Retten i Herning - Kammeradvokaten
Retten i Herning - Kammeradvokaten
Retten i Herning - Kammeradvokaten
Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
som pantsætter, fik Bank A/S (herefter kaldet<br />
B<br />
Bank eller banken) sikkerhed for enhver forpligtelse, som<br />
og/eller konkurs havde eller senere måtte få<br />
overfor banken, i et løsøreejerpantebrev stort 2.000.000 kr. med pant i en<br />
række maskiner, herunder en "Tinde truck H30". Af" Allonge tilleasingaftale<br />
nr. A20592-2 debitor nr. 7453" fremgår, at<br />
har leaset en "Linde Truck". Der er mellem parterne enighed om, at denne<br />
truck er identisk med den, der er nævnt i håndpantsætningserklæringen.<br />
Det er ved påtegninger på løsøreejerpantebrevet anført, når der er sket ændringer<br />
i pantet.<br />
Der er i 2006 tinglyst 2 påtegninger på løsøreejerpante brevet. V ed påtegning<br />
af den 11. januar 2006 blev der givet pant i yderligere 2 maskiner og det<br />
blev tilladt, at en maskine udgik af pantet. Der var endvidere en fortegnelse,<br />
der beskrev de 21 genstande, der herefter var pantsat, med navn og type<br />
samt stelnummer. Der ses ikke i forbindelse med pantsætningen at være foretaget<br />
værdiansættelser af de pantsatte genstande.<br />
Ved påtegning af den 13. juni 2006 blev der givet pant i yderligere 7 maskiner<br />
og det blev tilladt, at 11 maskiner måtte udgå af pantet. Der var endvidere<br />
en fortegnelse, der beskrev de 17 maskiner, der herefter var pantsat, med<br />
navn og type samt stelnummer. Der ses heller ikke her i forbindelse med<br />
pantsætningen at være foretaget værdiansættelser af de pantsatte genstande.<br />
Nr. 3 i denne fortegnelse, som er en "Tinde Truck H30" er identisk med den<br />
ovenfor nævnte leasede "Linde Truck".<br />
Disse 17 maskiner er genstand for omstødelsesproblematikken. Parterne er<br />
enige om, at pantsætningen som udgangspunkt er gyldig, men er uenige om,<br />
hvorvidt de beløb, der er betalt til banken hidrører fra salg af de pantsatte<br />
maskiner.<br />
Der er mellem parterne enighed om, at det af faktura af 19. juni 2006 fremgår,<br />
at maskinen "Kaweco 20.000 liter slamsuger, Stel nr. ",<br />
der er nr. 17 i fortegnelsen af 13. juni 2006 over pantsatte genstande, er solgt<br />
for et beløb på 790.000 kr., der er berigtiget ved bytte af brugt maskine til<br />
500.000 kr. og kontant betaling af362.500 kr. inklusive moms.<br />
Banken havde desuden sikkerhed for engagementet ved pant i ejendommene<br />
for i alt 2.000.000 kr.<br />
Løsøreejerpantebrevet er af kvitteret til aflysning ved<br />
påtegning af den 23. januar 2007.<br />
havde blandt andet en ejendomskonto/<br />
erhvervskonto med kontonummer og en byggelånskonto med<br />
kontonummer i Bank. Ejendomskontoen/erhvervs-<br />
Side 2/23
I løbet af 4. kvartal 2006/januar 2007 blev der gennemført en overdragelse<br />
af virksomheden fra til .<br />
Der foreligger ingen skriftlig aftale og der er heller ikke oplyst et præcist<br />
skæringstidspunkt for virksomhedsoverdragelsen, som omfattede samtlige<br />
aktiviteter og aktiver.<br />
I forbindelse med overdragelsen af virksomheden til<br />
blev der udarbejdet en vurderingsrapport af den 14. november<br />
2006 af med en vurdering pr. den 20. november 2006.<br />
Driftsinventar og driftsmateriel er opgjort af i dennes<br />
vurdering til 178.100 kr.<br />
Parterne er enige om, at den eneste maskine, der i vurderingen er anført med<br />
stelnummer er nr. 185, der er en "Truck Linde H 30 D 1986<br />
351603030030".<br />
Skat foretog den 19. december 2006 udlæg i ejendommene for den skyldige<br />
moms og havde samme dag fået indbetalt l 00.000 kr. fra<br />
. Dette beløb er efterfølgende indbetalt til boet af Skat.<br />
engagement med banken blev som ovenfor anført<br />
indfriet den 15. januar 2007 ved indbetaling af provenuet fra<br />
virksomhedsoverdragelsen stort 2.084.743 kr. Ifølge skrivelse af den 12.<br />
januar 2007 fra advokat til banken fremkom beløbet ved provenu fra<br />
Vorgodvej 24 med 751.064,03 kr., provenu fra med<br />
733.573,41 kr. og "Køb af maskiner m.v." 600.105,56 kr. Advokat<br />
anførte endvidere følgende i skrivelsen:<br />
"<br />
Beløbet fremsendes under følgende forudsætninger:<br />
l. At opnår endeligt skøde i tinglyst,<br />
anmærkningsfri stand på ejendommene .<br />
2. At ejerpantebrev stort opr. kr. 2.000.000,00 tinglyst med pant i<br />
begge ejendomme fremsendes til sparekassen<br />
.<br />
3. At der herefter udstedes saldokvittering til alene<br />
med forbeholdet for dividende i konkursboet ."<br />
Skat indgav den 21. marts 2007 konkursbegæring mod<br />
på grundlag af et opgjort krav på 3.085.396 kr. og<br />
blev erklæret konkurs den 24. april2007.<br />
På mødet i skifteretten den 24. april 2007 forklarede<br />
blandt andet følgende om engagementet med :<br />
"<br />
Ca. februar 2006 var han til møde med erhvervschef i<br />
Bank, hvor de gennemgik regnskabet for 2005. Det er rigtig, at<br />
revisoren i regnskabet havde gjort en anmærkning vedrørende<br />
manglende angivelse af moms. Et par uger efter mødet afviste<br />
STDU6l446·SO!Sf0l-Kl94-T3-LOJ-M{)(HD18<br />
Side 5/23
11<br />
På baggrund af ovenstående gøres det gældende, at omstødelseskravet<br />
kan opgøres til kr. 1.467.099,50, idet sagsøger bestrider, at banken på<br />
tidspunktet for afviklingen/nedbringelsen og indfrielsen af<br />
engagementet havde gyldigt pant udover, hvad der fremgår ovenfor<br />
punkt 4.<br />
Beløbet fremkommer således:<br />
Samlet nedbringelse af virksomhedens engagement<br />
hos banken,.... kr. 3.314.236,94<br />
Pant i ejendommene i alt ..... kr. - 1.484.673,44<br />
Afregning af restkøbesum fra salget af<br />
maskine nr. 17, .....<br />
Nedbringelse der ikke modsvares af sikkerhed, ..<br />
kr. - 362.500,00<br />
kr. 1.467.099.50<br />
Såfremt <strong>Retten</strong> måtte komme til, at der alene kan ske omstødelse i<br />
medfør af konkurslovens § 67 og dermed alene i forhold til indfrielsen<br />
af banken den 15. januar 2007 kan omstødelseskravet opgøres som<br />
følger:<br />
Indfrielse af banken den 15. januar 2007 kr. 2.084.743,00<br />
Pant i ejendommene , i alt..... kr. - 1.484.637.44<br />
Nedbringelse der ikke modsvares af sikkerhed, i alt kr. 600.105,56<br />
11<br />
Forklaringer<br />
har forklaret, at han i drev virksomhed i<br />
personligt regi med engroshandel af entreprenør- og landbrugsmaskiner med<br />
hovedvægten på import. Han havde tidligere drevet den samme aktivitet i<br />
A/S, der gik konkurs i 2003. Han tror, Bank havde et resttilgodehavende<br />
mod ham personligt, da der var noget, der blev omstødt. Han<br />
er ikke blevet opkrævet noget af banken, da det var banken, der ikke havde<br />
"lagt panterne ind".<br />
Han overtog aktiviterne og et igangværende byggeri og drev virksomheden<br />
videre i personligt regi. Udgifterne til byggeriet blev betalt over driftskreditten.<br />
Byggeriet blev dyrere end forventet, og indtjeningen i virksomheden gik<br />
til at betale byggeriet. Han kom til at mangle likvide midler og havde ikke<br />
penge til at betale momsen, og han begyndte beklageligvis at "bruge toldvæsenet<br />
som kassekredit". Han havde løbende haft drøftelser med Bank<br />
om sit engagement og havde forsøgt at få banken til at finansiere gælden til<br />
Skat da de i øvrigt havde en fornuftig drift i virksomheden. Det møde, der er<br />
omtalt i skrivelsen af 16. marts 2006 fra Bank, var det sidste "af en<br />
perlerække" af møder, hvor han havde forsøgt at få yderligere finansiering i<br />
banken.<br />
STD06 !-U6-SO! -STOl-K 194-T3-LO 1-MOO-\D 18<br />
Side 7/23
Det er korrekt, at der ikke var angivet og afregnet moms, som anført af revisor<br />
i Årsrapporten for 2005.<br />
Han havde ingen mulighed for at indfri engagementet med Bank, da<br />
banken opsagde det ved skrivelse af den 12. juni 2006, og han havde løbende<br />
forgæves prøvet at finde en anden bank. Han oprettede en konto i<br />
Sparekasse for at sikre sig likvide midler, efter Bank havde opsagt<br />
engagementet. Hans udsagn i sagen anlagt af konkursboet mod hans samlever,<br />
, om, at "banken tog kvælertag på ham i efteråret 2006", var sådan<br />
han oplevede det i den periode. Sådan havde det været det sidste l Y:! år.<br />
Bank havde sikkerhed for mellemværendet ved pant i ejendommene<br />
i samt håndpant i et løsøreejerpantebrev<br />
i maskinerne. En gang eller to om året blev der lavet en "opsamling af<br />
pantet". Påtegningen af den 13. juni 2006 på løsøreejerpantebrevet side 91<br />
og 92 er en af de "opsamlinger", de havde med mellemrum. Han havde ikke<br />
lige været ude at købe de syv maskiner, der er nævnt. Så vidt han husker,<br />
brugte de Bank, indtil de fandt en anden bank, selv om banken havde<br />
opsagt engagementet. Der var ikke nogen fra banken ude at kigge på hans<br />
varelager i forbindelse med, at engagementet blev opsagt, og påtegningen af<br />
13. juni 2006 blev lavet med fortegnelsen over pantsatte genstande med de<br />
17 maskiner, på pantebrevet på side 93. Han lavede en liste over, hvad der<br />
var. Typisk foregik opsamlingerne på den måde, at de i banken sagde, om<br />
ikke der var skiftet så meget ud, at der skulle følges op på det, og så lavede<br />
han en liste. Banken fik en faktura og pengene gik ind i banken, når han havde<br />
solgt en maskine, som banken havde pant i.<br />
Han ejede maskinerne på det tidspunkt, de blev skrevet ind i pantebrevet.<br />
Han har checket stelnumrene på maskinerne. Hvis han skulle købe en dyr<br />
maskine, fik han bevilget et overtræk, og banken fik sikkerhed i tingen. Han<br />
husker ikke, om det også foregik sådan i juni 2006.<br />
Den 14. september 2006 var Skat ude at ransage. Han forsøgte fortsat at sælge<br />
varelageret bedst muligt, men det var svært omsætteligt, da det var specialmaskiner.<br />
Den 28. september 2006 havde han advokat med til et møde i<br />
Bank. Formålet var at finde en ordning, men banken var hverken til<br />
"at hugge eller stikke i", og der korn ikke noget ud af mødet med banken.<br />
Han manglede likvide midler, da han i nogle tilfælde skulle betale forud.<br />
Han tog også nogle gange ting i bytte. Han manglede likviditet til at betale<br />
moms med. Han havde forventet, at banken ville låne ham pengene til det.<br />
Der var ikke nogen fra banken ude at kigge på varelageret efter mødet, hvor<br />
deltog.<br />
I sin søgen efter en anden bank, korn han i kontakt med<br />
Sparekasse. De ville gerne finansiere virksomheden, men kun hvis hans<br />
STD06! -4-46-SO 1-STO J -K 19-4-T3-LO 1-MOO-\D J 8<br />
Side 8/23
samlever, , overtog den. På grund af det med Skat ville de ikke finansiere<br />
ham. Det var Vorbasse-Hegnsvig, der bestemte, hvordan det skulle foregå.<br />
Det skulle være gennem advokat, og der skulle foretages en vurdering.<br />
De skulle have frigjort maskinerne, fordi Sparekasse<br />
skulle have sikkerhed i maskinerne. De ville have en vurdeing fra en autoriseret<br />
vurderingsmand og fik ud for at vurdere og sikre sig, at tingene<br />
var der. Løsøreejerpantebrevet skulle over til og<br />
Sparekasse ville "købe ham fri" i Bank. Vurderingsmanden<br />
har taget billeder af hver enkelt maskine. Han gik hos dem i 3<br />
dage og skulle gøre det hele op. Der blev ikke lavet en skriftlig aftale om<br />
overdragelsen mellem ham og men der var en vurderingsliste over<br />
alle ting.<br />
Den truck, årgang 1986, der er nævnt i "Allonge til leasingaftale nr.<br />
A20592-2 debitor nr. 7453" er en truck, der har været i værkstedet. Den er<br />
leaset hos . Han har haft trucken i mange år. Han har brugt den<br />
til at læsse med. Den har været på virksomheden, siden han købte den. Det<br />
er muligt, at han oprindeligt har ejet trucken og så "ladet den køre ind til"<br />
og leaset den tilbage. Det kan sagtens være den har været i løsørepantet<br />
i 1998, og at den er brugt som udbetaling i 2000, da han købte lastbilen.<br />
Der er ingen, der har drøftet pant i driftsinventar og driftsmaterial efter tinglysningslovens<br />
§ 37 og§ 38 med ham. Bygningerne har altid været ejet privat.<br />
Hvis de havde fået en fornuftig finansiering af byggeriet, kunne de have indfriet<br />
banken efter 5 kvartaler, da den primære drift kører fint. De driver stadig<br />
virksomheden, selv om de afdrager de 3,3 mio. kr., som er blevet<br />
dømt til at betale til boet.<br />
Advokat har forklaret, at han kender fra den<br />
tidligere konkurs, hvor drev A/S. Han var oprindeligt<br />
kurator i det bo, men blev "væltet" og blev så senere genindsat. Det<br />
var hans kontor, der førte omstødelsessagen mod Bank i det bo.<br />
overtog nogle aktiver fra det bo efter aftale med panthaver.<br />
I august 2006 blev han kontaktet af , der havde økonomiske<br />
problemer. Han fandt ikke helt ud af, hvad det var. Han kan af papirerne se,<br />
at det var i august. Det er muligt, at han har henvendt sig til bank den<br />
31. august 2006 i anledning af henvendelsen, men han husker det ikke og<br />
husker ikke, at han skulle have sendt et brev til Bank. Han blev kontaktet<br />
af igen i september 2006, hvor bad<br />
ham tage med til et møde i Bank. Han tog ud til forinden.<br />
var "noget ude af den". Problemet var, at banken havde<br />
opsagt engagementet, og han havde svært ved at finansiere sin skat. De havde<br />
en samtale på l - l Y2 time, inden han tog med til mødet i banken. Han fik<br />
STD0614-l-6-SO l-STOl-K !94-D-LO l ·Ml){PD 18<br />
Side 9/23
den betaling, der har fundet sted den 15. juni 2006. har haft<br />
den trækningsret, der var nødvendig, for at han kunne køre driften videre,<br />
selv om de havde opsagt engagementet.<br />
Den 6. september 2006 blev trækningsretten nedsat til 275.000 kr., da de<br />
kunne se, at driften nærmest var forsvundet fra kontoen. De havde derfor en<br />
mistanke om, at kørte driften et andet sted. De fik først at vide,<br />
at der var en anden bank, da advokat korn ind i billedet. Der blev<br />
ikke lavet en egentlig kreditindstilling om, hvordan man i banken skulle<br />
håndtere engagementet. Trækningsretten blev administrativt nedskrevet.<br />
Det var på et tidspunkt efter regnskabsmødet den 13. marts 2006, der blev<br />
lavet "lukkede kredsløb". skulle komme med en købsfaktura<br />
og en ordrebekræftelse på salget, for at banken ville betale købet over driftskreditten.<br />
Hvis det var en forretning, der isoleret gav mening "sendte de pengene<br />
af sted". Udlandsbetalingerne har altid lagt ned til banken.<br />
Ved disse "lukkede kredsløb" havde ikke dispositionsretten.<br />
Han husker ikke, hvomår banken fik at vide, at Skat havde foretaget ransagning<br />
i september 2006. Han deltog ikke i mødet den 28. september 2006.<br />
Han tør ikke sige, om den skrivelse af 6. oktober 2006, der er adresseret til<br />
advokat , er sendt eller kun har været drøftet telefonisk. Den hæftelse,<br />
der er omtalt i skrivelsen vedrører personlige hæftelse i<br />
forhold til aktieselskabet. Der er udstedt saldokvittering.<br />
De har altid haft pant i Linde trucken, der er omtalt til allongen til leasingaftalen.<br />
Det havde også. havde en lastbil, som han<br />
brugte i driften. De vidste, at den var leaset. Om der var andre leasede aktiver,<br />
vidste de ikke. Der var aftaler med kunder om, at køb af maskiner kunne<br />
finansieres af leasingselskabet<br />
Bank har ham bekendt ikke haft noget med handelen med at<br />
gøre. Han har ikke kendskab til, hvilke priser m.v., der var grundlag for handelen.<br />
Parternes synspunkter<br />
Sagsøgeren har i påstandsdokumentet blandt andet anført følgende til støtte<br />
for sine påstande:<br />
"<br />
Til støtte for den nedlagte påstand gøres det overordnet gældende, at<br />
banken ved afviklingen/nedbringelsen og indfrielsen af virksomhedens<br />
engagement hos banken i perioden fra 22. juni 2006 - 15. januar 2007<br />
er blevet utilbørligt begunstiget med kr. 1.467.099,50, da banken ikke<br />
STD06l.f46-So! -STOl-K! Y4-D-LO l-MOO-\D! 8<br />
Side 12/23
har løftet bevisbyrden for sin pantesikkerhed, hvilken afvikling/<br />
nedbringelse og indfrielse herefter udgør en omstødelig disposition, jf.<br />
konkurslovens § 74, heraf kr. 600.105,56 tillige i medfør af<br />
konkurslovens § 67, stk. l.<br />
Beløbet kr. 600.105,56 knytter sig nærmere til slutindfrielsen af<br />
banken med beløbet i alt stort kr. 2.084.746, der fandt sted den 15.<br />
januar 2007 og således i perioden senere end 3 måneder før fristdagen<br />
den 21. marts 2007. Her gøres det yderligere gældende, at denne<br />
indfrielse for så vidt angår kr. 600.105,56 ligeledes ikke var pantsikret<br />
og samtidig udgør en ikke-ordinær betaling med et beløb, som<br />
afgørende forringede virksomhedens betalingsevne, j f. konkurslovens<br />
§ 67, stk. l, da virksomhedens aktiver/likviditet herefter var udtømt.<br />
Det gøres gældende, at en sammenholdelse af løsøreejerpantebrevet<br />
pr. 14. juni 2006 med revisors opgørelse, den til grund for revisors<br />
opgørelse liggende dokumentation samt vurderingsrapporten viser, at<br />
det i vidt omfang ikke er muligt at identificere de i<br />
løsøreejerpantebrevet pantsatte aktiver blandt de i virksomheden<br />
beroende.<br />
Tværtimod kan det konstateres, at en række af de pantsatte aktiver<br />
enten ikke tilhørte virksomheden eller blev solgt forud for<br />
nedbringelsen og/eller indfrielsen af banken. Sagsøgeren har<br />
udarbejdet støttebilag l, der viser en sammenholdelse af de i<br />
løsøreejerpantebrevet angivne maskiner med revisors opgørelse.<br />
Som det fremgår, kan nogle af de i løsøreejerpantebrevet angivne<br />
maskiners stelnumre genfindes i revisors opgørelse. For så vidt angår<br />
flere af disse maskiner er angivelsen i revisors opgørelse imidlertid<br />
ikke støttet i de underliggende fakturaer, der blev fremlagt af<br />
i forbindelse med landssretssagen. Dette er således<br />
tilfældet for maskine nr. l, 3, 5, 6, 8, 9, 10, 12 og 13 (nummerering<br />
gengivet fra løsøreejerpantebrevet).<br />
De af fremlagte bilag vedrørende de i<br />
løsøreejerpantebrevet angivne maskiner nr. l, 3, 5, 6, 8, 9, 10, 12 og<br />
13 er fremlagt som bilag 19.<br />
Den i løsøreejerpantebrevet angivne Tinde Truck (nr. 2) tilhørte ikke<br />
virksomheden, men var derimod leaset, hvilket fremgår af allonge til<br />
leasingaftale af l. marts 2005 (bilag 20).<br />
Endvidere må det konstateres, at virksomheden, før den af sagen<br />
omfattede nedbringelse blev gennemført, solgte den i<br />
løsøreejerpantebrevet angivne Kaweco 200.000 l. tanker/slamsuger<br />
(nr. 17). Slamsugeren blev solgt til Terp Maskinstation ved faktura af<br />
19. juni 2006 (bilag 21) til en værdi af790.000 kr. Købesummen blev<br />
afregnet ved, at C<br />
tog en "Brugt Kaweco 20.000 liter<br />
slamsuger" i bytte til en værdi af 500.000 kr. Restkøbesummen kr.<br />
362.500,- blev formentlig indbetalt til erhvervskontoen, jf. ovenfor<br />
punkt 2.1.1, den 26. juni 2006, jf. bilag 11, side l O, hvoraf det<br />
fremgår, at der fra Maskinstation er indbetalt kr. 390.733,44.<br />
Som nævnt blev løsøreejerpantebrevet senest ændret den 16. juni<br />
2006. Den ibyttetagne brugte Kaweco slamsuger, blev således ikke<br />
STD06l.J.-t6-SO J-STO i -K l (}4-T\-UlJ-M{}(J-\D l 8<br />
Side 13/23
omfattet af bankens pant. Derimod medgik restkøbesummen til<br />
nedbringelse afvirksomhedens skyld til banken.<br />
Kurator har på baggrund af det foreliggende materiale ikke kunnet<br />
identificere nogen af de pantsatte maskiner som fortsat beroende i<br />
virksomheden på tidspunktet for nedbringelsen og indfrielsen af<br />
banken.<br />
Det bestrides herefter, at banken på tidspunktet for nedbringelsen i<br />
perioden 22. juni 2006 til 29. december 2006 havde pant i<br />
virksomhedens aktiver udover pant i de faste ejendomme, jf. punkt<br />
2.3.1. samt i restkøbesummen fra salget af den i løsøreejerpantebrevet<br />
anførte maskine nr. 17. For så vidt angår den efterfølgende indfrielse<br />
den 15. januar 2007 bestrides det, at banken havde pant i<br />
virksomhedens aktiver udover pant i de faste ejendomme, jf. punkt<br />
2.3.1.<br />
Til støtte for den nedlagte påstand om omstødelse gøres det herefter<br />
for så vidt angår konkurslovens § 74 nærmere gældende, at banken<br />
ikke havde sikkerhed udover kr. 1.484.637,44 vedrørende<br />
ejendommene og kr. 362.500,-, der blev afregnet til banken efter salg<br />
af den i løsøreejerpantebrevet angivne maskine nr. 17.<br />
For så vidt angår konkurslovens § 67, stk. l, gøres det gældende, at<br />
banken ikke havde sikkerhed udover kr. 1.484.637,44 vedrørende<br />
ejendomme.<br />
For så vidt angår både konkurslovens § 74 og § 67, stk. l, gøres det<br />
vedrørende løsøreejerpantebrevet gældende, at sagsøgte som<br />
panthaver skal føre identifikationsbevis for at kunne håndhæve sin<br />
panteret, jf. hertil W.E. von Eyben, Panterettigheder, 8. udgave, 1987,<br />
ved Henning Skovgaard, side 76, Vagn Carstensen og Thomas<br />
Rørdam, Pant, 7. udgave, 2002, side 53f; Bent Iversen & Lars<br />
Hedegaard Kristensen, Panteret, 2. udgave, 2007, side 95; og Anders<br />
Ørgaard, Sikkerhed i løsøre, 7. udgave, 2010, side 46ff.<br />
Det gøres i den forbindelse endvidere gældende, at det for at føre det<br />
fornødne identifikationsbevis kræves, at det med sikkerhed er muligt<br />
at udpege de pantsatte genstande blandt pantsætterens øvrige ejendele,<br />
således at pantsætteren ikke - evt. i ledtog med panthaver - kan snyde<br />
sine øvrige kreditorer ved at påstå, at panteretten omfatter andre og<br />
mere værdifulde aktiver end dem, der i virkeligheden er pantsat, jf.<br />
Vagn Carstensen og Thomas Rørdam, Pant, 7. udgave (2002), side<br />
53f. Som følge heraf er det ikke tilstrækkeligt, at identifikationen<br />
alene beror på pantsætters oplysninger, jf. U 1987.629 H, som<br />
omhandler ejendomsforbehold, hvor et tilsvarende identifikationsbevis<br />
kræves ført.<br />
I nærværende sag har det ikke været muligt for sagsøger med<br />
sikkerhed at udpege nogen af de af løsøreejerpantebrevet omfattede<br />
aktiver blandt de aktiver, der i henhold til revisor oversigt<br />
over køb og salg af maskiner i 2006 (bilag l 7) og vurderingsrapporten<br />
fra af 14. november 2008 (bilag 18) skulle bero i<br />
virksomheden, hvorfor identifikationsbeviset ikke er ført.<br />
Sagsøgte har for at føre identifikationsbeviset udarbejdet og fremlagt<br />
STDonl 44-6-SO l-STOl *K ! 94-T3-Ul 1-MU(P D! 8<br />
Side 14/23
en oversigt (bilag A), der sammenholder løsøreejerpantebrevet (bilag<br />
15) med revisors oversigt (bilag 17) og vurderingsrapporten (bilag 18).<br />
Det bemærkes imidlertid, at revisor oversigt over køb og<br />
salg af maskiner i 2006 (bilag 17), som i et vist omfang angiver<br />
stelnumre på maskinerne, er udarbejdet på baggrund af fakturaer, som<br />
ikke angiver stelnumre (bilag 19). Der henvises i den forbindelse til<br />
sagsøgers støttebilag 2, hvoraf det fremgår, at der i de tilfælde, hvor de<br />
i løsøreejerpantebrevet angivne maskiners stelnumre kan genfindes i<br />
revisors opgørelse ikke er støtte herfor i de underliggende fakturaer.<br />
Fakturaerne angiver således heller ikke registreringnumre eller<br />
lignende identifikation, men indeholder kun generelle beskrivelser af<br />
de handlede maskiner.<br />
Heller ikke vurderingsrapporten fra af 14. november<br />
2008 angiver stelnumre, men indeholder på samme måde alene mere<br />
generelle beskrivelser af maskinerne.<br />
Hverken soversigt eller vurderingsrapport<br />
kan derfor tjene som bevis for, at de anførte maskiner er de samme<br />
som de afløsøreejerpantebrevet omfattede maskiner.<br />
Desuden har sagsøger positivt konstateret, at et af de pantsatte aktiver<br />
ikke tilhørte virksomheden, men derimod var leaset<br />
(løsøreejerpantebrevets nr. 2), og at et andet af de pantsatte aktiver var<br />
ombyttet med en anden maskine, hvorefter alene en restkøbesum<br />
kunne indgå som en del af bankens pantesikrede nedbringelse<br />
(løsøreejerpantebrevets nr. 17).<br />
I duplikken besvarer banken sagsøgers opfordring om at redegøre<br />
nærmere for indeholdet af bilag A. Hertil bemærker banken, at<br />
kolonne 2 "viser de efter sagsøgtes opfattelse (min fremhævning)<br />
tilsvarende maskiner i sagens bilag l 7". Identifikationen sker således<br />
ikke på baggrund af dokumentation, men er alene baseret på<br />
"sagsøgtes opfattelse".<br />
Det gøres gældende, at banken, idet der er tale om et<br />
konsignationslignende pantsætningsforhold, er forpligtet til at sikre, at<br />
der foreligger en klar aftale med pantsætter om, at der sker behørig<br />
identifikation af maskinerne ved videresalg (fx ved at der i den<br />
pågældende faktura angives stelnummer), således at pantet kan<br />
opretholdes overfor pantsætters øvrige kreditorer.<br />
I den forbindelse bemærkes, at der ikke i konkursboets materiale beror<br />
korrespondance, der viser, at det imellem banken og pantsætter er<br />
aftalt, at stelnummer skal anføres i fakturaer, at virksomheden<br />
udarbejdede varelageropgørelser med angivelse af behørige<br />
identifikationsnumre i form af stelnumre m.v., eller at banken har<br />
foretaget løbende sikring af, at de til banken pantsatte maskiner<br />
beroede i virksomheden.<br />
Der foreligger samtidig ingen oplysninger om, hvorledes banken i<br />
forbindelse med afviklingen og opsigelsen af engagementet til<br />
indfrielse ultimo juni 2006 sikrede sig, at bankens pant var i behold.<br />
På denne baggrund bestrides det, at oversigten (bilag A) skulle<br />
dokumentere, at de pantsatte maskiner med sikkerhed var i behold, og<br />
STDU61446-SO 1-STO J -K J 94-T3-LO J -MOO-\D 18<br />
Side 15/23
at nedbringelsen af virksomhedens engagement med banken i den<br />
relevante periode skete med realisationsbeløb fra pantsatte maskiner.<br />
Som følge heraf bestrides det, at banken havde pant i virksomhedens<br />
aktiver udover pant i de faste ejendomme i forbindelse med<br />
afviklingen/nedbringelsen/indfrielsen i perioden ultimo juni 2006 og<br />
frem tiljanuar 2007.<br />
Samtidig kan det lægges til grund, at banken var bekendt med et<br />
betydeligt forfaldent ubetalt momsbeløb til SKAT, som banken ikke<br />
ville finansiere, og at banken samtidig efter egen opfattelse havde pant<br />
samtlige af virksomhedens aktiver.<br />
Udsigten til, at virksomheden skulle kunne opnå en ny finansiering af<br />
momsgælden hos en anden bank uden om sagsøgte, var således ikke<br />
realistisk.<br />
Vedrørende konkurslovens § 74 gøres det herefter gældende, at<br />
banken på dette grundlag ved afviklingen/nedbringelsen og indfrielsen<br />
af virksomhedens engagement ved banken med et beløb stort kr.<br />
1.467.099,50 er blevet utilbørligt begunstiget på de øvrige kreditorers<br />
bekostning, herunder i særlig grad SKAT.<br />
På tidspunktet for nedbringelsen, der fandt sted i perioden 22. juni<br />
2006 til 29. december 2006, og på tidspunktet for indfrielsen, der fandt<br />
sted den 15. januar 2007, må det således have stået klart for banken, at<br />
virksomheden var insolvent. Banken havde således allerede i ved<br />
skrivelsen af 16. marts 2006 som følge af oplysningerne i årsrapporten<br />
for 2005 om virksomhedens betydelige forfaldne skyld til SKAT, der<br />
beløb sig til kr. 2.1 05.637,00, meddelt , at<br />
banken ikke længere ønskede at agere bank for virksomheden.<br />
Dette blev fulgt op af bankens skrivelse af 12. juni 2006, hvor<br />
engagementet blev opsagt til indfrielse i løbet af 14 dage.<br />
I hvertfald på dette tidspunkt, medio juni 2006, må det have stået<br />
banken klart, at virksomheden ikke længere ville være i stand til at<br />
betale sine forpligtelser efterhånden som de forfaldt, jf. konkurslovens<br />
§ 17, stk. 2.<br />
I den forbindelse må det samtidig lægges til grund, at det må have<br />
stået banken klart, at virksomheden ikke ville kunne finde finansiering<br />
af den betydelige gæld til SKAT i et andet pengeinstitut når henses til,<br />
at virksomheden foruden gælden til SKAT havde en betydelig gæld til<br />
banken samt til, at banken havde tinglyst pant i<br />
ejendomme samt tinglyst løsørepant i virksomhedens eneste<br />
reelle aktiv udover ejendommene, nemlig varelageret i form af<br />
maskinerne til videresalg.<br />
Nedbringelsen og den endelige indfrielse af engagementet hos banken,<br />
var alene et resultat af bankens beslutning om at opsige engagementet<br />
til fuld indfrielse som følge af den store - ikke angivne - gæld til<br />
SKAT og havde, når det samtidig lægges til grund, at banken ikke<br />
kunne håndhæve sit pant som følge af manglende identifikations bevis,<br />
karakter af en utilbørlig disposition.<br />
Under henseende til at det var banken der udøvede presset, var banken<br />
STD06l446-SO l-STO! -K i 94-T3-LO J -M00-10 18<br />
Side 16/23
var eneste alternativ til den skete overdragelse betyder således ikke, at<br />
virksomheden ikke var insolvent, men blot at det ikke kan udelukkes,<br />
at virksomheden ikke på anden måde kunne være forsat, eksempelvis<br />
ved at gå i betalingsstandsning med henblik på rekonstruktion.<br />
Det kan således ikke som anført af sagsøgte udledes af præmisserne til<br />
<strong>Retten</strong> i <strong>Herning</strong>s dom og landsrettens efterfølgende stadfæstelse, at<br />
virksomheden ikke var insolvent.<br />
"<br />
Sagsøgte har i påstandsdokumentet anført følgende til støtte for sine påstande:<br />
"<br />
Til støtte for de nedlagte påstande gøres det overordnet gældende, at<br />
betingelserne i konkurslovens § 74 og 67 ikke er opfyldte i relation til<br />
sagsøgte.<br />
Det bestrides ikke, at virksomhedens arrangement med banken i<br />
perioden 22. juni til 15. januar 2007 blev nedbragt med i alt<br />
3.314.333,94 kr. Saldoen pr. 22.juni synes umiddelbart for sagsøgte at<br />
være tilfældigt valgt. Når henses til bankens opsigelsesskrivelse af<br />
arrangement med banken, dateret den 12. juni<br />
2006, kunne saldoen denne dato lige så vel være anvendt som<br />
udgangspunkt for diskussionen omkring omstødelse. Saldoen var på<br />
daværende tidspunkt 854.912,94 kr., og blev udlignet den 15. januar<br />
med en saldo 254.549,28 kr., altså en nedbringelse af kreditten med<br />
600.363.66 kr.<br />
Det bemærkes i den forbindelse, at indfrielsen pr. 15. januar 2007,<br />
sagens bilag 14, angiver køb af maskiner med 600.105,56 kr.<br />
På trods af bankens opsigelsesskrivelse af 12. juni 2006 fortsatte<br />
arrangementet på normal vis frem til det tidspunkt hvor<br />
valgte at søge andet pengeinstitut, hvilket skete, jfr.<br />
sagens bilag 6, den 21. august 2006. Herefter ophørte reelt<br />
bevægelserne på driftskontoen med Bank , sagens bilag 11.<br />
Når henses til aftalen om afvikling af arrangementet over en længere<br />
periode, sammenholdt med trækningsretten på kontoen, bestrider<br />
Bank at betingelserne for omstødelse efter konkurslovens<br />
§ 74 allerede af denne grund er til stede.<br />
Sagsøgte har bemærket sig, at SKAT, j fr. oplysningerne i regnskabet<br />
for 2005, havde et ikke uvæsentligt tilgodehavende, og at der ikke var<br />
foretaget behørig indberetning til SKAT. På denne baggrund anså<br />
sagsøgte tilliden mellem parterne for at være tabt, hvilket var den<br />
direkte årsag til opsigelsen af arrangementet i juni måned 2006.<br />
SKAT reagerer formentlig ved, at man gentagne gange rykker<br />
for indbetaling af forfaldne rater, men angiveligt helt<br />
eller delvis forgæves. SKAT reagerer derefter ved i september måned<br />
2006 at foretage ransagning hos , hvorved<br />
firmaets bogholderi og regnskabsmateriale blev beslaglagt af SKAT.<br />
På dette tidspunkt var træk og indbetalinger på driftskontoen reelt<br />
ophørt.<br />
STD06 l -l46-SO 1-STU l·K 194-T'-LO l -MOO-\D! 8<br />
Side 18/23
Sagsøgte har alene interesseret sig for at få udlignet mellemværendet<br />
og frigivet de pantsatte aktiver.<br />
Sagsøgte blev i forbindelse med indfrielsen af<br />
arrangement med banken den 15. januar 2007 anmodet om, at overføre<br />
ejerpantebrevet til fremtidige pengeinstitut.<br />
Dette skal i øvrigt ses i relation til det skete salg. Endelig skal dette<br />
sammenholdes med, at sagsøgte anså sit løsørepantebrev for stadig<br />
gældende, med den deri anførte pantsætning af diverse maskiner.<br />
Sagsøgeren har således på ingen måde løftet sin bevisbyrde for at<br />
betingelserne i konkurslovens § 74 er opfYldt.<br />
For så vidt angår spørgsmål om omstødelse efter konkurslovens § 67<br />
bemærker sagsøgte, at indfrielse af arrangementet hos banken, set dels<br />
i relation til bankens uomstødelige pant vedrørende de faste<br />
ejendomme og dertilhørende driftsinventar og driftsmateriel, dels i<br />
relation til værdien af de i beholdværende maskiner minus<br />
indbetalingen på maskine nr. 17, 362.500,00 kr., ikke på nogen måde<br />
udgjorde en betaling der afgørende forringede selskabet betalingsevne.<br />
Også her bemærkes det, at SKAT modtog betaling af 100.000 kr. pr.<br />
19. december 2006. Maskinerne var identificerbare på tidspunktet for<br />
pantsætningen og på tidspunktet for overdragelsen til<br />
, j fr. de i løsørepantebrevet påførte stelnr.<br />
Sagsøgte har ikke haft nogen form for indflydelse på de foretagne<br />
vurderinger. Sagsøgte har alene interesseret sig for at få sit<br />
arrangement udlignet.<br />
Sagsøgte kan i den forbindelse undre sig over, at SKAT ikke i<br />
forbindelse med ransagningen på ejendom i<br />
september måned 2006 foretog registrering af aktiver, og ej heller<br />
gjorde dette i forbindelse med udlægsforretningen den 19. december<br />
2006. Først ved skrivelse af 26. marts 2008, altså l år efter fristdagen<br />
den 21. marts 2007, rettede sagsøger henvendelse til sagsøgte, og<br />
bragte i den forbindelse spørgsmålet om omstødelse på bane, herunder<br />
henvisningen til konkurslovens § 67, idet kurator forbeholder sig at<br />
gøre gældende, at pantet ikke var gyldigt stiftet.<br />
I den forbindelse bemærkes det, at det først senere blev gjort gældende<br />
fra sagsøgers side at pantet ikke var gyldigt opretholdt, forstået på<br />
den måde, at de pantsatte maskiner var solgt ud af virksomheden og<br />
pantet opgivet. Dette bestrides selv sagt af sagsøgte.<br />
Det kan derfor ikke undre, at også sagsøgte har svært ved 3 år efter<br />
overdragelsen, at konstatere i hvilket omfang de pantsatte maskiner<br />
fortsat var tilstede i virksomheden på tidspunktet for overdragelsen til<br />
.<br />
Denne usikkerhed kunne sagsøgers advokat/SKAT allerede i<br />
september måned 2006 have fået afklaret, ved at have foretaget en<br />
egentlig registrering af maskinerne på tidspunktet for ransagningen<br />
hos , og senest i forbindelse med<br />
fogedforretningen i december måned 2006.<br />
Det er tankevækkende, at SKAT/sagsøgers advokats klient lå inde<br />
ST.D06l-+46-SOJ-STOI-KI94-T3-LOJ-MO(FDl8<br />
Side 20/23
med virksomhedens bogføringsmateriale i 3 måneder forud for<br />
udlægsforretningen i december måned 2006, og efterfølgende, efter<br />
det oplyste, intet har foretaget sig med henblik på at identificere de<br />
beholdværende maskiner/de maskiner som i kraft af en omstødelig<br />
overdragelse var overført til .<br />
For så vidt angår den i processkrifterne nævnte "Tinde" truck nr. 2 i<br />
løsørepantet, bemærker sagsøgte, at der rettelig er tale om en truck af<br />
mærke Linde. Det fremgår af modtaget materiale fra sagsøgers side, at<br />
der oprindeligt er indgået leasingkontrakt vedrørende denne maskine i<br />
2003. Denne kontrakt er fornyet og ændret i 2005. Det fremgår ikke af<br />
det fremlagte materiale, om trucken på tidspunktet for pantsætningen<br />
til bank var frikøbt af leasingselskabet Det fremgår af bilagene<br />
i sagen, at som alternativ finansieringskilde<br />
anvendte leasing, og i den forbindelse henholdsvis købte og solgte<br />
maskiner til leasingselskabet Trucken kan således meget vel være<br />
frikøbt af leasingselskabet forud for den fornyede indsættelse i<br />
leasingkontrakten fra 2005.<br />
"<br />
<strong>Retten</strong>s begrundelse og afgørelse<br />
B Bank har ifølge påtegningen af den 13. juni 2006 på løsøreejerpantebrevet<br />
pant i de 17 maskiner, der er anført i fortegnelsen, til sikkerhed for<br />
mellemværendet med v/ .<br />
fortsatte driften af virksomheden efter bankens opsigelse<br />
af engagementet ved skrivelsen af den 12. juni 2006 og oprettede i august<br />
2006 en konto i L<br />
Sparekasse for at sikre sig, at han havde likvide<br />
midler til den fortsatte drift af virksomheden. Det fremgår af kontoudskriften<br />
fra den konto, har haft i Sparekasse, at der<br />
i perioden fra den 21. august 2006 til den 28. november 2006 flere gange er<br />
sket indbetaling af beløb, der kan hidrøre fra salg af maskiner. Uanset opsigelsen<br />
lukkede Bank heller ikke driftskontoen. Det lægges derfor til<br />
grund, at i perioden efter den 12. juni 2006 som led i<br />
den fortsatte drift har solgt maskiner.<br />
Efter og samstemmende forklaringer<br />
lægges det til grund, at der ved pantsætning af maskiner blev fulgt den<br />
fremgangsmåde, at det ved påtegninger på pantebrevet med mellemrum blev<br />
noteret, hvad pantet aktuelt omfattede, på baggrund af oplysninger fra<br />
om, hvilke maskiner, der var købt og solgt i den mellemliggende<br />
periode, idet som led i den daglige drift<br />
kunne disponere over de pantsatte maskiner uden samtykke fra banken. Det<br />
lægges videre til grund, at banken ikke har undersøgt de pantsatte aktiver i<br />
forbindelse med, at banken opsagde engagement, og<br />
der er ikke efter den 13. juni 2006 udfærdiget påtegninger tilløsøreejerpantebrevet<br />
eller anden korrespondance om, hvilke maskiner, der er solgt -<br />
bortset fra den Kaweco 20.000 liter slamsuger, der er nævnt som nr. 17 i for-<br />
STDtJ6l-l-.lfJ-S0 1-STO l -K 194-T3-LO 1-!'dOO-\D l !l<br />
Side 21123
tegneisen i løsøreejerpantebrevet, og som er solgt ifølge faktura af den 19.<br />
juni 2006. <strong>Retten</strong> finder heller ikke, at det i nødvendigt omfang kan identificeres,<br />
at de pantsatte maskiner er omfattet af overdragelsen til<br />
. Det bemærkes navnlig, at der i den registrering og vurdering,<br />
der er foretaget af pr. den 20. november 2006 ikke er anført<br />
stelnumre, bortset fra ved trucken Linde H 30 D 1986.<br />
På denne baggrund finder retten, at banken ikke i tilstrækkeligt omfang har<br />
bevist, at de beløb, der er anvendt til nedbringelse og indfrielse af<br />
gæld til banken, hidrører fra salg af pantsatte aktiver, udover<br />
hvad der er anerkendt af sagsøgeren. Det bemærkes, at det efter<br />
forklaring og oplysningerne i allonge til leasingkontrakt ikke er<br />
bevist, at banken er berettiget til at modtage det beløb, der hidrører fra<br />
salg af ovennævnte truck. Det bemærkes endvidere, at<br />
der - efter oplysningen i skrivelsen af den 12. januar 2006 fra advokat<br />
til banken om, at 600.105,56 kr. hidrører fra "Køb af maskiner m.v."<br />
- ikke efter bevisførelsen er grundlag for at antage, at der i dette beløb indgår<br />
provenu fra salg af effekter, der er omfattet af pantet i ejendommene.<br />
B<br />
Bank medvirkede også efter engagementet var opsagt ved skrivelse af<br />
den 12. juni 2006 til, at kunne fortsætte driften af<br />
virksomheden, og der er ikke grundlag for at antage, at det ikke var<br />
begrundet i, at banken fik mistanke om, at havde<br />
flyttet driften til et andet pengeinstitut, at banken nedskrev trækningsretten<br />
til 275.000 kr. pr. den 6. september 2006. Skat foretog ransagning hos<br />
den 14. september 2006, og det må antages, at banken<br />
blev bekendt med ransagningen i hvert fald den 28. september 2006, men<br />
Skat indgav først konkursbegæring den 21. marts 2007. Det må endvidere<br />
lægges til grund, at banken ikke var involveret i overdragelsen til<br />
. På denne baggrund sammenholdt med oplysningerne om<br />
de aktiver, havde pantsat til banken, og<br />
oplysningerne om de aktiver, der er overdraget til ,<br />
og driften i øvrigt, finder retten ikke, der er grundlag for i medfør af<br />
konkurslovens § 74, at omstøde den nedbringelse af mellemværendet, der<br />
har fundet sted siden den 22. juni 2006, uanset banken allerede den 13.<br />
marts 2006 blev bekendt med momsgæld, og at en<br />
stor del heraf ikke var angivet til skattemyndighederne.<br />
Indfrielsen afbankens tilgodehavende mod skete den<br />
15. januar 2007, efter aktiver var overdraget til<br />
. Der var på dette tidspunkt en betydelig gæld til<br />
Skat, og betalingen af beløbet 600.105,56 kr. skete på grundlag af et pant,<br />
som banken på grund af manglende identifikation af det pantsatte ikke på<br />
tidspunktet for indfrielsen kunne gøre gældende mod de øvrige kreditorer.<br />
Under hensyn til at aktiverne var overdraget, har betalingen afgørende<br />
forringet betalingsevne og den fremtræder på<br />
ovennævnte baggrund ikke ordinær. <strong>Retten</strong> finder derfor, at der i medfør af<br />
konkurslovens § 67, kan ske omstødelse af denne betaling. Sagsøgerens<br />
STD06 l 446-SO 1-ST() 1-K! 94-Tl-LO t -MOO-