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者 优 于 所 损 害 的 法 益 时 , 便 阻 却 行 为 的 违 法 性 。 [14]189最 后 , 无 论 是 理 论 界 或 在 司 法 实 践 中 , 也 大 多 只 在 有 责 性 中 讨 论 被 害 人 过 错 的情 形 。 对 于 影 响 违 法 的 被 害 人 因 素 , 前 文 已 经 详 细 介 绍 了 被 害 人 承 诺 与 被 害 人 自我 答 责 两 种 理 论 , 此 二 者 所 讨 论 和 解 决 的 问 题 , 实 际 上 已 经 涵 盖 了 前 述 学 者 列 举的 被 害 人 过 错 在 违 法 部 分 的 内 容 。 如 果 重 复 使 用 被 害 人 过 错 的 概 念 , 不 仅 显 得 多余 , 还 可 能 引 起 三 者 概 念 之 间 的 混 淆 。综 上 所 述 , 笔 者 认 为 无 限 制 扩 大 被 害 人 过 错 的 范 围 , 会 使 概 念 缺 乏 其 本 身 特 有的 属 性 , 理 论 研 究 的 价 值 也 会 明 显 减 少 。 如 果 将 被 害 人 过 错 的 范 围 理 解 得 太 过 宽泛 , 会 导 致 其 和 被 害 人 自 我 答 责 以 及 被 害 人 承 诺 概 念 有 所 重 合 , 不 如 统 一 界 定 三者 的 外 延 。 故 本 文 主 张 将 被 害 人 过 错 仅 仅 视 作 责 任 要 件 中 的 被 害 人 因 素 , 仅 指 那些 影 响 行 为 人 主 观 恶 性 和 人 身 危 险 性 的 情 形 。至 于 被 害 人 过 错 如 何 影 响 刑 法 对 行 为 人 的 评 价 , 学 理 上 有 “ 责 任 分 担 说 ” 和 “ 谴责 性 降 低 说 ” 的 争 论 。 前 者 认 为 , 在 所 有 犯 罪 中 都 存 在 一 定 的 需 要 分 配 的 责 任 总量 , 有 时 将 责 任 完 全 分 配 给 犯 罪 人 , 有 时 则 按 照 一 定 的 比 例 , 由 犯 罪 人 和 被 害 人合 理 分 担 。 [27] 当 被 害 人 存 在 过 错 时 , 他 需 要 分 担 更 多 的 刑 事 责 任 , 相 对 应 , 行 为人 的 主 观 责 任 便 有 所 减 少 。 但 问 题 点 在 于 : 责 任 是 否 能 被 分 担 ? 责 任 分 担 理 论 实际 来 源 于 民 法 上 的 过 错 相 抵 原 则 , 将 其 运 用 于 民 事 领 域 自 然 无 妨 , 但 完 全 套 用 到刑 事 领 域 中 , 会 导 致 诸 多 问 题 。 因 为 , 刑 法 是 调 整 犯 罪 人 与 国 家 之 间 的 关 系 , 犯罪 人 向 国 家 承 担 的 责 任 具 有 专 属 性 。 相 反 地 , 被 害 人 不 可 能 对 国 家 负 有 刑 事 责 任 ,国 家 也 不 可 能 对 被 害 人 处 以 刑 罚 。 如 此 ,“ 责 任 分 担 ” 这 一 命 题 便 成 为 空 想 。 故 笔者 赞 成 “ 谴 责 性 降 低 说 ”, 认 为 被 害 人 过 错 , 着 眼 于 行 为 人 的 主 观 方 面 , 导 致 行 为人 应 受 谴 责 性 的 降 低 。 [28]第 4 章 理 论 应 用 —— 以 自 冒 风 险 案 件 为 例前 文 中 笔 者 就 三 类 被 害 人 因 素 作 了 理 论 上 的 梳 理 , 并 分 别 从 其 各 自 的 实 质 内 涵 、作 用 原 理 和 体 系 性 地 位 展 开 进 行 了 论 述 。 在 司 法 实 践 中 , 也 有 一 类 自 冒 风 险 的 案件 涉 及 这 三 种 被 害 人 因 素 : 在 被 害 人 虽 然 认 识 到 某 种 行 为 的 危 险 , 但 仍 然 将 自 己置 身 于 该 危 险 中 , 且 实 际 上 发 生 了 法 益 侵 害 的 结 果 的 场 合 , 应 以 何 种 被 害 人 理 论加 以 解 决 , 理 论 界 存 在 争 议 。14