mgr_p_biernatowski.pdf (590 Kb) - VaGla.pl Prawo i Internet

uważam iż definicja elektronicznych czynności prawnych powinna zawierać klauzulę
„istotny element”. Przyznawałaby ona judykaturze dyskrecjonalność, przy subsumpcji
stanu faktycznego.
Temat wyodrębnienia reżimu prawnego, na który wpływ ma element elektroniczny od
innej strony podejmują W. Kocot, oraz J. Janowski. Autorzy Ci skupiają się na
zdefiniowaniu obrotu elektronicznego. Pierwszy z nich wskazuje, iż pod pojęciem
handlu elektronicznego (e-commerce) 36
rozumie się zazwyczaj reklamę, sprzedaż i
dystrybucję produktów przez sieci teleinformatyczne, w tym przede wszystkim za
pośrednictwem Internetu. Asekuracyjnie dodaje, iż rozumienie takie jest powszechne,
wnioskować należy iż ma świadomość istnienia odmiennych. Definicja ta jest oparta na
dwóch filarach. Pierwszy to czynności jakie składają się na pojęcie handlu. Drugi to
użycie sieci teleinformatycznej jako środka komunikowania, jako element
konstytuujący elektroniczny charakter obrotu. Autor w swojej definicji wspomina
jedynie o produktach. Pod pojęciem handlu, nie tylko elektronicznego, rozumie się
również inne czynności, chociażby świadczenie usług. Co więcej w bezpośrednim
obrocie elektronicznym (direct electronic commerce), zwiększoną doniosłość ma,
niewymieniona przez W. Kocota, umowa licencji. Umowy zawierane z dostawcami
produktów oprogramowania (software) prawie zawsze są umowami licencji.
Przykładowy producent programu antywiurusowego zawiera ze swoimi klientami
umowę licencji. Należy również wspomnieć o umowach celofanowych, których złożona
natura może wzbudzać konsternację. Powstanie tego rodzaju umów zostało wymuszone
przez obrót oprogramowaniem komputerowym 37 . Dogłębna analiza umów
celofanowych nie leży w gestii niniejszej pracy. Mnogość zawieranych umów tego typu
uzasadnia wspomnienie o nich w rozprawie. Złożona natura tych umów polega na tym,
że podczas jednej czynności konsensualnej zawierane są dwie umowy z dwoma
różnymi podmiotami prawa. Umowa sprzedaży zawierana jest z podmiotem od, którego
nabywamy oprogramowanie. Umowa licencyjna zawierana jest z podmiotem
posiadającym prawa autorskie względem nabywanego oprogramowania, pod
warunkiem, że najpóźniej w momencie nabycia mieliśmy możliwość zapoznania się z
36 W praktyce i doktrynie pojęcia obrót elektroniczny, handel elektroniczny i angielskojęzyczne
e- commerce, e- business rozumie się synonimicznie. Powstanie ostatniego z nich przypisuje się
działowi marketingu IBM. Przeważają opinie, iż odnosi się ono głównie do modelu
prowadzenia biznesu, więc należałoby unikać posługiwania się nim na określenie obrotu
elektronicznego w rozprawach prawniczych.
37 Celofan jest to przezroczysta folia celulozowa, służąca do opakowywania między innymi
wszystkich oprogramowań software.
24