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iii) bid rotation, donde todos los competidores presentanofertas, pero en virtud de un acuerdo, se turnan para la realización de laoferta con el menor precio; y,iv) customer or market allocation, mediante el cual loscompetidores acuerdan dividirse los clientes o las áreas geográficas.Como bien puede apreciar H. Tribunal, tampoco pudieron haberseverificado las últimas tres hipótesis por parte de las agencias querepresentamos.Asimismo, este tipo de comportamientos requieren, comoelementos comunes, los que a continuación se nombran como ejemplos:acuerdos previos de los competidores para determinar al ganador; unpago por parte del ganador en forma de compensación, a aquelloscompetidores que intencionalmente no participaron o dejaron departicipar en el proceso; castigos para aquellos competidores que noparticiparon en el acuerdo; etc, ninguno de los cuales se constató en elcaso de autos porque ciertamente no existieron.Por lo demás, como lo ha señalado la doctrina reciente de la OECD“un patrón regular de conductas sospechosas durante un período detiempo determinado suele ser un mejor indicador de ‘bid rigging’ que laevidencia de una sola licitación.” 25En otras palabras, para que pueda25 En OECD Guidelines for Fighting Bid Rigging in Public Procurement: HelpingGovernments to obtain best value for money. “6. A CAUTION ABOUT INDICATORS OFBID RIGGING […] A regular pattern of suspicious behaviour over a period of time isoften a better indicator of possible bid rigging than evidence from a single bid.” Página15.62
darse colusión en una licitación según los términos antes expuestos, esnecesario que se trate más bien de un comportamiento prolongado en eltiempo, cuestión que en este caso no se ha verificado.h) Por último, también cabe señalar que no puede vislumbrarse dequé forma ha existido un reparto en el mercado por parte de misrepresentadas en las licitaciones en cuestión, lo cual proviene del hechode que éstas no tuvieron -en momento alguno- la posibilidad dedeterminar quien adjudicaría finalmente la licitación, pues quien lo haceen definitiva es el avisador y no las agencias de publicidad.De ello da cuenta el artículo 11º (“Evaluación y Adjudicación de laPropuesta”) de las Bases, estableciendo que “METRO S.A. adjudicará lalicitación al PROPONENTE cuya evaluación técnica y económicaconsidere como la más conveniente para sus intereses, a sujuicio exclusivo.” Asimismo, señala el inciso siguiente de éste:“METRO S.A. se reserva el derecho de rechazar aquellas ofertasque, a su juicio, no cumplan con las condiciones exigidas enestas Bases, sin expresión de causa y sin lugar a indemnizaciónde ninguna especie.” (el destacado es nuestro)Mal podrían, por lo demás, hacerlo las agencias que ni siquieracumplían con los requisitos habilitantes para participar en laslicitaciones. ¿Cómo podría una agencia no invitada participar endicho proceso e incidir en el mismo?63
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