M&A en Private Equity - AKD Advocaten & Notarissen

More documents

Recommendations

Info

Hoe Hoe verkoop ik ik een een bedrijf? bedrijf? Hoe Hoe koop koop ik een ik een bedrijf? bedrijf? Hoeveel is een is een bedrijf bedrijf waard? waard? Wat Wat doe doe ik na ik na de overname? de overname? De komende De komende jaren jaren worden worden vele vele Oud Oud cursisten cursisten zeggen: zeggen: ‘Geeft ‘Geeft een een Naast Naast de cursus de cursus Actief Actief in overnames, in overnames, duizenden duizenden bedrijven bedrijven gekocht. gekocht. Kopers Kopers compleet compleet beeld’; beeld’; ‘De docenten ‘De docenten bieden bieden die al die door al door meer meer dan 1500 dan 1500 ondernemers krijgen krijgen geweldige geweldige kansen. kansen. Verkopers Verkopers een schat een schat aan kennis, aan kennis, inzicht inzicht en en en managers en managers werd werd gevolgd, gevolgd, hebben hebben wij wij staan staan voor voor grote grote uitdagingen. Het slechte Het slechte ervaring’; ervaring’; ‘Onmisbaar ‘Onmisbaar voor voor iedereen iedereen die die nog 30 nog andere 30 andere opleidingen opleidingen waaronder: waaronder: nieuws nieuws is dat is de dat meeste de meeste overnames overnames de belangrijkste de belangrijkste deal deal van zijn van leven zijn leven gaat gaat helaas helaas falikant falikant zullen zullen mislukken. mislukken. maken’; maken’; ‘Je bent ‘Je bent door door de cursus de cursus minder minder • Business • Business Valuation. Valuation. De tweedaagse De tweedaagse geld geld kwijt kwijt aan adviseurs’. aan adviseurs’. cursus cursus over over het waarderen het waarderen van van Daarom Daarom is er is de er cursus de cursus Actief Actief in in Overnames. Ontdek Ontdek in twee in twee dagen dagen wat wat Volg Volg daarom daarom de cursus de cursus Actief Actief in in bedrijven. bedrijven. u wilt u en wilt moet en moet weten weten over over het verkopen het verkopen Overnames Overnames in Hotel in Hotel Jan Tabak Jan Tabak te te • Corporate • Corporate Recovery. Recovery. Hoe koop Hoe koop ik een ik een en kopen en kopen van een van bedrijf. een bedrijf. Alles Alles wordt wordt Bussum. Bussum. Voorkom Voorkom dat u dat uw u bedrijf uw bedrijf bedrijf bedrijf uit faillissement uit faillissement en hoe en voer hoe voer ik ik professioneel maar maar vooral vooral ook praktisch ook praktisch voor voor te weinig te weinig geld geld verkoopt verkoopt of juist of dat juist dat een doorstart een doorstart uit? uit? uitgelegd. uitgelegd. Ontdek Ontdek welke welke stappen stappen u u u te veel u te betaalt. veel betaalt. Zorg Zorg ervoor ervoor dat uw dat uw moet moet nemen nemen en hoe en u hoe valkuilen u valkuilen vermijdt. vermijdt. overname overname wel succesvol wel succesvol is. is. • Post • Post Acquisitie Acquisitie Management. Opdat Opdat uw overname uw overname dus wel dus lukt. wel lukt. Bel 020 Bel 6390008 020 6390008 of schrijf of schrijf in op in op Hoe maak Hoe maak ik van ik mijn van mijn overnames overnames een een www.alexvangroningen.nl/mena. doorslaand doorslaand succes? succes? DE MEESTE OVERNAMES MISLUKKEN Volg Volg een een van van onze onze M&A M&A opleidingen en en zorg zorg dat dat uw uw deals deals wel wel succesvol zijn. zijn. © 2011 © 2011 Alex van Alex Groningen van Groningen BV, Burgemeester BV, Burgemeester Haspelslaan Haspelslaan 63, 1181 63, 1181 NB Amstelveen, NB Amstelveen, T 020 T 639 020 00 639 08 00 www.alexvangroningen.nl 08 www.alexvangroningen.nl tentie_fd_specialMA_FIN.indd advertentie_fd_specialMA_FIN.indd 1 1 23-09-11 23-09-11 15:26 15:
26 VAKBLAD VOOR FUSIE & OVERNAME FENO.NL Standaard M&A-documentatie Einde aan eindeloze discussies? Daar waar in financieringsdocumentatie bepaalde standaarden zijn ontwikkeld, is dat in de M&A documentatie nog niet het geval. Bij onderhandelingen in het kader van M&A-transacties wordt vaak langdurig gediscussieerd over bepalingen rond garanties en vrijwaringen. Indien het verzekeren van garanties en vrijwaringen de standaard zou worden, worden die discussies in ieder geval een stuk korter. Vendor due diligence Bij fusies en overnames wordt meestal een boekenonderzoek uitgevoerd, ofwel een due diligence. De koper voldoet daarmee aan zijn onderzoeksplicht en de verkoper aan zijn mededelingsplicht, waarmee de laatste die zaken moet noemen, waarvan hij redelijkerwijs kan vermoeden dat die voor een koper van belang zijn. Vendor due diligence is de afgelopen jaren opgekomen, de vraag is of dit zo blijft. Met een vendor due diligence heeft iedere potentiële koper in principe de beschikking over dezelfde informatie. Daarnaast blijft de snelheid in het (veiling)proces en zijn potentiële kopers alvast op de hoogte van de belangrijkste informatie. Uitgangspunt is dat de potentiële koper dan niet van voren af aan hoeft te beginnen, maar slechts de uitkomsten van de vendor due diligence hoeft te valideren. Ook geeft het de verkoper inzicht in de ‘vlekjes’ op zijn onderneming die hij dan, voorafgaande aan het verkoopproces, kan wegpoetsen of, indien sprake is van een competitief verkoopproces, voor risico van de uiteindelijke koper kan laten komen. Ten slotte zal de verkoper bedingen dat de informatie die is opgenomen in de vendor due diligence de garanties kwalificeert. Het is de vraag of in de huidige (kopers)markt nog veel gebruik van de vendor due diligence zal worden gemaakt. Lang niet alle potentiële kopers voelen zich comfortabel bij een vendor due diligence, omdat zij slechts beperkt zelf kunnen bepalen welke informatie zij willen inzien. Ook de onbekendheid met het fenomeen vendor due diligence van met name Angelsaksische kopers (die – samen met de Chinezen – een steeds grotere rol lijken te gaan spelen op de Nederlandse overnamemarkt), zou wel eens een rol kunnen gaan spelen. Met een vendor due diligence heeft iedere potentiële koper in principe de beschikking over dezelfde informatie. Bovendien gebeurt het de laatste tijd steeds vaker dat een verkoopproces niet tot een transactie leidt, waardoor er geen opbrengsten staan tegenover de vaak substantiële kosten die gemoeid zijn met een vendor due diligence, laat staan dat die kosten afgewenteld kunnen worden op de uiteindelijke koper, hetgeen in het verleden in competitieve veilingprocessen nog wel eens gebeurde. Perikelen rondom schade De schade van de koper is bijna nooit gelijk aan de schade van de vennootschap. Waarom is dat van belang? In bijna elke transactie zal een koper van de verkoper garanties verlangen. Een lange lijst met garanties is natuurlijk prachtig, maar als in de documentatie niet goed wordt omgegaan met het schadebegrip en de benadeelde, blijkt die lange lijst opeens waardeloos te zijn. Hierbij zit de valkuil in de vraag wie er schade moet hebben geleden danwel ten aanzien van wie contractueel is bepaald dat die geacht wordt schade te hebben geleden in geval van inbreuk op een garantie. De schade van de koper zal zich immers (bijna) uitsluitend kunnen uiten in een verminderde waarde van de door hem gekochte aandelen, terwijl, mits goed geformuleerd, een schending van een garantie bij de vennootschap veel sneller tot ‘schade’ zal lijden, waarbij schade van de vennootschap dan moet worden gezien als een afwijking van de gegarandeerde situatie. Stel dat is gegarandeerd dat een bepaalde debiteur zal betalen en die doet dat niet. Voor de vennootschap is de schade duidelijk: die is gelijk aan het (netto)bedrag van de niet-betaalde vordering. Voor de koper is maar zeer de vraag of hij überhaupt schade heeft geleden. De koper zal dan moeten aantonen dat de door hem gekochte aandelen in waarde zijn gedaald als gevolg van de niet-betalende debiteur. Dit zal in veel gevallen ondoenlijk zijn, waardoor de koper met lege handen zal komen te staan indien is bepaald dat slechts zijn schade voor vergoeding in aanmerking komt. Van belang is dus dat in de transactiedocumentatie wordt opgenomen dat in geval van inbreuk op de garanties de vennootschap in de positie wordt gebracht als zou de inbreuk niet hebben plaatsgevonden. Met die tekst wordt ook het argument van een verkoper weggenomen dat de vennootschap geen schade zou lijden als een balanspost anders blijkt te zijn dan gegarandeerd, omdat voor de vennootschap niets veranderd zou zijn. Om te bepalen en vast te stellen wat de schade van de vennootschap dan precies is, kan heel goed aansluiting worden gezocht bij het schadebegrip zoals dat is opgenomen in de wet. Verzekeren garanties en vrijwaringen Om de vaak eindeloze discussies over garanties en vrijwaringen te voorkomen, kan gekozen worden voor een zogeheten ‘warranty and indemnity insurance’. Daarmee verzekert een Selectie van deals Loyens & Loeff van het afgelopen jaar verkoper, of een koper, het risico op een schending van een garantie of belastingvrijwaring. Niet alle soorten garanties zijn verzekerbaar. Zo zijn garanties ter zake debiteuren of milieu over het algemeen niet of moeilijk te verzekeren. Verder kan koper geen beroep doen op de verzekering als de informatie die leidde tot de schending bij hem bekend was. De kosten voor de verzekering bedragen over het algemeen tussen 1 en 2 procent van de maximale aansprakelijkheid en kunnen gedeeld worden door koper en verkoper. Het afsluiten van een dergelijke verzekering voorkomt langdurige discussies over de maximale aansprakelijkheid van de verkoper, de scope van de garanties en andere beperkingen die verkoper aan koper zal willen opleggen. De verkoper 25 • Adviseur Capital One bij overname ING US Direct • Adviseur The Carlyle Group bij overname AlpInvest Partners van PGGM en APG • Adviseur Selfridges bij aankoop Bijenkorf van Maxeda. • Adviseur Dawn Food Products bij overname Unifine F&Bi van Royal Cosun • Adviseur Fabory Group bij verkoop aan W.W. Grainger moet erop bedacht zijn dat in de koopovereenkomst wordt opgenomen dat koper’s enige verhaal ter zake de garanties een beroep op de verzekering is. Koper daarentegen moet opletten dat duidelijk wordt omschreven welke informatie bekend wordt verondersteld. Het voordeel van een dergelijke verzekering voor verkoper is dat die weet dat zij nog slechts in zeer beperkte De schade van de koper is bijna nooit gelijk aan de schade van de vennootschap. gevallen aansprakelijk zal zijn. De koper hoeft zich geen zorgen meer te maken over de verhaalbaarheid van zijn schade. Door een beter aanbod van verzekeraars zou het gebruik van ‘warranty and indemnity’ verzekeringen in M&A-transacties wel eens kunnen toenemen.n Harmen Holtrop is partner bij Loyens & Loeff, advocaten, belastingadviseurs, notarissen.
Page 1 and 2: “EEN COMMERCIËLE BIJLAGE VAN ALE
Page 3 and 4: VAKBLAD VOOR FUSIE & OVERNAME FENO.
Page 23: VAKBLAD VOOR FUSIE & OVERNAME FENO.

M&A en Private Equity - AKD Advocaten & Notarissen

Create successful ePaper yourself

Delete template?

Save as template?