M&A en Private Equity - AKD Advocaten & Notarissen

28 VAKBLAD
Lout Lapidaire, ABN AMRO Escrow & Settlement:
Timing is everything
Met een escrow
arrangement kunnen de
financiële belangen voor
alle betrokken partijen
in een overname, een
handelstransactie of
een dispuut worden
gegarandeerd door een
onafhankelijke derde partij,
de escrow agent. Door het
bedrag te plaatsen op een
geblokkeerde rekening
op naam en onder beheer
van de escrow agent,
wordt het risico van nietnakoming
van de financiële
afspraken tussen partijen
weggenomen.
In Nederland was het fenomeen
escrow een niet
alledaags begrip toen
Lout Lapidaire in 2002 begon
als directeur van ABN AMRO
Escrow & Settlement, dat
voorkomt uit het oude Fortis.
Inmiddels zijn Lapidaire en
zijn team bij zo’n 3 tot 5 overnames
per maand betrokken.
Zij hebben de ambitie om
verder te groeien. Vorig jaar
opende ABN AMRO Escrow
& Settlement dan ook een
tweede praktijk in London.
Hoe zit de dienstverlening
van ABN AMRO Escrow &
Settlement in elkaar?
“Bij een transactie, zoals een
overname, wil de koper niet
te veel betalen en de verkoper
niet afhankelijk zijn voor de
afrekening van de koper, dus
worden wij gevraagd als derde
partij er tussen te komen voor
de financiële afwikkeling
en eventuele garanties voor
toekomstige betalingen. Wij
stellen voor de betrokken partijen
een geblokkeerde bank-
rekening ter beschikking. Op
het moment dat de aandelen
door de verkopende partij
worden overgedragen via de
notaris aan de koper, krijgt de
escrow agent de opdracht om
een deel van de koopsom over
te maken aan de verkoper en
het nog niet betaalde bedrag
in escrow te houden voor
het geval het overgenomen
bedrijf onvermoedde problemen
heeft. Dat kunnen zeer
uiteenlopende zaken zijn,
denk bijvoorbeeld aan een
ontbrekende milieuvergunning,
of een onverwachtte
fiscale heffing. In het contract
dat de partijen afsluiten, is
doorgaans vastgelegd dat
wanneer na een overeengekomen
periode alles op orde is,
het resterende bedrag wordt
vrijgegeven.”
Wat zijn de voordelen voor
koper en verkoper?
“Voor de verkoper is het
vanzelfsprekend belangrijk
om te weten of de volledige
transactiesom wel beschikbaar
is voorafgaand aan de
finale onderhandelingen.
Geruststellend is het vanuit
de optiek van de verkoper te
weten dat een door buitenlandse
banken gefinancierde
koopsom ook daadwerkelijk
beschikbaar is en klaar staat
in escrow, en dat er dus geen
beperkende voorwaarden van
“Advocaten zijn in een overnameproces met honderden
issues tegelijk bezig en willen zo weinig mogelijk tijd
besteden aan de inrichting van de escrow.”
de financiers van toepassing
zijn op de uitbetaling. Voor de
kopende partij is bijvoorbeeld
de earn-out regeling aantrekkelijk.
Dat wil zeggen dat er
een bepaalde omzet en winst
gerealiseerd moet worden in
de twee à drie jaar volgend op
de overname om de volledige
koopsom uit te laten betalen.
Op die manier betaalt de
koper niet teveel.”
Waarom zijn sommige escrow
contracten complexer dan
andere?
“Als koper en verkoper beide
Nederlandse partijen zijn,
hoeft het niet ingewikkeld
te zijn. Maar escrow is met
name heel geschikt voor
grensoverschrijdende transacties.
Ik denk dat bij 80 tot
90 procent van de transacties
die wij onder handen hebben,
minstens één van de partijen
buiten Nederland zit. Het feit
dat wij specialist zijn zowel
aan de structurerende als aan
de operationele kant is met
name bij transacties waar
meerdere kopers en verkopers
bij de overname betrokken
zijn, een groot voordeel.”
Wat is de grootste succesfactor
voor jullie?
“Tijd is een hele belangrijke
factor. Advocaten zijn in een
overnameproces vaak met
honderden issues tegelijk
bezig en willen zo weinig
mogelijk tijd besteden aan
de inrichting van de escrow.
Als wij nou zorgen dat we
precies op tafel leggen wat de
advocaten nodig hebben – in
een kort tijdbestek – dan
hebben we het goed gedaan.
Advocaten zijn altijd blij een
partij gevonden te hebben die
niets anders doet en dezelfde
taal spreekt. In de uitvoering
hebben wij als voordeel dat
we veel kennis hebben van
hoe de cash management en
de settlements lopen tussen
banken en bedrijven. We zorgen
dat het geld op tijd is waar
het moet zijn. Dat kan ook
onder hele hoge tijdsdruk. Dat
is het voordeel van specialist
zijn. Escrow is uiteindelijk
maar een kleine schakel in
het hele proces, maar timing
is everything. Er moet op tijd
kwaliteit geleverd worden en
dat is sleutel om succesvol in
Het escrow proces
1 De escrow agent stelt een op maat gemaakte escrow
overeenkomst op en opent een escrow account. Escrow
overeenkomsten kunnen naar Nederlands of Engels
recht worden opgesteld. Contractmanagers dragen
zorg voor de correcte uitvoering van de afspraken in de
escrow overeenkomst.
2 De koper maakt geld over naar de rekening.
VOOR FUSIE & OVERNAME
FENO.NL
3 Escrow & Settlement bevestigd aan de verkoper dat het
afgesproken bedrag is ontvangen.
4 Nadat tegemoet gekomen is aan de voorwaarden voor
vrijgave van het bedrag in escrow – zoals die in het
escrow contract overeengekomen zijn – geeft de escrow
agent de bank opdracht het geld over te maken aan de
verkoper.
deze markt te kunnen opereren.
Mijn collega in Londen
zegt dan ook ‘dedicated to
deliver’ en dat is de spijker op
zijn kop.”
Doen jullie ook transacties
buiten de M&A praktijk?
“Jazeker, we zijn ooit begonnen
in de M&A markt, maar
inmiddels wordt de techniek
ook toegepast in onder meer
grote constructieprojecten.
De opdrachtgever zet een
deel van het bedrag waarvoor
gebouwd gaat worden in een
escrow rekening. Van daaruit
betalen wij – naar rato van de
bereikte milestones – de aannemers
en leveranciers. Een
ander voorbeeld is de aankoop
van kapitaalgoederen, zoals
boorplatformen, schepen of
vliegtuigen. Het instrument
is heel erg gericht op de cor-
porate, grensoverschrijdende
transactiemarkt.”
Hoe kijk je aan tegen de M&A
markt van dit moment?
“Ik hoor dat de markt rustiger
aan het worden is, maar
dat merken wij nog niet zo.
Wij zitten vaak in het laatste
stadium van een transactie.
Ik zie geen vertraging of
afname, maar ik hoor die
geluiden wel in de markt.
Aan de andere kant hoor ik
ook dat er nog veel liquiditeit
is, met name bij de private
equity partijen, dus als koper
en verkoper het eens kunnen
worden over de verkoopsom,
dan verwacht ik dat de
transacties in de midmarket
gewoon doorgaan. Ik zie maar
een beperkt deel van de M&A
markt, maar voor ons ziet het
er de komende maanden nog
behoorlijk positief uit.” n