фонд, по созданию механизма во избежание риска, которому могут быть<br />
подвержены Такафул фонды [99, с. 11]. Основой Ретакафул является<br />
пожертвование и взаимопомощь, когда как деятельность коммерческих<br />
88
организации перестрахования основывается на коммерческом договоре<br />
обмена, который направлен на получение прибыли [99, с. 12].<br />
Основываясь на вышеизложенном, можно придти к выводу о том, что<br />
механизм коммерческого перестрахования, также как и коммерческого<br />
страхования содержат в себе запрещенные исламским правом элементы.<br />
Исходя из этого, можно полагать, что Такафул операторам запрещается<br />
обращаться к традиционному перестрахованию. Законодательством некоторых<br />
исламских государств Такафул оператор обязан перестраховывать Такафул<br />
фонд основываясь на установленные правила по управлению рисками. К<br />
примеру, можно отнести директиву об операционной структуре Такафул<br />
Малайзии или Такафул Акт, в которых говорится, что Такафул оператор<br />
должен перестраховать Такафул фонд, более того, финансовая стабильность<br />
ретакафул оператора является одним из основных условий [110].<br />
Нельзя сказать, что на мировом финансовом рынке не существует<br />
организации способной выполнить перестрахование в соответствии с<br />
принципами Шариата, однако нужно учитывать то, что по сравнению с<br />
историей развития традиционного рынка страхования и перестрахования,<br />
Такафул рынок еще молод. В связи со сложившейся ситуацией, исламскими<br />
правоведами делаются некоторые исключения, допускающие традиционное<br />
перестрахование в определенных ситуациях.<br />
Традиционные организации по перестрахованию являются допустимыми<br />
только при общественной необходимости [99, с. 12]. В данном случае,<br />
исламскими учеными употребляется принцип необходимости, в соответствии с<br />
нормами Шариата необходимость оправдывает незаконное деяние [106, c. 264].<br />
14 февраля 2005 года собранием Национального Шариатского Совета было<br />
принято решение, на основании которого Такафул оператор не может<br />
перестраховать свои риски через организацию традиционного страхования или<br />
перестрахования. Такое право Такафул оператор мог получить только при<br />
следующих определенных условиях:<br />
1) Приоритетность такафул и ретакафул операторов;<br />
2) Отсутствие соответствующих такафул и ретакафул операторов, как на<br />
местном, так и на международном уровне;<br />
3) Финансовая устойчивость такафул и ретакафул операторов, как<br />
местных, так и международных, являются сомнительными [103].<br />
Ретакафул как инструмент раздела риска между такафул операторами<br />
действует в полном соответствии с нормами исламского права. Исламской<br />
форме перестрахования свойственна такая же структура, которая свойственна<br />
такафулу. Если в Такафул правовые отношения возникают между Такафул<br />
оператором и участниками, то в ретакафул в качестве участников выступают<br />
Такафул операторы.<br />
В качестве заключения данного раздела, основываясь на определениях<br />
данных исламскому страхованию в различных источниках, хочется отметить,<br />
что исламская страховая деятельность – это деятельность по формированию и<br />
управлению некоммерческого страхового фонда, в целях поддержания каждого<br />
89
из его участников, в случае наступления страхового случая; она основана на<br />
взаимной помощи между участниками и ведется в соответствии с правилами и<br />
принципами Шариата.<br />
2.3 Особенности правового регулирования исламской страховой<br />
деятельности в Малайзии<br />
С момента начального развития современного исламского страхового<br />
рынка в мире, прошло около тридцати лет, но не всем удалось добиться<br />
большого успеха, как это удалось Малайзии [87, c. 104]. В этом мусульманском<br />
государстве секторы исламского банкинга и страхования существуют<br />
параллельно с традиционными моделями страхования, банкинга и развиты на<br />
одинаково высоком уровне.<br />
Малазийская модель по развитию исламских финансовых институтов<br />
признана многими Исламскими странами и вызывает большой интерес у тех,<br />
кто стремится создать такую же благоприятную среду для ведения исламской<br />
финансовой деятельности в рамках своего государства [90, c. 113]. Активы<br />
Малазийской Такафул индустрии достигли 3 млрд. к 2008 году и имеют<br />
ежегодный рост в размере 21-29 процентов. На сегодняшний день крупнейшие<br />
участники Малазийского рынка приходятся на Великобританию, Бахрейн,<br />
Германию и Японию [111]. Высокие показатели невольно наводят на мысль о<br />
том, в чем же состоит залог успеха и что содержит механизм, работающий на<br />
многомиллионный рынок.<br />
Малазийский финансовый рынок представляет собой структуру,<br />
состоящую из нескольких основных звеньев, которые способствуют<br />
формированию сильной и конкурентоспособной индустрии Такафул<br />
страхования. Центральный Банк, Национальный Шариатский консультативный<br />
Совет, Малазийская Такафул ассоциоция, Совет Исламских Финансовых Услуг<br />
(Islamic Financial Services Board) и иные стратегические регуляторы в<br />
комплексе составляют успех Малазийской модели исламского страхового<br />
бизнеса. На вершине финансовой пирамиды государственных регуляторов<br />
страхового рынка Малайзии расположен Банк Негара Малайзия,<br />
законодательно признанный Центральным Банком Малайзии,<br />
поддерживающим денежную и финансовую стабильность, ведущую к<br />
значительному росту Малазийскую экономику [112]. Помимо того, что<br />
Центральный Банк поддерживает стабильность финансового сектора<br />
экономики, он направляет большой потенциал на становление Малайзии<br />
Центром Исламского Финансового рынка. Банк Негара Малайзия как основной<br />
регулятор финансового и банковского сектора экономики, а также как орган,<br />
регулирующий традиционную и исламскую индустрию страхования, проникает<br />
во все сферы страховой деятельности. Им разрабатываются директивы по<br />
уставному капиталу, по финансовой отчетности, по пруденциальным лимитам,<br />
а также стандарты и иные директивы, непосредственно регулирующие<br />
деятельность Такафул и Ретакафул организаций [113].<br />
90
Для страховой деятельности, регулируемой нормами Шариата, создание<br />
Шариатских Советов является обязательным [114, c. 104]. В соответствии со<br />
стандартом, принятым советом Организации бухгалтерского учета и аудита<br />
исламских финансовых учреждений, Шариатским Советам свойственны<br />
следующие особенности:<br />
1. Шариатский Совет является независимым органом специализированных<br />
юристов в исламской коммерческой юриспруденции;<br />
2. На этот орган возлагаются обязанности по направлению, анализу,<br />
наблюдению деятельности исламского финансового института, чтобы<br />
гарантировать соответствие с правилами и принципами Шариата;<br />
3. Имеет право выпускать фетвы и правила, которые являются<br />
обязательными для каждого исламского финансового института;<br />
4. Назначается акционерами, по рекомендации Совета директоров, состоит<br />
из не менее трех членов;<br />
5. Готовит отчет о соответствии всех сделок и операций финансовой<br />
организации принципам и правилам Шариата;<br />
6. Заявляет о том, что распределение прибыли и накопление убытков,<br />
связанные с инвестиционными счетами, соответствуют основанию, которое<br />
было одобрено самим Советом;<br />
7. Акционеры могут уполномочить Совет директоров устанавливать<br />
вознаграждение для Шариатского Совета [115].<br />
В соответствии с исследованием Доктор Енгку Рабиа Адавиа Енгку Али,<br />
в Малайзии существует 4 уровня Шариатского Совета:<br />
1) Шариатский орган, создаваемый внутри финансового института<br />
(Shariah Secretariat);<br />
2) Внешний консультативный Шариатский институт (Shariah product<br />
consultants) ;<br />
3) Независимый Шариатский наблюдательный орган (Shariah Committee) ;<br />
4) Шариатский консультативный Совет при Банке Негара Малайзии [95,<br />
c. 115].<br />
Высшей инстанцией среди Шариатских Советов Малайзии является<br />
Шариатский консультативный Совет созданный Центральным Банком<br />
Малайзии в 1997 году, как орган ответственный за наблюдение в сферах<br />
исламского банкинга, такафул бизнеса и иных исламских финансовых отраслях<br />
регулируемых Центральным Банком. Шариатский Наблюдательный Совет,<br />
ответственный за утверждение всех исламских финансовых продуктов, был<br />
наделен правом устанавливать нормативные акты касательно исламского<br />
банкинга, Такафул бизнеса, исламских финансов и иных продуктов основанных<br />
на принципах Шариата [112]. На наш взгляд Шариатский Консультативный<br />
Совет является не только научно-консультативным, рекомендательным<br />
органом, но и фактически выполняет определенные контрольные функции<br />
банковского департамента. Поскольку Совет выполняет не только контрольные<br />
функции, но и роль наблюдателя за соблюдением установленных норм<br />
исламского права.<br />
91
На протяжении многих лет Совет выпускает свои резолюции призванные<br />
быть финансовым регулятором исламской финансовой деятельности, не<br />
противоречащими нормам Шариата. Можно отметить, что с 1997 по 2009 гг.<br />
было издано около 135 решений, в частности одно из первых решений<br />
касательно Такафул бизнеса было принято в 2002 году на 24-ом собрании<br />
Совета [116].<br />
Как мы видим, система Шариатских Советов в Малайзии является строгой<br />
и иерархической структурой. Это позволяет государству не только<br />
контролировать весь спектр исламского финансового рынка Малайзии, но и<br />
поддерживать его успешное, поступательное развитие и четкое<br />
функционирование.<br />
На начальном этапе становления и исламской финансовой системы в<br />
нашей стране, возникают различные вопросы и проблемы которые касаются<br />
практического внедрения данной системы. Одной из немногих международных<br />
организаций, чье практическое и техническое содействие могли бы стать<br />
поддержкой – это Совет Исламских Финансовых Услуг (IFSB).<br />
С 2003 года в Малайзии действует международная организация,<br />
являющаяся стандартизационным органом, регулирующим и контролирующим<br />
стабильное развитие исламской финансовой индустрии - Совет исламских<br />
финансовых услуг (IFSB). Спектр деятельности данной организации очень<br />
обширный:<br />
1) Содействие развитию индустрии исламских финансовых услуг через<br />
введение новых или адаптацию существующих международных стандартов<br />
соответствующих принципам Шариата;<br />
2) Разработка руководств по эффективному управлению и регулированию<br />
институтов предлагающих исламские финансовые продукты;<br />
3) Поддержка связи и сотрудничество с организациями,<br />
устанавливающими стандарты по стабилизации международной денежной и<br />
финансовой системы;<br />
4) Улучшение и координирование инициативы по развитию исламских<br />
инструментов и процедур;<br />
5) Способствовать сотрудничеству между странами-членами по развитию<br />
индустрии исламских финансовых услуг;<br />
6) Исследование и публикация учений по исламским финансам;<br />
7) Способствовать обучению и повышению квалификаций в сфере<br />
регулирования индустрии исламских финансовых услуг и т.д [117].<br />
Сегодня этой международной организацией установлено около 17<br />
стандартов, среди которых руководства по управлению исламского<br />
страхования, стандарты по платежеспособности и другие нормативы,<br />
содействующие эффективному развитию и регулированию исламских<br />
институтов, предлагающих исламские финансовые продукты и услуги в<br />
области страховой деятельности. На 2011 год около 200 межправительственных<br />
организаций, регулятивных органов и иных участников рынка входят в состав<br />
данной международной организации и успешно участвуют в<br />
92
межгосударственном сотрудничестве по развитию Индустрии Исламских<br />
финансовых услуг [117].<br />
Исламская страховая система как гибкая и саморазвивающаяся<br />
структурная система непрерывно совершенствуется. Этому фактору<br />
способствует как государство, в лице специальных, уполномоченных органов,<br />
так и не государственные инициативные организации. Организованная<br />
Такафул операторами Малайзии, Индонезии, Государства Бруней и Республики<br />
Сингапур в 1995 году организация «Такафул Группа» (ASEAN Takaful Group),<br />
создана для усиления добровольного сотрудничества между Азиатскими<br />
Такафул операторами, а также операторами других частей света [118]. Ныне,<br />
организация переименованная как «Глобал Такафул Групп» (Global Takaful<br />
Group), обеспечивает свободный обмен информации по всем аспектам такафул<br />
деятельности между членами, формирует специализированные рекомендации,<br />
представляет интересы своих членов, а также один из самых главных моментов,<br />
способствует квалифицированной подготовке такафул компаний с помощью<br />
различных институтов и специализированных центров [119, с. 37].<br />
По всему миру услугами Такафул компаний в сфере личного,<br />
имущественного страхования, а также страхования предпринимательских<br />
рисков пользуются не только мусульмане, но и те, кто не исповедует Ислам.<br />
Как в истории Малайзии, так и во всем исламском экономическом<br />
пространстве, первым и серьезным шагом по регулированию исламских<br />
страховых правоотношений стал Такафул Акт от 1984 года [118]. Однако для<br />
того, чтобы подчеркнуть особенность Такафул Акта, хочется отметить<br />
небольшое сравнение, сделанное ученым А. Каршидом, с еще одним из ранних<br />
нормативных актов, с Декретом Турции №83/7406, принятым 16 декабря 1983<br />
года.<br />
Декрет №83/7406 был принят правительством Турции для решения<br />
вопроса, связанного с регулированием исламских финансовых отношений.<br />
Поскольку Турция является светским государством, в данном акте не были<br />
отличены исламские финансовые институты и не упоминается Шариатский<br />
Совет. Однако был признан финансовый механизм по разделу прибыли и<br />
потери, который свойственен любому исламскому финансовому институту [90].<br />
Как мы видим, не смотря на то, что декрет предназначен для<br />
регулирования финансовых отношений, построенных на принципах Шариата, в<br />
нем установлен только внешний механизм, при этом избегая упоминания самой<br />
сути. В связи с чем, по нашему мнению, Малазийский Такафул Акт, как<br />
законодательный акт, регулирующий исламские финансовые отношения,<br />
занимает особенное место среди них. Поскольку он признает страховые<br />
отношения, сложившиеся в системе исламского права и необходимость их<br />
соответствия основополагающим принципам и требованиям Шариата.<br />
Такафул Акт, как система норм, регулирующих исламские страховые<br />
отношения, имеет особое правовое значение, в связи с тем ,что принят высшим<br />
законодательным органом государства.<br />
93
Такафул Акт, регулирующий страховые отношения, основанные на нормах<br />
и принципах исламского права, дал новое направление развитию страхового<br />
права в Малайзии. Нельзя сказать, что это было неожиданно, поскольку<br />
Конституцией от 1957 года, Малайзия официально признана исламским<br />
государством. Однако такой поворот можно назвать резким, судя по<br />
предыдущим этапам развития страховых отношений в Малайзии.<br />
В период между 1874 годом и Первой Мировой войной, Великобритания<br />
полностью колонизировала и контролировала Малазийский полуостров [119, с.<br />
37]. Нормативные акты, связанные с регулированием отношений в области<br />
страхования, были лишь отражением законодательства Великобритании, его<br />
общего права и статутов [120, с. 28]. Если следовать Малазийскому акту<br />
гражданского права от 1956 года, в 5 разделе указывалось на то, что<br />
законодательство, регулирующее отношения в сфере страхования интереса<br />
основываются на английских статутах. Всего около 6 статутов так или иначе<br />
влияли на страховые отношения, развивавшиеся на то время в Малайзии: Акт о<br />
страховании жизни от 1882 года, Акт об играх от 1845 года, Акт о морском<br />
страховании от 1906 года, Акт о морском страховании (политика азартных игр)<br />
от 1909 года, Акт о реформировании семейного права от 1969 года [91, с. 5].<br />
Развитие исламского страхования в Малайзии началось с принятием фетвы<br />
о страховании членами Национального Религиозного Совета в 1972 году. В<br />
соответствии с данной фетвой, практика традиционного страхования была<br />
признана незаконной, в связи с содержанием запретных в Исламе элементов,<br />
таких как риба, гарар, майсир. Также фетвой была положена основа<br />
исламскому страхованию под названием Такафул. До 1980 года, практически<br />
всеми штатами Малайзии были приняты аналогичные фетвы о недопустимости<br />
традиционного страхования. В 1982 году для изучения возможности<br />
осуществления исламской страховой деятельности, а точнее для создания<br />
исламской страховой компании в Малайзии, правительством страны был создан<br />
специализированный комитет. 11 мая 1984 года комитет представил отчет,<br />
ставший результатом проделанной целевым комитетом работы [91, с. 5]. Отчет,<br />
состоявший из шести глав, содержал в себе ответ на вопрос правительства о<br />
том, каким образом можно реализовать страховую организацию, которая<br />
отвечала бы всем требованиям исламского права. Членами комитета были даны<br />
некоторые заключения и рекомендации следующего характера:<br />
1. В-первых, была представлена общая философия исламского<br />
страхования, в частности, концепция исламского страхования, ее принципы и<br />
запрещенные исламским правом элементы.<br />
2. Во-вторых, были рассмотрены концепция бизнеса и положения<br />
договора, допустимые в исламском праве.<br />
3. В-третьих, комитетом дана рекомендация о целесообразности<br />
применения понятия «такафул» касательно исламского страхования.<br />
4. В-четвертых, были рассмотрены правовые аспекты регулирования и<br />
надзора за деятельностью такафул компании, а также вопросы о внесении<br />
соответствующих поправок в законодательство Малайзии.<br />
94
5. В-пятых, были даны рекомендации по созданию, управлению такафул<br />
компанией [121].<br />
Отдельно хочется отметить пункты 2.1.1. и 2.8.1. отчета, в которых<br />
рассматривались концепция исламского страхования и применение понятия<br />
такафул. В пункте 2.1.1. изложено, что в соответствии с теорией исламской<br />
экономики, основанной на доверии, желании людей исполнять свои<br />
обязательства перед обществом, является целесообразным применение понятия<br />
Такафул. В пункте 2.8.1. подчеркивается то, что такафул, основанный на<br />
концепции исламского страхования, отличается от традиционного страхования,<br />
применяемого на практике, с точки зрения намерения участников, принципов и<br />
ведения бизнеса [121].<br />
Членами комитета, основной целью которого было создание такафул<br />
компании в Малайзии, был проделан большой объем работы. Однако по<br />
нашему мнению, самым главным достижением стал Такафул Акт, принятый<br />
Парламентом Малайзии.<br />
Малазийскую законодательную базу, регулирующую исламскую<br />
страховую деятельность, можно разделить на несколько групп. К первой группе<br />
относится принятый в 1984 году, основной закон - Такафул Акт, который<br />
призван регулировать процедуру лицензирование, процедуру регистрации и<br />
иные процессуальные аспекты страховой деятельности Такафул компании. Вовторую<br />
группу можно отнести директивы и циркуляры принятые Центральным<br />
банком, регулирующие операционный процесс, процесс управления и другие<br />
вопросы касающееся Такафул операторов зарегистрированных в соответствии с<br />
Такафул Актом. В третью группу, входят резолюции выпускаемые<br />
Шариатским Наблюдательным Советом, являющиеся обязательным для<br />
исполнения всеми без исключения участниками исламского финансового<br />
рынка. К отдельной группе можно отнести не имеющие нормативно-правовой<br />
характер рекомендации и стандарты, созданные специализированными<br />
организациями как Совет исламских финансовых услуг, Международная<br />
организация страховых руководителей (IAIS).<br />
На наш взгляд, перед тем как начать рассматривать структуру<br />
нормативного регулирования Такафул деятельности операторов, необходимо<br />
понять ее правовую природу и сущность. Модели Такафул и Ретакафул<br />
бизнесов, применяемые в Малайзии, были установлены Национальным<br />
Шариатским консультативным Советом. Исламская страховая модель,<br />
основанная на элементах "табарру" и "вакала" были признаны допустимыми в<br />
соответствии с резолюциями от 2002 и 2007 годов [116]. Институт "табарру"<br />
означает согласие страхователя дать часть своего взноса как помощь другим<br />
страхователям, в случае потери. Под институтом "вакала" подразумевается<br />
сделка между Такафул оператором и Такафул участниками (страхователь) об<br />
агентском управлении страховым фондом, куда также входит управление<br />
инвестиционной деятельностью, порядок и процедура страховых выплат и<br />
другое. Концепции "табарру" и "вакала" довольно распространенные в странах<br />
с исламской правовой системой, более того еще в 1985 году Советом<br />
95
Исламской Академии правоведения при Организации Исламской Конференции<br />
было рекомендовано применение "табарру" при развитии страхового института<br />
[122].<br />
Такафул Акт был принят 24 декабря 1984 года и начал действовать с 1<br />
января 1985 года. Такафул акт в процессе применения на практике подвергался<br />
определенным изменениям и корректировкам, то есть развивался и<br />
совершенствовался по мере становления страховых отношений в Малайзии.<br />
Нормативный акт состоит из четырех частей и охватывает практически все<br />
возможные правовые аспекты, встречающиеся в деятельности Такафул<br />
оператора, начиная с ведения страховой деятельности и заканчивая<br />
юрисдикцией судов. В первом разделе, "такафул" определяется как система,<br />
основанная на братстве, солидарности и взаимопомощи, через добровольную<br />
финансовую помощь между участниками [101, ст. 2].<br />
Основной чертой такафул бизнеса, описанного в законе, является его<br />
разделение на два класса: семейный такафул солидарности и общий такафул.<br />
Такафул бизнес может вестись организацией, как определено в Малазийском<br />
Акте Компаний от 1965 г. или организацией зарегистрированной в<br />
соответствии с Актом Кооперативных обществ. Регистрация и участие в<br />
Ассоциации такафул операторов является первым требованием, поставленным<br />
перед претендентами на право ведения такафул бизнеса. При рассмотрении<br />
заявления претендента по одному или обоим классам такафул бизнеса,<br />
Председатель Центрального Банка учитывает следующее:<br />
1) цели ведения такафул бизнеса и наличие элементов противоречащих<br />
нормам Шариата.<br />
2) предусматривает ли претендент учреждение Шариатского Совета,<br />
который является основным органом, гарантирующим полное соответствие<br />
такафул бизнеса оператора нормам исламского права [101, ст. 2].<br />
Создание и ведение такафул деятельности в Малайзии идет параллельно с<br />
тщательным контролем со стороны государства. После учреждения Такафул<br />
компании, законодательством ставятся некоторое количество ограничений,<br />
способные привести к отмене проведенной ранее регистрации в качестве<br />
Такафул оператора. К случаям, приводящим к отмене регистрации можно<br />
отнести следующее: присутствие в деятельности оператора элементов не<br />
одобренных Шариатом, не ведение такафул оператором своей деятельности в<br />
12-и месяцев после регистрации, пренебрежение или отказ оператора в<br />
соблюдении порядка по улучшению недостатков, ухудшение финансового<br />
состояния такафул фонда, ведение такафул бизнеса во вред участникам, не<br />
способность покрытия своих обязательств, отсутствие ретакафул соглашения с<br />
с финансово стабильной организацией, а также причиной для отмены<br />
регистрации могут послужить общественные интересы [101].<br />
В соответствии с Такафул актом, такафул оператор, зарегистрированный<br />
по одному из классов Такафул, обязан иметь депозит, требование и<br />
минимальный размер суммы по которому устанавливаются Правительством<br />
Малайзии. Депозит может состоять из наличных или из залоговых активов. Как<br />
96
нам стало известно, активы депозита и операции по нему отслеживаются и<br />
постоянно контролируются Центральным Банком. Такой строгий надзор за<br />
соблюдением требований, установленных Такафул Актом необходим, так как<br />
любые активы оператора являются материальной гарантией исполнения его<br />
финансовых обязательств. В этих целях, даже после прекращения оператором<br />
своей деятельности, за ним может быть оставлен депозит, если будет<br />
установлено, что оператор имеет не погашенные обязательства или<br />
финансовый долг перед участниками [101, c. 13].<br />
В разделе 16 Такафул Акта указано, что каждый оператор,<br />
зарегистрированный в соответствии с данным актом, обязан иметь такафул<br />
фонд, в который вносятся все страховые взносы участников.<br />
При рассмотрении фондов, создаваемых такафул организацией, мы<br />
отмечали специализированный счет участника. Специализированный счет<br />
участника является тем самым фондом, в который поступают все взносы<br />
участников в качестве пожертвования. Также при такафул компании<br />
создаются счета участников, предназначенные для личного капитала каждого<br />
участника исламского страхования [91, с. 7]. Законодательством Малайзии<br />
контролируется состав активов такафул фондов каждого оператора, а также<br />
могут быть установлены дополнительные требования по не совершению<br />
инвестиций определенного класса или типа [101]. Такой вот индивидуальный<br />
подход к финансовой деятельности такафул операторов является залогом<br />
защиты интересов страхователей страны.<br />
В Малайзий, государством проводится четкая политика касательно<br />
оператора и его деятельности. Для защиты интересов участников или тех же<br />
страхователей, перед такафул операторами ставятся множество требований по<br />
выполнению установленных норм и правил. Центральным Банком Малайзии<br />
для улучшения операционной эффективности такафул бизнеса, создания<br />
здорового такафул фонда и защиты интересов участников было принято<br />
Руководство по Структуре Такафул Операций. В соответствии с пунктом 10.1-<br />
10.2 руководства, оператор должен гарантировать эффективное управление<br />
такафул фондом, включая систему надзора за финансовыми рисками и систему<br />
мониторинга. А также он ответственен за благосостояние такафул фонда, в<br />
ответе за компетентное исполнение своих функций и функций своих агентов<br />
[110, с. 4].<br />
Поскольку деятельность такафул оператора всегда на стыке с<br />
общественным интересом, государство строго следит за тем, как защищены<br />
интересы участников. В 23 разделе Такафул Акта указано, что для усиления<br />
данной по обязательствам гарантии, то есть для гарантии платежеспособности<br />
такафул фонда, оператор обязан иметь ретакафул соглашение с ретакафул<br />
оператором. "Ретакафул", предусмотренный первым разделом Акта,<br />
подразумевает соглашение по перестрахованию ответственности такафул<br />
оператора, за период ведения им такафул бизнеса. При выборе Такафул<br />
оператором ретакафул партнера, не маловажным фактором является<br />
финансовая устойчивость Ретакафул организации [110]. Касательно этого<br />
97
вопроса в Резолюции Шариатского консультативного Совета от 2005 года<br />
указано, что финансовая сомнительность Ретакафул компании может<br />
рассматриваться как основание обращения к услугам коммерческих<br />
перестраховых организаций [105, ст. 2,3].<br />
В Такафул Акте нормативно закреплены определения "брокера" и<br />
“агента”. Если брокером является лицо, фирма или компания, совершающая<br />
такафул сделки или ведущее переговоры от имени страхователя за<br />
определенную компенсацию, то агент является представителем страховщика.<br />
Агент и брокер больше исполняют роль посредников в отношениях между<br />
такафул оператором и участником. Тем самым выполняя определенную роль в<br />
развитии и налаживании данных отношений. Некоторые ученые считают, что в<br />
практике имеются некоторые недостатки касательно гласности самой идеи<br />
Такафул страхования и ее значимости. В связи с этим важную роль в<br />
устранении данных недостатков играют агенты и брокеры. Они, являясь<br />
сторонами в Такафул бизнесе, несомненно, делают свой вклад в развитие<br />
исламской страховой деятельности [101, ст. 2].<br />
Во 2А части Такафул Акта устанавливаются правила по ведению<br />
международного такафул бизнеса. Как указывают правила, Международный<br />
такафул бизнес может вестись только компаниями указанными в Акте<br />
Компаний от 1965г. и зарубежными институтами, зарегистрированными в<br />
соответствии с законодательными нормами .<br />
"Международный такафул бизнес" означает такафул бизнес, который<br />
ведется не в Малайской валюте - ринггитах, а "международный институт", в<br />
свою очередь, подразумевает зарубежную компанию, ведущую свой бизнес вне<br />
Малайзии, которая схожа с такафул бизнесом или зарубежная компания,<br />
которая ведет иной финансовый бизнес, виды которых определяются<br />
Малазийским Центральным Банком [101, ст. 2].<br />
В общем порядке, нормы Такафул Акта применяемые к такафул<br />
оператору, так же применяются и к международным такафул операторам.<br />
Помимо Такафул акта, деятельность Международных Такафул операторов<br />
регулируется директивой Центрального Банка "Об учреждении<br />
Международных Такафул операторов" от сентября 2006 года. В директиве<br />
рассматриваются общие положения о международном такафул операторе и<br />
требования для ведения данного вида бизнеса [124].<br />
Для поддержки развития динамики рынка, в соответствии с Налоговым<br />
Актом Малайзии, операторам международной такафул деятельности<br />
предоставляются льготы в качестве полного освобождения от налогообложения<br />
на 10 лет [123]. Государство для воссоздания лучших условий на страховом<br />
рынке, стремится привлекать все больше конкурентоспособных организаций.<br />
Это видно по требованиям, которые устанавливаются для получения права на<br />
ведение международной такафул деятельности [123].<br />
В соответствии с директивой, данный вид деятельности может вести<br />
учреждение с уставным капиталом в 10 миллионов Малазийских ринггит,<br />
которое является крупным финансовым институтом, усвоившим<br />
98
международную страховую практику, установленную специализированными<br />
международными организациями. В правилах директивы, Центральный Банк<br />
указывает объекты, которые не могут являться частью деятельности<br />
Международного такафул оператора, то есть они: имущество расположенное<br />
или перемещающееся в/из Малайзии на момент договора, воздушно-морские<br />
судна, зарегистрированные в Малайзии и обязательства вытекающие от<br />
операции с ними, жизнь резидента или какое-либо возможное обязательство,<br />
связанное с резидентом страны [123, c. 4].<br />
Наличие правоотношений между сторонами всегда подразумевает<br />
возникновение каких-либо споров. Регулирование споров возникающих в<br />
исламской финансовой деятельности осуществляется Судебной системой<br />
Малайзии. В Высшем суде Малайзии имеются судья, которые уполномочены<br />
рассматривать категорию дел и споров, возникающих в сфере исламской<br />
финансовой деятельности. Однако параллельно традиционной судебной форме,<br />
в стране действует Региональный Куала-Лумпурский Центр Арбитража.<br />
Региональный Куала-Лумпурский Центр Арбитража был создан на основании<br />
договоренности между Правительством Малайзии и Азиатско-Африканским<br />
правовым консультативным комитетом. О чем в дальнейшем между сторонами<br />
был подписан договор [124].<br />
Рассмотрение спорного вопроса путем арбитража производится только,<br />
при условии, если стороны имеют соответствующий пункт в договоре. На<br />
сегодняшний день процедуры Регионального Куала-Лумпурского Центра<br />
Арбитража ведутся в соответствии с Правилами Арбитража по Исламскому<br />
Банкингу и Финансовым Услугам. Правила арбитража применяются в целях<br />
принятия решения по какому–либо коммерческому договору, деловому<br />
соглашению или сделке, основанной на принципах Шариата [125]. Они<br />
содержат в себе нормы, регулирующие вопросы арбитражных процедур,<br />
состава арбитражного трибунала, процедуры принятия решения и иное.<br />
В то же время Региональный Центр Арбитража не должны нарушать<br />
нормы Акта о Центральном Банке. В соответствии с 56-м разделом, первой<br />
Главы Акта, суд или арбитраж при возникновении вопросов, касающихся норм<br />
и принципов Шариата, должны руководствоваться предписаниями<br />
Национального Шариатского Консультативного Совета или передавать данный<br />
вопрос Шариатскому Совету для разрешения. В соответствии с разделом 58<br />
Акта, резолюции Шариатского консультативного Совета при Центральном<br />
Банке являются привилегированными по сравнению с правилами иных<br />
шариатских органов созданных в Малайзии. В связи с чем, резолюции,<br />
решения, выпущенные данным Советом, являются основными нормативными<br />
актами при рассмотрении исламских финансовых споров [112].<br />
Часто, исламские финансовые организации ведут международные<br />
операции и сделки. Это означает, что они работают под разными<br />
юрисдикциями и порой это мешает эффективному разрешению споров. Мы<br />
считаем, что непрерывно растущее количество дел связанных с исламскими<br />
финансовыми институтами, требуют более активного использования<br />
99
арбитражной практики для разрешения данной категории дел. Арбитражное<br />
рассмотрение споров в сфере такафул бизнеса является более доступной<br />
формой рассмотрения дел, возникающих споров в области исламской<br />
страховой деятельности. В Малайзии, в среднем расходы на судебный процесс<br />
составляют 20 процентов от суммы спора, даже в случае вынесения судебного<br />
решения в пользу финансовой организации, оспариваемая сумма не будет<br />
восстановлена в полном объеме. Внесудебное или арбитражное рассмотрение<br />
споров в стоимостном эквиваленте составляет гораздо меньшую сумму, а также<br />
решение арбитража не подлежит пересмотру [126]. На наш взгляд процедура<br />
арбитражного рассмотрения хозяйственных и финансовых споров является<br />
более эффективной, состоит из единственной инстанции, экономически более<br />
выгодно сторонам по спору, кроме того носит менее процедурный<br />
юридический характер. Исходя из вышеизложенного, мы приходим к выводу,<br />
что арбитражные организации, предоставляющие свои услуги по разрешению<br />
и урегулированию различных споров в области исламской финансовой<br />
деятельности, в том числе страхования, являются востребованными в странах<br />
исламского мира [115].<br />
В качестве заключения данного раздела хочется отметить, что структура<br />
национального законодательства Малайзии тесно переплетена с нормами<br />
исламского права. На сегодняшний день, она способна регулировать комплекс<br />
общественных отношений связанных с потребностями финансового,<br />
банковского и страхового рынка. В стране действует нормативно-правовая база,<br />
регулирующая исламские финансовые правоотношения, система контрольнонадзорных<br />
органов государства, а также судебные и арбитражные структуры,<br />
связанные с исламской финансовой деятельностью и страхованием.<br />
100
3 ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ И<br />
СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ СТРАХОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА<br />
РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН С УЧЕТОМ ОПЫТА МАЛАЙЗИИ<br />
3.1 Проблемы совершенствования и перспективы развития страхового<br />
права Республики Казахстан в условиях введения исламского страхования<br />
Рассмотрев место норм страхового права в системе национального права<br />
РК в первой главе, мы переходим к перспективе места норм исламского<br />
страхования в рамках страхового права РК.<br />
На сегодняшний день, ученые в сфере финансового и страхового права не<br />
пришли к конкретному выводу о том, какое место в системе права занимают<br />
нормы регулирующие отношения в области страхования. Рассматривая в<br />
данной диссертации нормы, регулирующие отношения в области исламского<br />
страхования мы пришли к выводу, что ни одним автором практически не были<br />
сделаны попытки определить место этих норм в общей системе права.<br />
Правительством нашей республики был поднят вопрос о принятии<br />
нормативно-правового акта регулирующего исламскую страховую<br />
деятельность. Если он будет принят и вступит в свою законную силу, можно<br />
считать, что в Республике Казахстан будут действовать нормы, регулирующие<br />
страховую деятельность, основанную на принципах мусульманского права. В<br />
связи с чем, в данном разделе, нами была поставлена задача определить место<br />
норм, регулирующих отношения в области исламского страхования в системе<br />
страхового права Республики Казахстан.<br />
Первые нормы, так или иначе регулировавшие исламские страховые<br />
отношения, к которым относится обычай платы кровью, не имели письменный<br />
характер, впервые письменное обозначение они получили только в основных<br />
источниках Исламского права. Ранее мы обсуждали источники Исламского<br />
права, к которым относятся Свещенная книга Коран, Сунна, иджтихад, кияс,<br />
некоторые доктрины, фикх и юридические мнения (фетвы), которые также<br />
являются основными источниками исламского страхования. Однако нужно<br />
отметить то, что круг норм регулирующих отношения в области исламского<br />
страхования значительно шире, это, во-первых, связано с развитием исламских<br />
страховых отношений, с расширением круга субъектов данных отношений и<br />
конечно же с признанием исламского страхования на законодательном уровне.<br />
Доктрина «аль-акилах», применявшаяся среди Арабских племен, являлась<br />
примитивным видом социального страхования, существовала еще до появления<br />
религии Ислам. Признание данной доктрины самим Пророком Мухаммедом,<br />
привело к нормативному признанию доктрины исламским правом. Нормы,<br />
призывавшие к взаимопомощи и взаимной поддержке между людьми, имели<br />
место в обществе, в котором был признан Ислам [91, с. 5]. Но как мы говорили<br />
в первом разделе, после второй половины двадцатого века подъем экономики<br />
исламского мира принес ему большие перемены.<br />
Универсальное применение норм исламского права в двадцатом веке,<br />
сохранилось только в некоторых государствах Аравийского полуострова и<br />
101
Персидского залива. Многие другие мусульманские государства стали<br />
ориентированными на буржуазные правовые модели. В этих странах влияние<br />
норм исламского права стало слабеть, ограничиваясь применением некоторых<br />
норм или институтов. Постепенно, статус основного источника стал переходить<br />
от норм исламского права к нормам нормативно-правовых актов, что привело к<br />
параллельному действию как норм исламского права, так и производных от них<br />
норм, закрепленных в нормативно-правовых актах государства [127, с. 99-100].<br />
Таким образом, можно отметить, что нормы, регулирующие исламские<br />
страховые отношения до двадцатого века, точнее до признания традиционного<br />
страхования недействительным и необходимости создания страхования<br />
основанного на принципе взаимопомощи, были представлены только в первых<br />
источниках исламского права. В последующем, мы считаем, что нормы<br />
исламского страхования стали иметь место в нормативно-правовых актах, в<br />
связи, со следующими причинами. Во-первых, как мы уже обсуждали,<br />
модернизация правовой системы мусульманских стран позволила регулировать<br />
как исламские страховые отношения, так и иные отношения не только нормами<br />
основных источников мусульманского права, но и нормами, установленных<br />
компетентными государственными органами нормативных актов, основанных<br />
на Коране и Сунне. Во-вторых, распространение и признание исламского<br />
страхования в не мусульманских государствах, привело к принятию данными<br />
странами нормативно-правовых актов, нормы которых регулировали<br />
возникшие отношения в области исламского страхования и сделали возможным<br />
деятельность исламских страховых компаний.<br />
В данном случае, очень кстати, привести в пример классификацию норм,<br />
регулирующих отношения в области исламского страхования, представленную<br />
Р.И. Беккиным. В своей диссертации, Р.И. Беккин классифицировал нормы,<br />
регулирующие отношения в сфере исламского страхования на три вида: вопервых,<br />
нормы, содержащиеся в Коране и Сунне; во-вторых, нормы в<br />
законодательстве мусульманских государств, повторяющие или развивающие<br />
нормы, содержащиеся в Коране и Сунне; в-третьих, нормы в законодательстве<br />
немусульманских государств, не противоречащие правилам и принципам<br />
Шариата [94, c. 86].<br />
Исламские страховые отношения регулируются не только нормами<br />
установленными государством, во-первых, они регулируются нормами,<br />
установленными в основных источниках исламского права. Наверное, было бы<br />
неправильно разделять нормы исламского страхования на данные две группы,<br />
поскольку они составляют общий комплекс норм, регулирующих однородные<br />
отношения. Но в любам случае, нужно иметь четкое представление о том, что<br />
имеется разница между нормами Священного Корана и Сунны, а также их<br />
производными нормами.<br />
Основной целью исламского страхования является соответствие страховой<br />
деятельности, деятельности ее участников принципам исламского права. В<br />
связи с чем, нормы в области исламского страхования, устанавливаемые как в<br />
мусульманских, так и немусульманских государствах, опираются на нормы и<br />
102
принципы, установленные основными источниками исламского права, и<br />
способствуют исполнению основной цели исламского страхования.<br />
Ученый в области мусульманского права Л.Р. Сюкияйнен представил<br />
классификацию стран зарубежного Востока, по масштабу применения норм<br />
мусульманского права по степени его влияния на действующее<br />
законодательство. Следуя представленной Сюкияйнен Л.Р. классификации,<br />
можно сделать выводы о том, на сколько в сфере регулирования исламских<br />
страховых отношений применимы нормы, содержащиеся в Коране и Сунне, а<br />
также применимы нормы, повторяющие или развивающие нормы,<br />
содержащиеся в Коране и Сунне, представленные в нормативных актах<br />
мусульманских государств, как указано в классификации норм Р.И.Беккиным.<br />
В первую группу входят государства, в которых влияние и применение<br />
норм мусульманского права остаются максимально широкими. К этой группе<br />
можно отнести Королевство Саудовской Аравии и Ирана, где нормы и<br />
принципы Ислама являются основным источником права. В странах этой<br />
категории, нормы и принципы исламского права оказывают глубокое влияние<br />
на конституционное законодательство и даже на сложившуюся здесь форму<br />
правления. Ко второй группе относятся страны, в которых сфера действия<br />
норм мусульманского права не является столь всеобъемлющей, как в странах<br />
первой группы, но все, же остается весьма существенной. Принципы и нормы<br />
мусульманского права оказывают заметное влияние на основные акты<br />
конституционного характера, на структуру и деятельность государственного<br />
механизма стран данной группы. К этой группе можно отнести Судан,<br />
Пакистан, ЙАР, Ливия. К третьей группе относятся государства, в которых<br />
нормы мусульманского права оказывают влияние на правовые системы этих<br />
государств, но не в таком объеме как в странах предыдущих групп. К данной<br />
группе относятся следующие государства: ОАЭ, Бруней, Бахрейн, Кувейт,<br />
некоторые штаты Малайзии. Следующую группу составляют страны Египта,<br />
Сирии, Ирака, Ливана, Марокко, Иордании, Алжира, Сомали, Мавритании,<br />
северные штаты Нигерии, Афганистан. Конституционное право данных стран<br />
закрепляет особое положение Ислама и норм мусульманского права. Если<br />
какие-то отрасли регулируются нормами мусульманского права, то в остальных<br />
отраслях применяются, лишь отдельные нормы. Также автором представлены<br />
отдельные группы стран, в которых нормы исламского права применяется лишь<br />
частично [127, с. 100].<br />
Исламское страхование – это страховая деятельность, основанная на<br />
принципах и нормах исламского права. Как мы уже обсуждали во второй главе,<br />
в основе идеи исламского страхования лежат принципы взаимопомощи и<br />
взаимной поддержке между людьми, отсутствие ростовщичества, азарта,<br />
неопределенности и иных запрещенных в Исламе элементов, и т. Поэтому<br />
нормы исламского страхования сформулированы и функционируют в целях<br />
осуществления и соответствия страховых отношений данным принципам и<br />
нормам мусульманского права. С возникновением исламской страховой<br />
модели, признанной как альтернатива существующей модели коммерческого<br />
103
страхования, система страхового права стала содержать в себе отличающиеся<br />
друг от друга основополагающими принципами нормы.<br />
Исламское страхование, содержащее в себе принцип благотворительности<br />
и взаимопомощи, а также основанное на намерении людей сделать вклад в<br />
целях поддержания нуждающегося, начертило в рамках страхового права<br />
границу между своими нормами и нормами страхования, имеющее<br />
коммерческое начало. Также хочется отметить, что возникновение исламских<br />
страховых отношений, послужило причиной выделения понятия коммерческого<br />
страхования, в связи с возникшим между ними контрастом. Нормы<br />
регулирующие отношения в области исламского страхования, будучи<br />
составной частью общей совокупности норм страхового права, расширили его<br />
рамки, добавив в него новое содержание.<br />
Месту норм, регулирующих отношения в сфере исламского страхования, а<br />
в особенности их месту в системе права мусульманских и немусульманских<br />
государств, практикующих исламскую страховую деятельность, уделяется не<br />
так много внимания. На наш взгляд, мало исследован вопрос о том, являются<br />
ли нормы исламского страхования составной частью коммерческого страхового<br />
права или же оно является отдельным, но связанным с ним тесно, явлением.<br />
В труде «Теории государства и права» под редакцией С.С. Алексеева, в<br />
качестве критерий деления и определения норм права представлены предмет<br />
правового регулирования и метод правового регулирования [85, с. 279-280]. В<br />
данной классификации критерий подразделения системы права сходятся<br />
мнения многих авторов, они также считают, что основным признаком<br />
подразделения является содержание, т.е. предмет правового регулирования, а в<br />
качестве вторичных критериев можно рассматривать метод правового<br />
регулирования. Основываясь на данные критерии, мы попытаемся определить<br />
место норм регулирующих отношения в области исламского страхования [75, с.<br />
28].<br />
Предмет правового регулирования норм составляют общественные<br />
отношения, регулируемые правом [128, с. 280]. Если анализировать<br />
общественные отношения регулируемые нормами исламского страхования,<br />
становится ясно, что к ним относятся отношения в области формирования<br />
страхового фонда, защиты страхователей при наступлении страхового случая, и<br />
т.д. Одним словом, предмет правового регулирования норм исламского<br />
страхования составляют отношения в области страхования. Но другой вопрос в<br />
том, что данные нормы основываются на принципах, которые существенно<br />
влияют на метод правового регулирования данных норм.<br />
Как мы понимаем, нормы регулирующие отношения в области исламского<br />
страхования имеют свой метод правового регулирования. Особенности метода<br />
правового регулирования, свойственного данным нормам можно отметить,<br />
разобрав их по признакам, указанных С.С. Алексеевым. Во-первых, к ним<br />
относятся юридические факты, которые являются необходимыми для<br />
возникновения правоотношений. Во-вторых, юридическое положение<br />
участников правоотношений. В-третьих, характер прав и обязанностей<br />
104
участников правоотношений и как они распределены между данными<br />
участниками. В-четвертых, виды государственно-принудительных мер за<br />
нарушение требований норм права [84, c. 281].<br />
Наличие юридического факта является условием возникновения,<br />
изменения и прекращения правоотношений. В случае страховых отношений, к<br />
типичному юридическому факту можно отнести страховой договор. Страховой<br />
договор – это соглашение между сторонами страховых отношений о<br />
предоставлении страховых услуг, в котором предусматриваются их права и<br />
обязанности [71, c. 40-41].<br />
Если следовать материалу, рассмотренному в предыдущих разделах,<br />
договором исламского страхования является соглашение между участниками<br />
исламских страховых отношений, в соответствии, с правилами которого<br />
страхователь обязуется предоставить страховой платеж в страховой фонд в<br />
качестве добровольного взноса, а страховщик, в лице группы страхователей<br />
или акционерной компании, обязуется управлять данным фондом за<br />
вознаграждение. Еще раз хочется отметить особенность и главное отличие,<br />
имеющее место в исламском договоре страхования – это вступление<br />
страхователя в страховые отношения с намерением поддержать другого<br />
страхователя при убытках, наступивших в результате действия определенных<br />
рисков. В связи с чем, в договоре страховой платеж предусматривается в<br />
качестве добровольного взноса.<br />
Нормами исламского страхования устанавливаются правовой статус<br />
субъектов страховых отношений, а также их права и обязанности. Как мы уже<br />
говорили, принципы и нормы, установленные в мусульманском праве, на<br />
которых основывается исламская страховая деятельность, сыграла свою роль в<br />
формировании норм исламского страхования, повлияв как на характер<br />
положения субъектов страховых отношений, так и на распределение прав и<br />
обязанностей между ними. Данный вопрос был рассмотрен во второй главе, где<br />
мы описывали основные принципы исламской страховой деятельности,<br />
которые также являются их отличием от традиционного страхования. Во<br />
второй главе нами было установлено следующее:<br />
1) страховщик является управляющим страхового фонда, а также<br />
управляющим инвестиционной деятельностью;<br />
2) права собственности страхователей на страховой фонд, включая<br />
остаточную сумму страхового фонда по результату финансового года,<br />
принадлежат только участникам, т.е. страхователям, и другие особенности.<br />
Также, нормы регулирующие отношения в области исламского<br />
страхования, послужили причиной возникновения новых субъектов, которые<br />
свойственны исключительно страхованию, основанному на принципах и<br />
правилах мусульманского права. К таким субъектам можно отнести<br />
Шариатский наблюдательный совет, основной функцией которого является<br />
надзор за соблюдением правил установленных в Шариате.<br />
Еще одним признаком мер правового регулирования являются<br />
государственно-принудительные меры. Государственно-принудительными<br />
105
мерами за нарушение норм права является совокупность юридических<br />
способов, применяемых государством, в целях недопущения отступления от<br />
правил поведения, установленных нормами права. Нормы, регулирующие<br />
отношения в области исламского страхования пользуются общепринятыми<br />
государственно-принудительными мерами правового воздействия, которые<br />
предусмотрены, в первую очередь, гражданским законодательством, а также в<br />
рамках соприкосновения с нормами иных отраслей, могут пользоваться мерами<br />
воздействия, предусмотренными уголовным, административным<br />
законодательством.<br />
Проанализировав предмет, метод правового регулирования, а также общие<br />
особенности норм регулирующих отношения в области исламского<br />
страхования, можно придти к выводу, что при наличии данных норм в<br />
законодательном пространстве нашего государства, они будут являться<br />
составной частью страхового права Республики Казахстан. Во-первых,<br />
предметом правового регулирования данных норм являются отношения в<br />
области страховой деятельности, во-вторых, сама модель исламской страховой<br />
деятельности основана на уже существовавшей модели традиционного<br />
страхования, с той лишь разницей, что была ориентирована на нормы и<br />
принципы Ислама. Безусловно, общность предмета правового регулирования<br />
норм говорит о том, что нормы исламского страхования являются составным<br />
образованием страхового права, однако, при этом, сохраняют умеренную<br />
автономность в рамках регулирования страховых отношений основанных на<br />
принципах мусульманского права, тем самым показывая все признаки<br />
институционального образования. Д.А. Керимов отметил, что институт права<br />
отличается от отрасли права, прежде всего, объемом регулирования, что<br />
институт регулирует не всю совокупность качественно однородных<br />
общественных отношений, а лишь различные стороны одного типичного<br />
общественного отношения [75, с. 33]. Что мы и усмотрели в нормах исламского<br />
страхования. Так как нормы регулирующие отношения в области исламского<br />
страхования не способны регулировать весь объем страховых отношений, а<br />
лишь ее небольшую специфическую часть, можно предполагать, что данная<br />
группа норм будет составлять отдельный правовой институт в системе<br />
страхового права.<br />
3.2 Применение Казахстаном опыта Малайзии в сфере правового<br />
регулирования исламской страховой деятельности<br />
Нормы исламского права или Шариата охватывают и регулируют<br />
практически все аспекты человеческого существования, начиная от брака,<br />
заканчивая экономико-торговыми отношениями. Шариат не запрещает вести<br />
какую-либо финансовую операцию, если способы и методы ведения не<br />
нарушают установленных правил и принципов [100, ст. 1]. Безусловно, это<br />
правило относится к каждой финансовой деятельности, в том числе к<br />
исламскому страхованию.<br />
Определить с каких времен берет начало институт страхования в истории<br />
106
исламского мира очень сложно. Но по известным нам фактам, мы можем<br />
установить, какое место этот институт занимал в обществе. В предыдущей<br />
главе мы говорили, что взаимопомощь между людьми существовала со времен<br />
первых племен. Доктрина "аль-акилах (al-aqilah)" как принцип разделения<br />
ответственности, сформированный среди Арабских племен, использовался<br />
когда член одного племени совершал преступление по отношению члена<br />
другого племени [91, c. 3]. На территории современного Казахстана, в далеком<br />
прошлом, также существовали сходные нормы поведения среди племен. Если<br />
следовать истории, распространение Ислама среди наших племен началось<br />
примерно в 8-м веке. С тех временем, признаки влияния религии стали<br />
проявляться не только в бытовой жизни племен, но в общественнополитической.<br />
Примером может служить сформированное в 9-м веке<br />
Караханидское ханство, ставшее первым признавшим Ислам государством на<br />
территории Казахстана. Но основным подтверждением являются своды<br />
законов, принятые Ханами тех времен. Хан-Тауке, правивший в период с 1680<br />
по 1718 г.г., является составителем сводов обычного права казахов "Жети-<br />
Жаргы". Важное место среди сводов занимает закон о Куне или плате племени<br />
нарушителя за совершенное им преступление [93, с. 129-130]. Не вооруженным<br />
глазом видно, что доктрина "аль-акилах (al-aqilah)" и институт Кун, является<br />
одним и тем же явлением, прижившимся к племенам вместе с религией. Здесь<br />
мы приходим к выводу, что распространенное во всех ранних мусульманских<br />
племенах обычае по взаимопомощи и взаимоответственности между членами<br />
рода, подтверждает существование первых зачатков страховых отношений на<br />
территории современного Казахстана еще в давние времена, как и в остальных<br />
мусульманских государствах.<br />
После вхождения территории современного Казахстана в состав<br />
Российской Империи в 18-ом веке, развитие социально-экономических,<br />
финансовых, в том числе, страховых правоотношений фактически стало<br />
регулироваться той политикой, которую проводила в регионе Российская<br />
Империя. На сегодняшний день, мало исторических данных, о том, насколько<br />
долго сохранялись установившиеся в обществе обычаи взаимопомощи и<br />
поддержки между членами одной группы, одного рода. Колониальная политика<br />
центра, не могла не повлиять и соответственно изменить уже сложившиеся и<br />
установившиеся нормы, обычаи и правила казахского народа [129]. На<br />
территории царской России в основном главенствовала светская, рыночная<br />
форма страхования любых рисков, когда как на территории современного<br />
Казахстана параллельно с вышеуказанной формой существовали и действовали<br />
механизмы страхования, урегулированные в исламском праве. То есть при<br />
наличии большого количества мусульман исповедовавших традиционный<br />
Ислам, естественным образом происходило сочетание элементов обычной,<br />
европейской модели страхования с элементами правил и норм Шариата. На<br />
наш взгляд, государственно-правовой механизм управления экономическими,<br />
финансовыми процессами в тот период, фактически содержал в себе<br />
смешанные формы страхования и послужил реальным толчком к развитию<br />
107
страховых правоотношений и страхового права в целом.<br />
Сегодня, когда мы живем в новом тысячелетии, в условиях процессов<br />
мировой глобализации и модернизации отечественной экономики и<br />
финансовой системы, мы должны быть готовы к симбиозу (сплав)<br />
общественных отношений связанных как с исламским правом, в сфере<br />
страхования, так и с уже сложившейся страховой системой на территории<br />
Республики Казахстан. Перед тем как поднять вопрос эффективности и<br />
проблемы внедрения исламского страхования, необходимо рассмотреть<br />
процесс интеграции Казахстана с исламским миром.<br />
На современном этапе развития исламского страхования в Казахстане уже<br />
появляются первые институты регулируемые нормами исламского права.<br />
Первая инициатива Правительства Республики Казахстан по сотрудничеству с<br />
исламским миром была проявлена вступлением в 1995 году в Организацию<br />
Исламская Конференция. В августе 1997 года в городе Алматы открылось<br />
представительство Исламского Банка Развития (далее ИБР) являющееся<br />
центром для региона Центральной Азии. При поддержки ИБР осуществлялись<br />
программы технического сотрудничества по обмену технического и<br />
информационного опыта, семинары по привлечению исламских финансов.<br />
Однако, интересы к исламским финансовым продуктам на начальных этапах<br />
исходил не только от Правительства Республики Казахстан, но и от отдельных<br />
представителей частного банковского сектора. Одним из первых отечественных<br />
финансовых институтов, начавших сотрудничать с Исламским Банком Развития<br />
еще в 2003 году, был «Банк Туран Алем» [130]. Сотрудничество с ведущими<br />
исламскими финансовыми институтами дало нам понимание о том, что из себя<br />
представляет исламский финансовый рынок, его особенности, юридический,<br />
экономический механизм его регулирования, а также перспективы его<br />
дальнейшего развития и внедрения.<br />
В 2009 году Парламентом Республики Казахстан был принят закон "О<br />
внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты<br />
Республики Казахстан по вопросам организации и деятельности исламских<br />
банков и организаций исламского финансирования". Впервые в законе "О банке<br />
и банковской деятельности РК" было дано определение институту "исламский<br />
банк". А так же были внесены множественные поправки в другие<br />
законодательные акты, которые сделали возможным открытие исламских<br />
банков, исламских инвестиционных фондов и выпуск исламских ценных бумаг<br />
[5]. Недавно, в апреле 2011 года Парламентом Республики Казахстан был<br />
принят еще один закон "О внесении изменений и дополнений в некоторые<br />
законодательные акты Республики Казахстан по вопросам организации и<br />
деятельности исламских банков и организаций исламского финансирования",<br />
который дополнил недостатки предыдущего и внес свою лепту по<br />
эффективному регулированию исламских финансовых продуктов [6].<br />
На ежегодном Республиканском Форуме по Исламским Финансам,<br />
проходившем в 2011 году в городе Астана, один из участников, бывший<br />
председатель Агентства по регулированию и контролю за финансовым рынком<br />
108
и финансовыми организациями, А. Арыстанов правильно заметил, что,<br />
несмотря на существование закона и осуществление правительственных<br />
программ, исламская финансовая система, созданная в Республике Казахстан<br />
не функционирует на надлежащем уровне. На наш взгляд, одна из вероятных<br />
причин того, что на финансовом рынке фактически не восстребованны<br />
исламские финансовые продукты, это то, что основная масса нашего населения<br />
до конца не осознала что такое исламское финансирование, и как этим<br />
пользоваться для своей выгоды, в своей работе. Также одной из причин может<br />
быть то, что не доработан практический механизм применения исламских<br />
финансовых институтов на финансовом рынке нашей страны.<br />
Необходимость внедрения исламского страхования на страховой рынок<br />
нашей республики обуславливается несколькими причинами. Во-первых,<br />
исламская финансовая система, в частности исламское страхование, давно<br />
является органической частью мировой финансовой системы. Игнорирование и<br />
не уделение должного внимания актуальности вопроса по осуществлению<br />
альтернативного вида страховой деятельности на отечественном рынке, может<br />
привести к отставанию в данной сфере экономического сектора. В своем труде<br />
о практике Такафул И. Мухаймин отметил то, что страховая деятельность даже<br />
таких крупных игроков глобального страхового рынка как «Ллоидс (Lioyd’s)»<br />
может оказаться не полной, если они не вступят на рынок Такафул [131, с. 126].<br />
Такое высказывание автора, построенное на его личных предположениях,<br />
может оказаться реалией сегодняшнего дня, если учитывать финансовую<br />
успешность Такафул операторов, постепенно занимающих свою нишу на<br />
мировом рынке.<br />
Во-вторых, с внедрением исламской страховой деятельности, основанной<br />
на правилах и принципах мусульманского права, решились бы вопросы по<br />
удовлетворению потребностей мусульман, составляющих 70,2 процентов<br />
населения страны [132]. Особенности и достоинства исламской страховой<br />
деятельности, рассмотренные во второй главе, указывают на то, что данный вид<br />
деятельности по защите имущественных интересов, осуществляется в<br />
соответствии с принципами, не позволяющие инвестировать или вести какуюлибо<br />
финансовую деятельность запрещенную Исламом, то есть деятельность,<br />
связанную с оружием, алкоголем, азартными видами игр, и т.д. В связи с чем,<br />
хочется отметить, что финансовые услуги, содержащие моральные устои<br />
необходимы для каждого общества, как для мусульманского, так и для не<br />
мусульманского.<br />
В-третьих, на наш взгляд исламское страхование необходимо для<br />
создания благоприятной среды ведения на территории нашей страны активной<br />
инвестиционной, финансовой, банковской деятельности инвесторов из стран<br />
исламского мира. При условиях благоприятствующих реальному становлению<br />
финансово-экономических институтов, таких как страхование, позволяет более<br />
зримо создать положительный, разнообразный экономический имидж нашей<br />
страны в глазах международного сообщества. На сегодняшний день,<br />
необходимо конкретными действиями со стороны государства укреплять<br />
109
инвестиционную привлекательность нашей страны и повышать ее<br />
инвестиционный потенциал.<br />
В-четвертых, мы считаем, что поступательное развитие исламских<br />
финансовых институтов, исламской страховой деятельности в РК позволит<br />
укрепить и сделать более доверительными финансово-экономические<br />
отношения с партнерами и инвесторами из зарубежных стран в частности,<br />
Арабских государств, Малайзии и т.д. Более того, инвесторам из зарубежных<br />
стран, предпочитающим страховать свои предпринимательские риски в<br />
соответствии с нормами мусульманского права, не придется пользоваться<br />
страховыми услугами зарубежных такафул операторов, если они будут<br />
действовать в нашем государстве. Создание исламских страховых организаций,<br />
даст возможность инвесторам страховать их деятельность в наших исламских<br />
страховых компаниях, то есть они будут вкладывать свои активы на наш<br />
страховой рынок.<br />
В-пятых, наличие в РК развитой системы исламского страхования<br />
позволит в полной мере расширить конкурентную среду в сфере страховой<br />
деятельности. Для создания реальной конкурентной среды в области<br />
страхования, нужны не только наличие каких-то декларативных элементов<br />
исламского страхования, но и создание правового механизма нового вида<br />
страхования, и соответствующие изменения в законодательной базе в области<br />
страховой деятельности.<br />
В связи, с вышеуказанным, для Казахстанской страховой системы<br />
актуальным является воспринять позитивные стороны страховой системы<br />
функционирующей в исламском мире. Это было не раз подчеркнуто<br />
Президентом РК Н.А.Назарбаевым в его посланиях народу страны, то, что<br />
Казахстан должен стать Центром Исламских финансов в Центральной Азии<br />
[2].<br />
В соответствии с Постановлением Правительства Республики Казахстан<br />
от 22 августа 2012 года № 1067 О проекте Закона Республики Казахстан «О<br />
внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты<br />
Республики Казахстан по вопросам страхования и исламского<br />
финансирования», могут быть внесены множество изменений и дополнений в<br />
основные нормативные акты, регулирующие страховую деятельность в<br />
Республике Казахстан. В частности, этот проект закона установит нормы и<br />
положения исламской страховой деятельности, тем самым дав возможность на<br />
создание полной исламской финансовой системы в рамках отечественного<br />
законодательства.<br />
Гражданский кодекс Республики Казахстан дополняется статьей 845-1<br />
«Исламское страхование», в которой установлено понятие исламского<br />
страхового договора и некоторые особенности его сторон. Так, исламским<br />
страховым договором является договор страхования, заключенный с<br />
соблюдением принципов исламского страхования, установленных в Законе<br />
Республики Казахстан «О страховой деятельности». Также, в статье пунктом 2<br />
указываются некоторые особенности исламского страхового договора, как<br />
110
принадлежность страховых премий, подлежащих перечислению в страховой<br />
фонд, не страховщикам, как это является в коммерческой страховой<br />
деятельности, а страхователям. В свою очередь, страховщик имеет право<br />
только на вознаграждение из страхового фонда за управление данным фондом.<br />
Закон Республики Казахстан «О страховой деятельности» также дополнен<br />
множеством норм, устанавливающих особенности исламской страховой<br />
деятельности. Статья 3 дополнена подпунктом 7-1, в котором дается<br />
определение исламской страховой организации как организации страхования<br />
(перестрахования), осуществляющей исламскую страховую деятельность с<br />
учетом особенностей, установленных законодательством Республики Казахстан<br />
о страховании и страховой деятельности, на основании соответствующей<br />
лицензии уполномоченного органа. Статья 4 дополнена пунктом 3, в котором<br />
говорится о исламской страховой деятельности, как о деятельности связанной с<br />
заключением и исполнением договоров исламского страхования<br />
(перестрахования), осуществляемой на основании лицензии уполномоченного<br />
органа в соответствии с требованиями законодательства Республики Казахстан.<br />
Закон Республики Казахстан «О страховой деятельности» дополнен главой<br />
6-1 «Особенности создания и деятельности исламских страховых<br />
(перестраховочных) организаций», в которую вошли нормы о принципах<br />
исламского страхования, исламского страхового фонда, правовое<br />
регулирование деятельности совета по принципам исламского страхования,<br />
положения о вознаграждении исламской страховой организации и другое. Так,<br />
взаимная защита и взаимная ответственность страхователей, запрет на<br />
начисление, получение или выплату вознаграждения в виде процентов, запрет<br />
на страхование (перестрахование) или финансирование деятельности,<br />
связанной с производством и торговлей табачной, алкогольной продукцией,<br />
оружием и боеприпасами, игорным бизнесом, а также иной<br />
предпринимательской деятельностью, которая запрещена советом по<br />
принципам исламского финансирования, стали основными принципами<br />
исламской страховой деятельности.<br />
Исламский страховой фонд, формируемый за счет страховых премий,<br />
управляется страховой организацией. Поскольку исламский страховой фонд не<br />
является собственностью страховой организации, собственные средства<br />
организации хранятся отдельно. Исламская страховая организация имеет право<br />
на инвестирование средства страхового фонда в активы, однако не несет<br />
ответственности за понесенные убытки, поскольку данное условие<br />
предусматривается договором страхования между сторонами. В соответствии с<br />
нормативным правовым актом уполномоченного органа, исламская страховая<br />
организация имеет право на получение вознаграждения за управление<br />
страховым фондом, а также за инвестиционную деятельность.<br />
Основным требованием, которое установлено как в Законе, так и в<br />
международных стандартах по исламским финансовым институтам, исламская<br />
страховая организация должна иметь совет по принципам исламского<br />
финансирования. Независимый орган, назначаемый общим собранием<br />
111
акционеров, для определения соответствия всех финансовых операций<br />
исламских страховых организаций принципам исламского страхования.<br />
Сделки, признанные советом по принципам исламского финансирования не<br />
соответствующими нормам и принципам исламского страхования признаются<br />
недействительными и подлежат прекращению. Прибыль, полученная от данной<br />
сделки, в соответствии с данным законом, подлежат передаче в качестве<br />
благотворительности [133].<br />
Проанализировав проект закона Республики Казахстан «О внесении<br />
изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики<br />
Казахстан по вопросам страхования и исламского финансирования», мы<br />
приходим к выводу о том, что он может внести необходимые дополнения и<br />
изменения в законодательство Республики Казахстан касательно<br />
совершенствования исламской банковской деятельности и формирования<br />
исламской страховой деятельности. Однако, необходимо отметить, что данный<br />
проект закона имеет некоторые недостатки, в связи с чем он не может охватить<br />
и осветить все особенности исламской страховой деятельности, которые в свою<br />
очередь рискуют остаться не отрегулированными.<br />
Во-первых, статьи 3, 4 закона «О страховой деятельности в РК» были<br />
дополнены определениями об исламской страховой организации и исламской<br />
страховой деятельности. Данные определения не содержат в себе какие-либо<br />
особенности исламского страхования. При исследовании исламской модели<br />
страхования во второй главе диссертации, мы говорили о принципах, на<br />
которых основывается страховая деятельность, о механизме ведения исламской<br />
страховой деятельности, а также об особенности правоотношений между<br />
сторонами исламского страхового договора. Касательно исламской страховой<br />
деятельности в проекте закона говорится следующее: «Исламская страховая<br />
деятельность – деятельность исламской страховой (перестраховочной)<br />
организации, связанная с заключением и исполнением договоров исламского<br />
страхования (перестрахования), осуществляемая на основании лицензии<br />
уполномоченного органа в соответствии с требованиями законодательства<br />
Республики Казахстан». В связи с тем, что данное определение не способно<br />
дать нам полное понятие об исламской страховой деятельности, необходимо<br />
внести в данное определение изменения, которые включали бы следующее:<br />
- исламская страховая деятельность основывается на принципах и нормах<br />
исламского права;<br />
- основной целью исламской страховой деятельности является взаимная<br />
помощь между страхователями;<br />
- страховые взносы, которые делаются страхователями, оплачиваются в<br />
качестве пожертвования;<br />
- исламская страховая организация является организацией по управлению<br />
страховым фондом за вознаграждение;<br />
- при исламском страховании, страхователи остаются собственниками<br />
своих вкладов и прибыли от инвестиционной деятельности.<br />
112
Во-вторых, статья 36-1 «принципы исламского страхования». В данной<br />
статье принципами исламского страхования выступают принципы взаимной<br />
защиты, ответственности, принцип запрета на ростовщичество или риба, а<br />
также на финансирование запретной деятельности. В статье, помимо указанных<br />
принципов, не были предусмотрены принципы, которые также являются<br />
основополагающими элементами исламской страховой деятельности. К ним<br />
относятся принципы запрета на неопределенность и на деятельность<br />
связанную с азартом.<br />
Принцип запрета на неопределенность связан с неопределенностью и<br />
двусмысленностью какого-либо условия в договоре, которое может привести к<br />
ущемляющему положению одну из сторон. Принцип запрета на деятельность<br />
связанную с азартом или «майсир», основан на идее выгодности сделки только<br />
для одной стороны, и что до наступления определенного момента ни одна<br />
сторона не будет знать для кого.<br />
Как было рассмотрено во второй главе диссертационной работы, механизм<br />
и особенность исламской страховой деятельности состоит в наличии трех<br />
основных принципах отсутствия вознаграждения в виде процентов<br />
(ростовщичество), неопределенности и элемента азарта. Нормативное<br />
закрепление этих принципов повлечет за собой обязательность их исполнения<br />
исламскими страховыми организациями, тем самым приведет к полноценному<br />
осуществлению и пониманию исламского страхования.<br />
В-третьих, в статье 36-6 закона «последствия признания сделок не<br />
соответствующими принципам исламского страхования» устанавливается<br />
правило по направлению дохода, полученного от сделки признанной не<br />
соответствующей принципам исламского финансирования на<br />
благотворительность. Однако, закон не содержит норм по осуществлению и<br />
контролю операции передачи средств. Контроль по передаче дохода<br />
полученного от недобросовестной деятельности, которая предусматривается<br />
международными стандартами по исламскому финансированию, является<br />
гарантией соответствия исламской страховой деятельности принципам и<br />
нормам исламского финансирования.<br />
В-четвертых, необходимо рассмотреть вопрос совета по принципам<br />
исламского финансирования. В законе предусматривается дополнение пунктом<br />
4 статью 24 Закона РК «О страховой деятельности», в соответствии с которым<br />
для исламской страховой организации является обязательным создание совета<br />
по принципам исламского финансирования.<br />
Совет по принципам исламского финансирования или как его называют на<br />
международном рынке – Шариатский наблюдательный совет – это<br />
независимый орган юристов, квалифицированных в исламской коммерческой<br />
юриспруденции [105, c. 2]. Поскольку функцией совета является приведение в<br />
соответствие с нормами исламского финансирования всех финансовых<br />
операций и сделок страховой организации, надзор за данным советом должен<br />
производиться также компетентным органом в области исламского<br />
финансирования и коммерческой юриспруденции. Если обратиться к опыту<br />
113
Малайзии, то мы видим, что их система наблюдательных советов является<br />
четырех уровневой. То есть, если внутренний совет отвечает за соответствие<br />
сделок и операций страховой организации, то Центральный Наблюдательный<br />
совет при Центральном банке ведет надзор за деятельностью советов при<br />
каждой страховой организации. В качестве межуровня, действуют внешние,<br />
независимые советы способные производить оценку деятельности внутреннего<br />
совета.<br />
В дополнении, необходимо отметить тот факт, что страны имеющие рынки<br />
исламского страхования пользуются стандартами международных организаций,<br />
получивших свое признание на международной арене исламского<br />
финансирования. Организация по бухгалтерскому учету и аудиту исламских<br />
финансовых институтов (Accounting and Auditing Organization for Islamic<br />
Financial Institutions), Управление по исламскому финансовым услугам (Islamic<br />
Financial Services Board), Такафул Группа (ASEAN Takaful Group), Глобальная<br />
Такафул Группа (Global Takaful Group) являются организациями, которые<br />
принимают стандарты и положения касательно регулирования и особенности<br />
управления исламскими финансовыми институтами, в частности исламского<br />
страхования и перестрахования, создания наблюдательных советов, и т.д. Как<br />
показывает мировая практика и указано в Постановлении Правительства<br />
Республики Казахстан «Дорожная карта развития исламского финансирования<br />
до 2020 года» [134], необходима организация взаимодействия Республики<br />
Казахстан с международными организациями. Однако наше взаимодействие не<br />
должно ограничиваться содействием развития исламских финансовых<br />
продуктов, поддержкой связи и сотрудничества с данными организациями, мы<br />
должны воспринять стандарты и нормы данных организаций для дальнейшего<br />
эффективного управления и регулирования, как исламскими страховыми<br />
организациями, так и иными исламским финансовыми институтами.<br />
Также, в качестве рекомендации необходимо отметить, что в соответствии<br />
с нормами законопроекта, Национальный Банк Республики Казахстан, в рамках<br />
своей компетенции определяет политику развития исламского финансирования<br />
с учетом международных стандартов исламских финансовых инструментов и<br />
исламских финансовых услуг. Это говорит о том, что, так или иначе<br />
международные стандарты по регулированию исламских финансовых<br />
правоотношений будут действовать на территории Республики, и они будут<br />
иметь законную силу в разрешении споров в области исламского страхования.<br />
В связи с этим возникает необходимость повышения квалификации судебного<br />
состава в сфере как исламского страхования, так и в сфере исламской<br />
коммерции и юриспруденции, в общем. Более того, актуальным является<br />
действие специализированных арбитражей, которые послужили бы<br />
альтернативным инструментом разрешения данной категории дел. Ранее, мы<br />
рассматривали Региональный Куала-Лумпурский Центр Арбитража,<br />
действующий в Малайзии в соответствии с Правилами Арбитража по<br />
исламскому банкингу и исламским финансовым услугам. Во всем мире, данный<br />
114
вид разрешения споров широко применим, тем самым привычен и удобен<br />
большинству международных финансовых инвесторов.<br />
ЗАКЛЮЧЕНИЕ<br />
Несмотря на то, что развитие страхового законодательства на территории<br />
Казахстана берет свое начало с советского периода, его развитие в рамках<br />
независимой Республики Казахстан связано с принятием Закона от 3 июля 1992<br />
года «О страховании в Республике Казахстан». Постепенное<br />
совершенствование страхового законодательства послужило основанием<br />
формированию страхового рынка, основанного на принципах<br />
предпринимательской инициативы и государственного надзора.<br />
Совершенствование страховой деятельности Республики Казахстан тесно<br />
связано с его взаимодействием с мировым экономическим сектором, что само<br />
по себе обуславливает восприятие его положительных сторон. Одним из<br />
актуальных феноменов сегодняшнего дня, как на мировом рынке, так и на<br />
отечественном, является Такафул индустрия и ее формирование в качестве<br />
альтернативной модели страхования. Мы видим то, что исламские финансы<br />
стали неотъемлемой частью мирового финансового рынка. Восприятие<br />
исламского страхования стало бы новым этапом развития страхового рынка<br />
Республики Казахстан и позволило бы как мусульманам, так и не мусульманам<br />
пользоваться альтернативным финансовым продуктом.<br />
Резюмируя научные результаты, полученные в диссертационном<br />
исследовании, мы приходим к следующим выводам:<br />
- страховое право Республики Казахстан имеет свой предмет правового<br />
регулирования. К предмету страхового права относятся нормы, регулирующие<br />
общественные отношения, возникающие в процессе страховой деятельности.<br />
Тем самым, можно утверждать, что страховому праву свойственна особая<br />
разновидность общественных отношений – страховых отношений, которые<br />
существенно отличаются своими экономическими свойствами от предмета<br />
правового регулирования иных отраслей права;<br />
- особенности методов правового регулирования состоят, как правило, не в<br />
наличии у той или иной отрасли права своего метода правового регулирования,<br />
а в особом сочетании этих, основных методов, в наличии в нем определенных<br />
элементов, делающих это сочетание присущим именно этой отрасли права и<br />
обуславливающих характерное для данной отрасли правовое регулирование.<br />
Нормы страхового права имеют свое специфическое сочетание основных<br />
способов правового регулирования, что говорит о наличии своего метода<br />
правового регулирования;<br />
- несмотря на то, что Республика Казахстан является светским<br />
государством, это не противоречит ведению исламской страховой деятельности<br />
в рамках его финансовой системы. Это подтверждается светским характером,<br />
установленным нормами Конституции нашего государства. В соответствии с<br />
Конституцией Республики Казахстан, общественные, религиозные объединения<br />
115
не могут оказывать незаконное влияние на строй и деятельность государства, а<br />
государство не может оказывать незаконное влияние на деятельность<br />
общественных объединений, в том числе религиозных объединений. В свою<br />
очередь необходимо отметить, что исламская страховая организация является<br />
организацией, направленной на ведение финансовой деятельности, основываясь<br />
на принципах взаимопомощи, взаимной поддержки и добросовестности. Тем<br />
самым подтверждая, что исламская страховая деятельность не является<br />
религиозным объединением и не противоречит нормам Конституции<br />
Республики Казахстан;<br />
- при изучении доктрины «аль-акилах», которую мы рассматривали в<br />
качестве первоначального источника страхования в исламском праве, мы<br />
сделали вывод о том, что она идентична с институтом «кун», применявшимся<br />
среди ранних казахских племен. Обоснованием для этого служит их<br />
содержание. Как доктрина, «аль-акилах» подразумевает взаимное согласие<br />
между членами племени о принятии ответственности за совершение<br />
непреднамеренного убийства их родственником. Ответственность заключалась<br />
в сборе денег для оплаты компенсации родственникам погибшего. Если<br />
следовать своду обычного права казахов 18 века «Жети-Жаргы», «куном»<br />
является плата компенсаций племени погибшего племенем убийцы. Это<br />
подтверждает то, что Ислам был не только религией, также его нормы влияли<br />
на общественную жизнь мусульманских племен, оставляя некоторые<br />
отпечатки в их традициях и обычаях.<br />
- исламской страховой деятельностью является некоммерческая<br />
деятельность, направленная на взаимную поддержку и взаимопомощь между ее<br />
участниками. Особенность исламской модели страхования заключается в том,<br />
что страховой фонд формируется за счет пожертвований страхователей,<br />
который в последующем используется в целях выплаты страхового<br />
возмещения. Правовая основа исламского страхования содержит нормы,<br />
принципы Шариата, что также является особенностью, делающей механизм<br />
исламской страховой деятельности уникальным;<br />
- при формировании норм, регулирующих общественные отношения в<br />
области исламского страхования в системе страхового права Республики<br />
Казахстан, они будут являться правовым институтом страхового права. Нормы,<br />
регулирующие исламские страховые отношения не могут выходить за рамки<br />
страхового права, поскольку предметом правового регулирования данных норм<br />
являются страховые отношения, с тем лишь отличием, что они основаны на<br />
принципах исламского права;<br />
- Малазийская модель исламского страхования имеет достаточно много<br />
позитивных аспектов в государственно-правовом механизме регулирования<br />
исламских страховых отношений и в законодательном обеспечении, которые<br />
могли бы быть применены при формировании данной альтернативной модели<br />
страхования в Казахстане. Малайзия по праву считается одним из ведущих<br />
стран в области исламской модели страхования, в которой исламское<br />
страхование действует на одном уровне с коммерческим страхованием;<br />
116
- проанализировав проект закона, направленного на совершенствование<br />
страхования, исламского финансирования, а также формирование исламской<br />
страховой деятельности в Республике Казахстан, приходим к выводу о том, что<br />
данный проект нуждается в дополнении. В частности, дополнения необходимы<br />
в следующем: во-первых, необходимо внести дополнения в определения<br />
«исламская страховая организация» и «исламская страховая деятельность» с<br />
учетом многочисленных особенностей исламской модели страхования; вовторых,<br />
необходимо дополнить ряд принципов исламского страхования,<br />
включив принцип отсутствия расточительства и азарта. Помимо дополнений в<br />
законопроект, для формирования полноценной исламской страховой<br />
деятельности в Республике Казахстан, необходимо создание Центрального<br />
совета по принципам исламского финансирования при Национальном банке РК<br />
и специализированных арбитражей по разрешению исламских страховых<br />
споров.<br />
Оценка полноты решений поставленных задач. Задачи, поставленные<br />
перед данным диссертационным исследованием, полностью решены с<br />
использованием законодательных и нормативных актов Республики Казахстан<br />
и государства Малайзии, статистических данных Комитета по контролю и<br />
надзору финансового рынка и финансовых организаций Национального Банка<br />
Республики Казахстан, а также трудов отечественных и зарубежных ученых.<br />
Проведено комплексное исследование правового обеспечения страховой<br />
деятельности в Республике Казахстан, тем самым была получена правовая<br />
характеристика, особенности становления и ведения Казахстанской страховой<br />
деятельности. Проведен правовой анализ исламского страхового<br />
законодательства Малайзии и определена правовая природа и особенности<br />
института страхования в исламском праве. Определена перспектива и<br />
сформированы рекомендации по формированию исламской модели<br />
страхования на отечественном финансовом рынке.<br />
Разработка рекомендаций и исходных данных по конкретному<br />
использованию результатов. Результаты диссертационного исследования<br />
рекомендуются к применению при разработке проекта нормативного правового<br />
акта, призванного регулировать общественные отношения в области<br />
страхования, в частности, исламской модели страхования, а также к<br />
применению в деятельности Комитета по контролю и надзору финансового<br />
рынка и финансовых организаций Национального Банка РК, Министерства<br />
Финансов РК. Также результаты могут применяться в высших учебных<br />
заведениях при разработке учебного пособия, учебно-методического комплекса<br />
по специальности «Юриспруденция» для студентов бакалавра, магистратуры и<br />
докторантуры PhD.<br />
Оценка технико-экономической эффективности внедрения.<br />
Исследование и анализ теоретических и практических проблем правового<br />
регулирования страхования в Казахстане и Малайзии позволит определить пути<br />
совершенствования страховой деятельности в Республике Казахстан, а также<br />
117
необходимые меры при внедрении исламской модели страхования в<br />
Казахстане.<br />
Оценка научного уровня выполненной работы в сравнении с<br />
лучшими достижениями в данной области. Научный уровень<br />
диссертационного исследования в сравнении с иными работами определяется<br />
тем, что впервые в отечественной науке была предпринята попытка<br />
исследования правовой природы страхования в исламском праве, особенности<br />
регулирования исламской модели страхования. А также были получены новые<br />
научные результаты применимые в политике государства по<br />
совершенствованию страхового сектора Республики Казахстан.<br />
Среди отечественных ученых, рассматривавших правовое обеспечение<br />
страховых отношений, страховой деятельности, а также пути их<br />
совершенствования в Республике Казахстан можно выделить труды Д.А.<br />
Ешимовой, Б.У. Сман, Н.Б. Мынбаевой. Их диссертационные работы были<br />
направлены на изучение правовых основ государственного регулирования<br />
страховой деятельности в Республике Казахстан. Рассмотрением страхования в<br />
мусульманском праве, его правового регулирования в мусульманских странах<br />
занимался Российский ученый Р.И. Беккин. Его диссертационная работа<br />
является одной из немногих в России, направленных на исследование данного<br />
направления. Исследование, проводимое в настоящей диссертации, будет<br />
первым в отечественной науке, направленном на совершенствование правового<br />
регулирования страховой деятельности в Республике Казахстан, заимствуя<br />
опыт Малазийского государства в области исламского страхования.<br />
118
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ<br />
1 Назарбаев Н.А. Стратегия «Казахстан-2050»: Послание Президента<br />
Республики Казахстан народу Казахстана на 2012 г. // http://www.akorda.kz<br />
2 Назарбаев Н.А. Новое десятилетие – новый экономический подъем –<br />
новые возможности Казахстана: Послание Президента Республики Казахстан<br />
народу Казахстана на 2010 г.// www.akorda.kz<br />
3 Кредит по шариату: казахстанская версия//Бизнеслайф. - 2012.- № 5-6.-<br />
С. 48-50.<br />
4 Назарбаев рассказал о перспективах сотрудничества между Казахстаном<br />
и Малайзией. // news.nur.kz/215224.html<br />
5 Республика Казахстан. Закон РК. О внесении изменений и дополнений в<br />
некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам<br />
организации и деятельности исламских банков и организаций исламского<br />
финансирования: принят 12 февраля 2009 года, № 133-IV.<br />
6 Республика Казахстан. Закон РК. О внесении изменений и дополнений в<br />
некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам<br />
регулирования банковской деятельности и финансовых организаций в части<br />
минимизации рисков: принят 28 декабря 2011 года, № 524-IV.<br />
7 Siddiqi M.N. Muslim economic thinking: A survey of Contemporary<br />
Literature., UK, Leicester: The Islamic foundation, 1981.- Р.1.<br />
8 Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. - М., 1947. –<br />
162 с.<br />
9 Воблый К.Г. Основы экономии страхования. - М.: Анкил, 2002. - 228<br />
с.<br />
10 Айзенштейн Х.А. Сравнение и критика полисных условий по<br />
страхованию жизни. – Санкт-Петербург, 1912. – 75 с.<br />
11 Абрамов В.Ю. Страхование: теория и практика. - М., 2007. – 216 с.<br />
12 Грачева Е.Ю., Болтинова О.В. Правовые основы страхования: учебное<br />
пособие. – М., 2011. – 128 с.<br />
13 Корнилова Н.В. К вопросу о правовом регулировании страховой<br />
деятельности в России // Правоведение. -1999. - № 4. - С. 53 – 60.<br />
14 Мынбаева Н.Б. Правовые основы регулирования страхования в<br />
Республике Казахстан: дис. … канд. юрид. наук. – Алматы, 2005. – 165 с.<br />
15 Республика Казахстан. Закон. О страховании в Республике Казахстан.<br />
3 июля 1992 №1510-XII // Ведомости Верховного Совета РК. - 1995. - №19. - ст.<br />
115.<br />
16 Республика Казахстан. Закон РК. О внесении изменений и дополнений<br />
в Закон Республики Казахстан от 3 июля 1992 года «О страховании в Республике<br />
Казахстан»: принят 8 апреля 1993 года, № 2088-ХII.<br />
119
17 Об организационно-правовых мерах по формированию и развитию<br />
страхового рынка: утв. Указом Президента Республика Казахстан от 16 апреля<br />
1994 года, №1658. - ст. 177.<br />
18 Республика Казахстан. Указ Президента, имеющий силу Закона. О<br />
страховании: принят 3 октября 1995 года, № 2475 // Ведомости Верховного<br />
Совета РК. -1995.-№19.-ст. 115.<br />
19 Республика Казахстан. Указ Президента. О дальнейших мерах по<br />
оптимизации органов государственного управления: принят 30 июня 1998 г. - №<br />
3986 // САПП. - 1998. - № 19.-ст. 167.<br />
20 Республика Казахстан. Гражданский Кодекс РК(Особенная часть):<br />
принят 1 июля 1999 г. // Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1999 г. -<br />
№ 16-17. -ст. 642; № 23. - ст. 929; 2000 . - № 3-4. - ст. 66; № 10. - ст. 244; № 22. -<br />
ст. 408; 2001 . - № 23. - ст. 309; № 24. - ст. 338; 2002 . - № 10. - ст. 102; 2003 . -<br />
№ 1-2. - ст. 7; № 4. - ст. 25; № 11. - ст. 56; № 14. - ст. - 103; № 15. - ст. 138, 139;<br />
2004 . - № 3-4. - ст. 16; № 5. - ст. 25; № 6. - ст. 42; № 16. - ст. 91; № 23. - ст. 142.<br />
21 Республика Казахстан. Закон РК. О страховой деятельности: принят<br />
18 декабря 2000 года, № 126.<br />
22 Республика Казахстан. Закон РК. О государственном регулировании и<br />
надзоре финансового рынка и финансовых организаций: принят 4 июля 2003<br />
года № 474-И // Казахстанская правда. – 2003,июль-11.- № 201-202.<br />
23 Смирнова М.Б. Страховое право: учебное пособие. – М., 2007. – 108 с.<br />
24 Клоченко Л.Н. Теория и практика страхования: учебное пособие. – М.,<br />
2000. – 271 с.<br />
25 Худяков А.И. Теория страхования. – М., 2010. – 326 с.<br />
26 Шихов А.К. Страховое право. – М., 2004. – 304 с.<br />
27 Республика Казахстан. Указ Президента. Об организационноправовых<br />
мерах по формированию и развитию страхового рынка. 16 апреля 1994<br />
года №1658 // САПП Республике Казахстан. - 1994. - № 18. - ст. 177.<br />
28 Российская Федерация. Закон РФ. Об организации страхового дела в<br />
Российской Федерации: принят 27 ноября 1992 года, № 4015-1.<br />
29 Смирных А.Г. Правовой статус субъектов страхового дела. – М., 2004.<br />
– 348 с.<br />
30 Теория и практика страхования: учебное пособие — М., 2003 — с. 704.<br />
31 Республика Казахстан. Закон РК. О Национальном Банке Республики<br />
Казахстан: принят 30 марта 1995 года, № 2155. Информационно-правовая<br />
система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Адилет» //<br />
www.adilet.zan.kz.<br />
32 Отчет Департамента свода и отчетности Комитет по контролю и<br />
надзору финансового рынка и финансовых организаций Национального Банка<br />
Республики Казахстан на 1 января 2013 года // www.afn.kz<br />
33 Фогельсон Ю. Введение в страховое право. Просто о сложном. – М.,<br />
2001. – 236 с.<br />
34 Лупарев Г. Светское государство и религия // Юридическая газета –<br />
2006. - №16. – С.2<br />
120
35 Республикf Казахстан. Конституция РК: принята на республиканском<br />
референдуме 30 августа 1995 года // www.adilet.zan.kz/rus/docs/K950001000_<br />
36 Кайрат Лама Шариф разъяснил понятие «светское государство».//<br />
http://tengrinews.kz/kazakhstan_news/197943/<br />
37 Генеральное соглашение по торговле услугами //<br />
www.wto.kz/ru/wto/agreemens/<br />
38 Об утверждении инструкции об условиях деятельности страхового<br />
брокера: принят Постановлением Правления Агентства Республики Казахстан<br />
по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от<br />
19 января 2004 года, № 6 (с изменениями и дополнениями по состоянию<br />
29.04.2009 г. п.18).<br />
39 Об утверждении требований к осуществлению страховой<br />
организацией страховой деятельности, в том числе по взаимоотношениям с<br />
участниками страхового рынка, и полномочия страхового агента на<br />
осуществление посреднической деятельности: принят Постановлением<br />
Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору<br />
финансового рынка и финансовых организаций от 1 марта 2010 года, № 25.<br />
40 Инструкцией по документированию, управлению документацией и<br />
хранению документов профессиональными участниками страхового рынка и<br />
страховыми агентами, осуществляющими предпринимательскую деятельность:<br />
утв. Постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан<br />
от 14 июня 2001 года, № 224.<br />
41 Ешимова Д.А. Государственно правовое регулирование страховой<br />
деятельности в Республике Казахстан: дис. … канд. юрид. наук. – Алматы,<br />
2002. – 160 с.<br />
42 Об утверждении Положения и структуры Национального Банка<br />
Республики Казахстан: утв.Указом Президента Республика Казахстан от 31<br />
декабря 2003 года, № 1271 // www. http://adilet.zan.kz<br />
43 Республика Казахстан. Закон РК. О Национальном Банке Республики<br />
Казахстан: принят 30 марта 1995 года, № 2155.<br />
44 Казакова О.В. Проблемы кодификации законодательства //<br />
Государство и право. -2010.-№2. - С.10-11.<br />
45 Пиголкина А.С. Теория государства и права. – М., 2009. – 418 с.<br />
46 Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. - М., 2004. –<br />
519 с.<br />
47 Крохина Ю.А. Финансовое право России: учебник для вузов. – М.,<br />
2004. - 704 с.<br />
48 Теория государства и права /под ред. Алексеева С.С., Архивова С.И. и<br />
др. – М., 2005. – 496 с.<br />
49 Байсалов С.Б. Водное право Казахской ССР.- Алма-Ата, 1966. –<br />
150 с.<br />
50 Байдельдинов Д.Л. Экологическое законодательство Республики<br />
Казахстан. – Алматы, 1995. -188 с.<br />
121
51 Шалагина М.А., Шалай И.А. Страховое право. Конспект лекций. – М.,<br />
2007. - 160 с.<br />
52 Денисова И.П. Страхование. - М., 2003. – 329 с.<br />
53 Степанов И.И. Опыт теории страхового договора. - Казань, 1875. –<br />
271 с.<br />
54 Маркс К. Капитал. – М., 1938, - Т.3. – 736 с.<br />
55 Маркс К., Энгельс Ф, - М.,1938, - Т.15. – 512 с.<br />
56 Коньшин Ф.В. Государственное страхование в СССР. – М., 1949. -<br />
319 с.<br />
57 Страховое дело / под ред. Рейтмана Л.И. - М., 1998. – 621 с.<br />
58 Директива ЕС по страхованию иному, чем страхование жизни, 1973<br />
года, Директива по страхованию жизни 1978 г. // www.znay.ru/law/eec<br />
59 Логвина Н.В. Правовое регулирование страхования в Российской<br />
Федерации: дис. … канд. юрид. наук. – М., 1998 - 183 c.<br />
60 Шиминова М.Я. Основы страхового права России. - М., 1993. – 319 с.<br />
61 Серебровский В. Очерки советского страхового права. – М., 1925. – 80<br />
с.<br />
62 Шершеневич А. Курс торгового права. – М., 1920. – 400 с.<br />
63 Граве К.А., Лунц Л.А. Страхование. – М., 1960. – 67 с.<br />
64 Тарадонов С.В. Страховое право: Учебник. – М., 2007. – 207 с.<br />
65 Республика Казахстан. Закон РК. О Фонде гарантирования страховых<br />
выплат: принят 3 июня 2003 года, № 423-II // www.adilet.zan.kz.<br />
66 Проспект выпуска акций Акционерного общества «Фонда<br />
гарантирования страховых выплат»//<br />
http://www.afn.kz/attachments/emi/stocks/A5068/stocksA5068$-$3704$-$..<strong>pdf</strong><br />
67 Об установлении размера первоначального разового взноса для<br />
уплаты страховыми организациями-участниками Фонда гарантирования<br />
страховых выплат: принят Постановлением Правления Агентства по<br />
регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций<br />
Республики Казахстан от 25 июня 2007 года, № 184.<br />
68 Об утверждении Правил о методике расчета ставки обязательных,<br />
дополнительных взносов и условных обязательств, порядке и сроках уплаты<br />
обязательных, дополнительных и чрезвычайных взносов, формирования и учета<br />
условных обязательств страховыми организациями - участниками Фонда<br />
гарантирования страховых выплат: принят Постановлением Правления<br />
Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового<br />
рынка и финансовых организаций Республика Казахстан от 2 октября 2008<br />
года, № 141.<br />
69 Об утверждении Инструкции о нормативных значениях и методике<br />
расчетов пруденциальных нормативов страховой (перестраховочной)<br />
организации, норматива достаточности маржи платежеспособности страховой<br />
группы, формах и сроках представления отчетов о выполнении<br />
пруденциальных нормативов: принят Постановлением Правления Агентства<br />
122
Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и<br />
финансовых организаций Республика Казахстан от 22 августа 2008 года, № 131.<br />
70 Об утверждении Требований к формированию, методике расчета<br />
страховых резервов и их структуре, форм и срока представления отчетности по<br />
страховым резервам: принят Постановлением Правления Агентства Республики<br />
Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых<br />
организаций Республика Казахстан от 30 апреля 2010 года, № 61.<br />
71 Худяков А.И. Страховое право Республики Казахстан. – Алматы: Жеті<br />
Жарғы, 1997. – 320 с.<br />
72 Корневская Л.И., Шиминова М.Я. Страховое право — комплексная<br />
отрасль права // Страховое право – 1998. - №1.; Ковалевская Н.А. Система<br />
страхового права и система страхового законодательства // Страховое право –<br />
2000. - №3.<br />
73 Толстой Ю.К. О теоретических основах кодификации гражданского<br />
законодательства // Правоведение. — 1957. — № 1.<br />
74 Братусь С.Н. Система советского права и перспективы ее развития //<br />
Советское государство и право. - 1982. - № 6.<br />
75 Поленина С.В. Теоретические проблемы системы советского<br />
законодательства. - М., 1979. – 371 с.<br />
76 Советское гражданское право: у/ под ред. Красавчикова О.А. - М.,<br />
1985. – Т. 2. - 318 с.<br />
77 Сман Б.У. Қазақстан Республикасындағы сақтандыру құқықтық<br />
қатынастардың мемлекеттік реттеудің тиімділігін арттыру: заң. ғыл. канд. …<br />
дис. – Алматы, 2002. – 134 с.,<br />
78 Колесников Ю.В. Страховое право как подотрасль финансового права<br />
// Проблеми фiнансового права. - Чернiвцi, 1996. – 472 с.<br />
79 Мамедов А.А. Финансово-правовые проблемы страхования в России:<br />
авторефер. докт. юрид. наук. – М., 2005. – 66 с.<br />
80 Система советского социалистического государства: тезисы. - М.,<br />
1941. – 171 с.<br />
81 Крюков В.П. Очерки по страховому праву./ 2-е изд. - М., 1992. – 132 с.<br />
82 Мен Е. Юридическая природа страхового договора по<br />
законодательству РСФСР // Вестник государственного страхования. - 1923. -<br />
№ 7-8. - С. 9.<br />
83 Культелеев С.Т. Аграрное право Республики Казахстан : учебник. -<br />
Алматы : HAS, 2005. - 320 с.<br />
84 Алексеев С.С. Теория права. - М.: Издательство БЕК, 2000. -325 с.<br />
85 Порохова В. Коран. Перевод смыслов комментарий./-10-е изд. – М.,-<br />
2007.-808 с.<br />
86 Abdullah D.V., Chee K. Islamic Finance: why it makes sense. - Singapore:<br />
Marshall Cavendish Bussiness, 2010.- 304 p.<br />
87 Visser H. Islamic finance, - London: MPG Books Group,-2009.-157 р.<br />
123
88 Chapra M.U. What is Islamic economics? IDB Prize Winner’s Lecture<br />
Series num.9. Islamic Research and training institute Islamic Development Bank.-<br />
London, -1996. – 71 p.<br />
89 Khan M.A. Islamic economics and finance: a glossary. – London: Taylor<br />
and Francis, 2003. – 208 p.<br />
90 Islamic Insurance: A modern approach to Islamic banking. Aly<br />
Khorshid.Routledge, UK.-2004.-230p.<br />
91 Billah M.M. Applied Takaful and Modern Insurance: law and practice.<br />
– Selangor., 2007.-350p.<br />
92 Musleh-Ud-Din M. Insurance and Islamic law. - New Delhi., 2004.-153 p.<br />
93 Қазақ әдет-ғұрып құқығының материалдары / құр. Кенжалиев З. және<br />
т.б. - Алматы: Жеті-Жарғы, 1996,- 208 б.<br />
94 Беккин Р.И. Страхование в мусульманском праве: теория и практика:<br />
дис. ... канд. экон. наук. – М.,- 2003. – 162 c.<br />
95 Engku Ali E.R.A., Scott H., Odierno P. Essential Guide to Takaful (Islamic<br />
insurance). – Kuala Lumpur, 2008.-251 p.<br />
96 Islamic insurance: Trends, Opportunities and the Future of Takaful/edit. by<br />
Jaffer S. London: Euromoney Books,- 2007.-235 p.<br />
97 Муртазин М.Ф. Постановления и рекомендации Совета исламской<br />
Академии правоведения (фикха). – М., Ладомир, 2003, - 30 c.<br />
98 Rahman Z.A., Redzuan H.Takaful the 21 st Century Insurance Innovation.<br />
Kuala-Lupur: Mc Graw Hill, 2009. - 134 p.<br />
99 Исламское страхование. (такафул): шариат.стандарт № 26:<br />
Орг.бухгалт.учета и аудита ислам.финансовых учреждений (ААОИФИ) / под<br />
ред. Вахитова Р.Р.и др.- М.: Исламская книга, 2010. – 36 c.<br />
100 Issues in Regulation and supervision of takaful (Islamic insurance) /IFSB<br />
and IAIS. – 2006, аugust. – section 1.<br />
101 Takaful Act. - Kuala Lumpur., 1984, December. - part 1. - section 2.<br />
102 Takaful: a guide to Islamic insurance/ edit. by Kassar K. Public:<br />
Beruit:Beruit Information & Studies Center., 2008. - 222 p.<br />
103 Shariah resolution in Islamic finance. // http://www.bnm.gov.my<br />
104 Government of Pakistan. Ministry of Commerce. Takaful Rules. -<br />
Islamabad, 2005. -Section 31.<br />
105 Accounting, Auditing and Governance Standarts for Islamic Financial<br />
Institutions. Shariah Supervisory Board: Appointment, Composition and Report.<br />
– Manama, 2004, June.- Parag. 2,3.<br />
106 Frenz T., Soualhi Y. Takaful and Retakaful: Advanced principles and<br />
practices. Kuala Lumpur: IBFIM,-2010. – 337 p.<br />
107 Archer S., Karim R.A., Nienhaus V. Takaful Islamic insurance concepts<br />
and regulatory issues.-2009. – 316 p.<br />
108 Principles of Takaful/Edited by Prоf.A.Y.Ahmed. Manama:BIBF, 2009. –<br />
196 p.<br />
109 Аляутдинов Ш. Перевод смыслов Священного Корана. – СПб.: изд.<br />
«ДИЛЯ», 2012. – с. 1824.<br />
124
110 Concept paper-Guidelines on Takaful operational<br />
framework/BNM/RC/CP. – 2004,- sec. 10.6.<br />
111 Overview - International Takaful from 17 Jan 2011 // http://www.mifc.com<br />
112 Bank Negara Malaysia. Central Bank Act 2009// http://www.bnm.gov.my<br />
113 Bank Negara Malaysia (BNM) // www.bnm.gov.my<br />
114 Kettell B. Islamic finance in a Nutshell. UK: John Wiley & Sons Ltd, 2010.<br />
– 335 p. P.<br />
115 Управление исламскими банками. Настольная книга по исламским<br />
финансам. - Астана: Истисна Корпорейшн, 2010. – 153 c.<br />
116 Bank Negara Malaysia. Shariah resolution in Islamic finance. – 2010. 2 nd<br />
edition, October. – 95 p.<br />
117 IFSB. Articles of Agreement (amended Dec<br />
2005)//http://www.ifsb.org/maindoc.php<br />
118 Summary of the Global Family Takaful Report. London: Millan, 2011. - p.<br />
28.<br />
119 Lee C.H. Islamization and Activism in Malaysia. – Singapore: Institute of<br />
the Southeast Asian Studies, - 2010. – 163 p.<br />
120 Mahmood N.R. Insurance Law in Malaysia. - Kuala Lumpur: Malaysian<br />
Law Journal PTE Ltd, 1992. – 260 p.<br />
121 Urusetia Badan Petugas bagi mengkaji penubuhan Syarikat insurans Secara<br />
Islam di Malaysia Bahagian cabinet & Bahagian Agama, Jabatan Perdana Menteri.<br />
– Kuala Lumpur, 1984. – Mei. - 205 p.<br />
122 Совет Исламской Академии правоведения при Организации<br />
Исламской Конференции.Фетва № 9"О страховании и перестраховании". 1985 //<br />
http://www.worldislamlaw.ru/archives/218<br />
123 Bank Negara Malaysia. Guidelines on the establishment of international<br />
Takaful operator. – 2006. September // http://www.bnm.gov.my<br />
124 Agreement between the government of Malaysia and the Asian-African<br />
legal consultative committee relating to the Regional Centre for Arbitration in Kuala<br />
Lumpur. 1981 // http://www.aalco.int/Briefs2011/ArbitrationReport2011.<strong>pdf</strong><br />
125 KLRCA Rules for Islamic Banking and Financial Services<br />
Arbitration.2012 //www.klrca.org.my<br />
126 Mushtak Parker. Arbitration on the increase in Islamic Finance. Arab news,<br />
– 2011, august //www.arabnews.com/node/386923<br />
127 Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. Вопросы теории и практики.<br />
- М.: Наука, 1986. – 254 c.<br />
128 Алексеев С.С. Структура советского права. - М., 1975. – 581 с. С.280.<br />
129 Жуйриков К.К. Страхование в Казахстане – пути дальнейшего<br />
развития. – Алматы: Жибек жолы, 1994 г. – 278с.<br />
130 Ходжаназаров А. Исламские финансы не пострадали от кризиса//<br />
Аналитический журнал Рынок ценных бумаг Казахстана. – 2009. - №1. – с. 23-<br />
25.<br />
131 Iqbal М. General Takaful Practice. - Jakarta: GemaInsani, 2005, - 181 р.<br />
125
132 Агентство Республики Казахстан по статистике. Итоги национальной<br />
переписи населения Республики Казахстан на 2009 год. Аналитический отчет //<br />
http://www.stat.kz/p_perepis<br />
133 О проекте Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и<br />
дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по<br />
вопросам страхования и исламского финансирования: утв. Постановлением<br />
Правительства Республики Казахстан от 22 августа 2012 года, № 1067.<br />
134 Об утверждении Дорожной карты развития исламского<br />
финансирования до 2020 года: утв. Постановлением Правительства Республики<br />
Казахстан от 29 марта 2012 года, № 371 // adilet.zan.kz/rus/docs/P1200000371<br />
126