Jan-Christian Nilsen - Danmarks Skatteadvokater

AKTIONÆRLÅN
v/ Jan-Christian Nilsen - chefkonsulent i Erhvervsstyrelsen

2
Historisk tilbageblik
• Skiftende holdninger til aktionærlån
• Lovligt til 1982 – mod betryggende sikkerhed
• Forbud fra 1982
• Kontrol af lovens overholdelse fra 1994
• Andre lande har generelt ikke tilsvarende forbud

3
• Beskyttelse af kreditorer
Baggrund for forbuddet
– Betydelig antal aktionærlån som er uerholdelige
• Sikring af beskatning
– Aktionærlån kunne medføre at beskatningen af reelle udbytter blev udskudt
nærmest uendelig

4
Økonomisk bistand - forbuddet
• Hovedregel (”aktionærlån”)
• Økonomisk bistand forbudt (§ 210)
– Både direkte og indirekte
– Stille midler til rådighed, yde lån, sikkerhedsstillelse

5
Hvem omfattes af forbuddet?
• Aktionærer (på udlånstidspunktet) i selskabet eller i
moderselskabet:
– Hovedaktionærer
– Minioritetsaktionærer
– Medarbejderaktionærer
– Bestyrelsesmedlemmer eller direktører i selskabet eller i modervirksomheden
– Bestyrelsessuppleanter og repræsentantskabsmedlemmer
– Ægtefælle, forældre/børn (lige linje), andre særligt nærtstående (samlever)
interessentskab/kommanditselskab?
– Enhver, hvis formålet er finansiering af erhvervelse af aktier i selskabet eller
dets moderselskab
• Revisorlovgivningen forbyder lån til selskabets revisor

7
Lån mellem forbundne selskaber
• Ole ejer 2 aktieselskaber, A og B
• Må A yde lån til B?
• Børge ejer et aktieselskab X 100%
• Børge er samtidig kommanditist i K/S
• Må X yde lån til K/S?

8
• X har en søn Y
Lån mellem forbundne selskaber
• X har et aktieselskab, A
• F har en søn K
• F har et aktieselskab B
• Må B yde lån til Y og A et tilsvarende lån til K?

9
• X har en søn Y
• Y er samlevende med B
• X har et aktieselskab, A
• Må A yde lån til B?
Nær familie m.v.

10
• X har et investeringsselskab Y
• Y har rigeligt med likvider
• Må Y yde lån til X’s søster?
Nær familie m.v.

11
Undtagelser i overblik
• Hovedregel: Forbud mod økonomisk bistand til kapitalejere,
ledelse m.fl.
– U1: Medarbejderes erhvervelse af kapitalandele
– U2: Penge- og realkreditinstitutter
– U3: Bistand til ”moderselskab”
– U4: Udlån af formuegoder
– U5: Sædvanlige forretningsmæssige dispositioner (cash-pool)
– U6: Tilladt selvfinansiering

Økonomisk bistand - moderselskab
• Tilladt er lån til moderselskab, der er
– A/S, P/S, ApS eller et selskab med tilsvarende retsform, og
– Har hjemsted i:
• Et EU-land, et EØS-land eller Schweiz, eller
• I Australien, Canada, Hongkong, Japan, Sydkorea, New Zealand,
Singapore, Taiwan eller USA (OECD kl. 0 og 1)
12

Økonomisk bistand – ”moderselskab”
”moderselskab”
A/S
Ledelsen
i ”moderselskab”
JA NEJ
13

Økonomisk bistand – ikke ”moderselskab” da ikke
kapitalselskab
Fond / K/S
I/S / Amba
A/S
NEJ
14

Økonomisk bistand ”moderselskab” – tidligere lov
Ja
INDIA
INDIA
US
DK
Nej
Ja
15

Økonomisk bistand ”moderselskab” - hjemsted
NEJ
INDIA
INDIA
US
DK
JA
NEJ
16

Økonomisk bistand ”virksomhed med kontrol” -
ledelsen – tidligere lov
Ja
INDIA
INDIA
US
DK
Ja
Ja
17

Økonomisk bistand ”virksomhed med kontrol” -
ledelsen
NEJ
INDIA
INDIA
US
DK
NEJ
NEJ
18

Lån fra udenlandsk datterselskab
A/S
GmbH
Ledelsen/
aktionærer
i A/S
JA NEJ
19

20
Lån til datterselskab m.v.
• Et aktieselskab ønsker at yde et lån til et 100% ejet
datterselskab. Er dette ok?
• Et aktieselskab ønsker at yde et lån til direktøren i et 100% ejet
datterselskab. Er dette ok?

Økonomisk bistand – generelle krav
• ALTID krav om:
– forsvarlighed
– i selskabets interesse (koncernens interesse?)
– ikke omgåelse
21

22
Sædvanlige, forretningsmæssige
dispositioner
• Lån som er led i sædvanlige, forretningsmæssige dispositioner er
lovlige
• Forudsætning at der er tale om dispositioner som er almindelige
både for selskabet og for branchen
– Vilkårene skal være sædvanlige, dvs. som ved transaktioner med uafhængige
parter
• Udgangspunktet er, at transaktioner som selskabet ikke udfører
med uafhængige parter, ikke kan anses for sædvanlige,
forretningsmæssige dispositioner

23
Sædvanlige, forretningsmæssige
dispositioner
• Hvilke dispositioner?
– Almindelig varesalg på kredit
– Rejseforskud som afregnes løbende
– Normal forudbetalt løn pension (almindelige ansættelsesvilkår)
– Sælgerpantebreve ved salg af ejendom (hvis det kan sandsynliggøres at
vilkårene og finansieringen er den normale i markedet)

24
Sædvanlige, forretningsmæssige
dispositioner
• Hvad accepteres (normalt) ikke?
– Køb af pantebrev, hvor debitor er omfattet af låneforbuddet
– Almindelige udlån – uanset at vilkårene er sædvanlige
– Salg af større anlægsaktiver på lang kredit
– Forudbetalinger ved køb af ejendom
– Lån til aktionærens private virksomhed
– Udlån til aktionærer for at reducere risikoen ved at banken går konkurs
– Et partnerselskabs udlån til aktionærernes løbende skattebetalinger

25
Sædvanlige, forretningsmæssige
dispositioner
• Selskabet A lejer en bygning af aktionæren B
• A ønsker at udvide virksomheden
• B ønsker at optage lån i A for at finansiere en udvidelse af
bygningen
• Kan A yde dette lån? Med pant i ejendommen?

26
Sædvanlige, forretningsmæssige
dispositioner
• A ejer aktieselskabet B
• A har en maskine. Maskinen er stillet til sikkerhed for A’s
bankgæld
• A ønsker at overdrage maskinen til B. Maskinen vil fortsat være
stillet til sikkerhed for A’s gæld.
• Er dette ok?

Cash-pool
• Cash-pool kan medføre udlån til og hæftelse for andre
koncernvirksomheder
– reglerne om økonomisk bistand relevante
• Hvem deltager i ordningen?
• Hvordan er hæftelsen?
– Ingen hæftelse for andre
– Alene hæftelse med indskud
– Fuld hæftelse
27

Cash-pool
To muligheder for lovlig cash-pooling:
1. Tilladt efter de almindelige regler om økonomisk bistand, dvs.
• ”moderselskaber”: tilladt
• fond, I/S, K/S: ikke tilladt
28

29
Cash-pool - eksempel
• Et dansk aktieselskab indgår i en kinesisk koncern
• Koncernen har en cash-pool via det irske søsterselskab
• Kan det danske selskab deltage i cash-poolen?

Cash-pool
2. En ”sædvanlige forretningsmæssig disposition”
– erhvervsmæssigt begrundet
– sædvanligt såvel for selskabet som inden for branchen, og
– selskabets risiko rimelig i forhold til den gevinst, som selskabet opnår
herved
– Hvis samtlige betingelser under pkt. 2 er opfyldt, er cash-pooling
også lovlig med
• kapitalselskab, der ikke er beliggende i EU/EØS/OECD kl. 1 og 2
• fond, I/S, K/S
30

Selvfinansiering - overblik
• Hovedregel: Forbud mod økonomisk bistand til erhvervelse af
kapitalandele i selskabet eller dets moderselskab (lån, hæftelse,
sikkerhedsstillelse)
• U1: Tilladt selvfinansiering på visse betingelser
• U2: Medarbejderes erhvervelse af kapitalandele
• U3: Penge- og realkreditinstitutter
31

Selvfinansiering – forbuddets afgrænsning
Tilladte dispositioner:
• Pant i targets kapitalandele
• Køb af egne kapitalandele
• Kapitalnedsættelse
• Udbytte (herunder ekstraordinært)
– Må ikke garantere fremtidige udbyttebetalinger
– Børsnoteret selskab: Forbudt i 12 måneder efter overtagelsestilbud med mindre
angivet deri
32

Selvfinansiering og moderselskaber
• Der er særlige regler om aktionærlån til visse moderselskaber,
men husk at der ikke er særregler om selvfinansiering ydet til et
moderselskab
• Heller ingen undtagelse for ”sædvanlige, forretningsmæssige
dispositioner”
33

Sondringen mellem aktionærlån og
selvfinansiering
• Yderst relevant, da selvfinansiering er tilladt, hvis en række
betingelser er iagttaget, mens aktionærlån er forbudt
– Finansiering umiddelbart før erhvervelse
– Finansiering umiddelbart efter erhvervelse, hvis forudsat i forbindelse med
erhvervelsen
– Finansiering længere tid efter erhvervelse
• ERST: Svarene er 1 og 2: Ja, mens 3 er nej
– Praksis skal afgøre grænsen mellem 2 og 3 – endnu ingen henvendelser herom
34

35
Tilbagebetaling
• Vi anvender tvangsbøder for at sikre tilbagebetaling
– Oversendes til SKAT for inddrivelse
– ”Afsoning”?
• Ingen tvangsbøder ved debitors insolvens
• Nedskrevne fordringer på aktionærer skal indfries fuldt ud
• Gældseftergivelse ikke mulig

• Tilbageførsel af hovedstol
Tilbagebetaling
• Betaling af rente: Renteloven (Nationalbankens udlånsrente + 7
%) tillagt 2 %, dvs. minimum 9 %
• Kan tilbageførsel ikke ske: Erstatningsansvar for personer, der har
truffet/opretholdt økonomisk bistand
• Sikkerhedsstillelse bindende med mindre aftaleparten i ond tro
36

37
Tilbagebetaling
• Lån skal tilbagebetales uanset om der er sket beskatning af
modtager
• Husk at lånet er det provenu aktionæren har modtaget plus
eventuel skat som selskabet har betalt
• Modregning i udbytte?
– Ja, på det tidspunkt udbyttet er lovlig deklareret (husk udbytteskatten)
• Modregning i løn?
– JA, modregning i løn efter almindelig ansættelseskontrakt (husk A skatten)

38
Tilbagebetaling
• Aktionæren i A bliver i februar 2013 gjort opmærksom på, at han
har optaget et ulovlig lån på kr. 1 mio. i 2012.
• Han ønsker at ændre sin ansættelseskontrakt således, at han
bliver berettiget til en ekstra bonus på 1 mio. for 2012.
• Medfører dette at lånet ikke skal fremgår af årsrapporten for
2012?

39
Straf
• 5 års forældelse – regnes fra indfrielsestidspunktet
• Indfrielse indenfor 6 uger efter styrelsens brev:
– bøde på 2,5% af hovedstolen
• Senere indfrielse eller manglende indfrielse:
– bøde på 5% af hovedstolen
• Hvis man er straffet for ulovlig aktionærlån, hindrer dette fravalg
af revision de kommende år
– I alle selskaber den pågældende kontrollerer