Direkte Demokratie und völkerrechtliche Verpflichtungen im Konflikt ...

Direkte Demokratie und völkerrechtliche Verpflichtungen im Konflikt 1021
die geschilderten Grundsätze, insbesondere Art. 25 Abs. 2 und 3 BV, prozessual
und materiell a b s i c h e r t (vgl. V., C., 3.). Materiell hätte die Bundesversammlung
insbesondere dem Verhältnismässigkeitsgrundsatz Rechnung zu tragen (Art. 5
Abs. 2 BV). Dies beträfe etwa die einfachgesetzliche Definition des “Drogenhandels”
i.S.v. Art. 121 Abs. 3 al. 2 E-BV. Überdies wäre der Begriff “missbräuchlich”
in Art. 121 Abs. 3 al. 2 E-BV in einer Weise zu konkretisieren, welche die ausländerrechtliche
Sanktion nur bei einer gewissen objektiven Erheblichkeit und subjektiv
ausschliesslich beim vorsätzlichen unrechtmässigen Bezug von “Leistungen
der Sozialversicherungen oder der Sozialhilfe” eingreifen liesse. Prozessual hätte
der Bundesgesetzgeber für die umfassende Einhaltung der relevanten Verfahrensgarantien
im Vollstreckungsverfahren zu sorgen. 139 Im Rahmen der verfassungsgeleiteten
Gesetzgebung, wie sie das Parlament relativ extensiv betreffend Art. 123a
BV vornahm (vgl. IV., D.), wäre zudem abzuklären, ob einfachgesetzliche Spielräume
für die von Art. 13 Abs. 1 BV und Art. 8 EMRK unter bestimmten Voraussetzungen
geforderte Interessenabwägung geschaffen werden können. 140 Gleiches
gilt für den verfassungsrechtlich und völkerrechtlich geforderten erhöhten Schutz
Minderjähriger (Art. 11 BV; Art. 3, 16, 20 KRK). 141
5. Verfassungsrechtspflege
Sowohl aus dem Legalitätsprinzip (Art. 5 Abs. 1, Art. 36 Abs. 1 BV), welchem
im Strafrecht erhöhte Bedeutung zukommt (Art. 7 EMRK; Art. 1 StGB), als auch
139 Vgl. neben den allgemeinen Verfahrensrechten spezifisch Protokoll Nr. 7 vom 22. November
1984 zur EMRK (SR 0.101.07), welches die Schweiz betreffend die Ausweisung ausländischer Personen
zum Erlass verfahrensrechtlicher Schutzvorschriften verpflichtet. Die “Verwahrungsinitiative”
widerspricht zumindest Sinn und Zweck dieses Staatsvertrags. Zum Protokoll Nr. 7 vgl. V illiger
(Anm. 133), N 690-696 bis .
140
Aufgrund von Art. 8 EMRK und dem äquivalenten (vgl. BGE 126 II 377 E 7, 394) Art. 13 Abs.
1 BV ist das öffentliche Interesse an einer Wegweisung im Lichte der Wertungen von Art. 8 Abs. 2
EMRK gegen die betroffenen privaten Interessen abzuwägen, sofern die ausländerrechtliche Massnahme
in casu in die intakte und gelebte Beziehung zu in der Schweiz wohnhaften, über ein gefestigtes
Anwesenheitsrecht verfügenden Familienangehörigen eingreift. Vgl. EGMR, 18. Oktober 2006, Üner
v. Niederlande, Nr. 46410/99, Ziff. 54-60; 2. August 2001, Boultif v. Schweiz, Nr. 54273/00, Ziff. 48;
BGE 130 II 281 E 3.1, 285; 127 II 60 E. 1d/aa, 64 f.; 126 II 335 E. 2a, 339; 126 II 377, 384 f.; E 2c/aa,
118 Ib 145 E. 4, 152 f.; 109 Ib 183 E. 2b, 185-188; Stephan B r e i t e n m o s e r , Der Schutz der Privatsphäre
gemäss Art. 8 EMRK, Diss., Basel/Frankfurt am Main 1986, 111-116, 269; Martina C a r o n i ,
Privat- und Familienrecht zwischen Menschenrecht und Migration, Diss., Berlin 1999, 427-429; Jochen
Abr. F r o w e i n , in: ders./Wolfgang Peukert, Europäische Menschenrechtskonvention, 2. Aufl.,
Kehl/Strassburg/Arlington 1996, Art. 8 EMRK, N 24; Peter U e b e r s a x , Einreise und Anwesenheit,
in: ders./Beat Rudin/Thomas Hugi Yar/Thomas Geiser (Hrsg.), Ausländerrecht, 2. Aufl., Basel/Genf/München
2009, N 7.124-128; Luzius W i l d h a b e r , Art. 8 EMRK, in: Wolfram Lanz
(Hrsg.), Internationaler Kommentar zur Europäischen Menschenrechtskonvention, Köln 1992, N 415-
456.
141
Übereinkommen vom 20. November 1989 über die Rechte des Kindes (SR 0.107). – Zu daraus
erwachsenden staatlichen Schutzpflichten vgl. Bundesamt für Justiz, Die Ausgestaltung der Hilfe in
Notlagen (Art. 12 BV) für minderjährige Asylsuchende mit einem Nichteintretensentscheid. Gutachten
vom 25. Februar 2005, VPB 74 (2008) Nr. 2, 15-29, 25-28.
http://www.zaoerv.de/
© 2008, Max-Planck-Institut für ausländisches öffentliches Recht und Völkerrecht
ZaöRV 68 (2008)