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9.1. Derechos del trabajador Si el despido es arbitrario, el trabajador tiene derecho al pago de la indemnización como única reparación por el daño sufrido. Para ello deberá interponer la demanda de indemnización por despido arbitrario dentro del término de caducidad. Podrá demandar simultáneamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente (CTS, vacaciones, etc.). La demanda de indemnización en caso de despido arbitrario excluye la acción de nulidad de despido. 9.2. Prueba del despido Ni el despido ni el motivo alegado se deducen o presumen, quien los acusa debe probarlos. La Autoridad Administrativa de Trabajo, a solicitud de parte, prestará su concurso para verificar el despido arbitrario que se configure por la negativa injustificada del empleador de permitir el ingreso del trabajador al centro de labores, lo que se hará constar en el acta correspondiente. Igualmente, el trabajador podrá recurrir a la autoridad policial a fin de que se efectúe la referida constatación, en la que se deberá especificar la identidad o cargo de las personas que intervinieron en el acto, el lugar donde se realizó la diligencia y la manifestación de las partes. 9.3. Indemnización La indemnización por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada año completo de servicios con un máximo de doce remuneraciones ordinarias mensuales. Las fracciones de año se abonan por dozavos y treintavos según corresponda. Su abono procede superado el periodo de prueba. La remuneración que servirá de base para el pago de la indemnización será la remuneración mensual percibida por el trabajador al momento del despido. Para el cómputo de las remuneraciones variables e imprecisas se tomará en cuenta el criterio establecido en el Decreto Legislativo Nº 650 (son computables si son regulares y la suma a considerar será el promedio del semestre). Tratándose de los trabajadores remunerados a comisión porcentual o destajo, la remuneración mensual ordinaria es equivalente al promedio de los ingresos percibidos en los últimos seis meses anteriores al despido o durante el periodo laborado si la relación laboral es menor de seis meses. La indemnización deberá abonarse dentro de las cuarenta y ocho horas de producido el cese. De no ser así devengará intereses con la tasa legal laboral fijada por el Banco Central de Reserva. No procede la acumulación de tiempo de servicios, en caso de reingreso, a efectos del pago de la indemnización por despido. Esta indemnización es compensable con la de daños y perjuicios mandada a pagar al trabajador en el proceso por daños y perjuicios que hubiere iniciado el empleador en caso de despido por falta grave que originó perjuicio económico al empleador. 10. Reposición Los trabajadores despedidos pueden demandar la reposición en los supuestos de despidos siguientes: ASESORÍA LABORAL D a. Despidos incausados (en los cuales no exista imputación de causa alguna), fraudulentos y nulos, cuando el trabajador desee obtener la reposición o la restitución del derecho vulnerado, siendo en este caso el amparo será la vía idónea para obtener la protección adecuada de los trabajadores del régimen laboral privado, incluida la reposición cuando el despido se funde en los supuestos mencionados. b. Despidos sin imputación de causa, la jurisprudencia es abundante y debe hacerse remisión a ella para delimitar los supuestos en los que el amparo se configura como vía idónea para reponer el derecho vulnerado. c. Despidos fraudulentos, esto es, cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente, solo será procedente la vía del amparo cuando el demandante acredite fehaciente e indubitablemente que existió fraude, pues en caso contrario, es decir, cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponderá a la vía ordinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de ellos. 12. El despido indirecto: actos de hostilidad Son actos u omisiones realizados por el empleador o sus representantes que molestan o incomodan al trabajador, como tal constituyen faltas del empleador, y tienen como objetivo, normalmente, la renuncia del trabajador, aunque en algunos casos su fin es obtener algún favor o ventaja en perjuicio del trabajador, que atenta contra su moral, dignidad, economía, etc. 12.1. Actos de hostilidad equiparables al despido a. La falta de pago de la remuneración en la oportunidad correspondiente, salvo razones de fuerza mayor o caso fortuito debidamente comprobados por el empleador; b. La reducción inmotivada de la remuneración o de la categoría; c. El traslado del trabajador a lugar distinto de aquel en el que preste habitualmente servicios, con el propósito de ocasionarle perjuicio; d. La inobservancia de medidas de higiene y seguridad que pueda afectar o poner en riesgo la vida y la salud del trabajador; e. El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en agravio del trabajador o de su familia; f. Los actos de discriminación por razón de sexo, raza, religión, opinión, idioma, discapacidad o de cualquier otra índole; g. Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la dignidad del trabajador. h. La negativa injustificada de realizar ajustes razonables en el lugar de trabajo para los trabajadores con discapacidad. El trabajador, antes de accionar judicialmente deberá emplazar por escrito a su empleador imputándole el acto de hostilidad correspondiente, otorgándole un plazo razonable no menor de seis días naturales para que, efectúe su descargo o enmiende su conducta, según 2da. Quincena de <strong>Agosto</strong> D - 5
D INFORMATIVO VERA PAREDES CASOS PRÁCTICOS Brucy Grey Paredes Espinoza Egresado de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, especialista en derecho del trabajo y seguridad y salud laboral. Miembro del staff del Informativo Vera Paredes I. DESVINCULACIÓN LABORAL 1. Vacaciones truncas Según los siguientes datos se nos pide encontrar las vacaciones truncas de un trabajador. Datos: Fecha de ingreso: 01.12.2016 Fecha de cese: 15.06.2017 Vacaciones truncas por liquidar: 6 meses y 15 días Solución: • Remuneración mensual computable (la que hubiera percibido de laborar el mes de junio 2016) – Básico : S/. 1,715.00 – Asignación familiar : 85.00 – Asignación por nacimiento de hijo (*) : 250.00 Total : S/. 1,800.00 (*) Según el inciso g) del art. 19° del D.S. N° 001- 97-TR (01.03.97) este concepto no es remunerativo, por tanto, no se debe incluir en el cálculo de la remuneración vacacional. • Cálculo de vacaciones truncas – Por los 6 meses : Remuneración mensual N° de meses al año Rem. vacacional por mes 1,800.00 ÷ 12 = 150.00 Rem. vacacional por mes N° de meses al año Rem. vacacional por mes 150.00 x 6 = 900.00 – Por los 15 días: Rem. vacacional por mes N° de meses al año Rem. vacacional por mes 150.00 ÷ 30 = 5.00 Rem. vacacional por día N° de meses al año Rem. vacacional por mes 5.00 x 15 = 75.00 – Total a pagar Vacaciones truncas por los 6 meses : S/.900.00 Vacaciones truncas por los 15 días : 75.00 Total : S/. 975.00 2. Gratificación trunca Un trabajador ingresa a laborar el 01 de abril de 2017 y va a cesar el 10 de setiembre de 2017. Su remuneración es de S/. 2,000.00 soles, más S/. 85.00 soles de asignación familiar y percibió en el mes de junio un bono por cumplimiento de meta, de S/. 400.00 soles ¿Cuánto debe pagar el empleador por gratificaciones? Solución: a) Datos Fecha de inicio de cálculo : 01.07.2017 Fecha de Cese : 10.09.2017 Tiempo computable : 2 meses (Se computa meses completos laborados) Remuneración básica : S/. 2,000.00 Asignación familiar : S/. 85.00 Bono mes junio : S/. 400.00 b) Datos adicionales Remuneración computable : S/. 2,085.00 c) Determinar ¿Cuánto debe pagar el empleador por gratificaciones truncas? En caso el trabajador cuente con menos de seis meses, percibirá la gratificación en forma proporcional a los meses laborados. Base legal: art. 6 Ley 27735. d) Cálculo del monto a otorgar Remuneración Período Nº meses Computable Computable laborados Total S/. 2,085.00 ÷ 6 meses x 2 = S/. 695.00 e) Cálculo de la bonificación del 9% A este resultado se le suma el 9% de Essalud S/. 695.00 + S/. 62.55= S/. 757.55 El Bono del mes de noviembre no se considera para el cálculo de la gratificación porque no cumple con el requisito de habitualidad, por lo tanto el depósito de gratificación sería S/. 757.55 soles. 3. CTS trunca ingreso variable Un vendedor, renuncio a su puesto en la empresa de seguridad Rock S.A. nos consulta como calcular la CTS trunca que forma parte de su liquidación de beneficios sociales; según los siguientes datos: Datos: Fecha de ingreso : 01.03.2017 Fecha de cese : 15.08.2017 Tiempo de servicios a calcular : 3 meses y 15 días Calcular CTS Trunca a cancelar en su liquidación de beneficios sociales. Solución: Remuneración por comisiones variables - Remuneración computable 2017: Comisiones del Período a calcular Marzo : S/. 990.00 Abril : 820.00 Mayo : 850.00 Junio : 850.00 Julio : 960.00 D - 6 <strong>Revista</strong> de Asesoría Empresarial
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