Modernisering af selskabsretten

40
Udvalgets overordnede Betragtninger KAPItel 2
Ansvaret for medlemmer af kapitalselskabets ledelse kan opdeles i forskellige relationer.
Et spørgsmål er ansvarsgrundlaget, dvs. den standard som ledelsen skal
bedømmes efter. Her kan lovgiver vælge mellem et objektivt ansvar, dvs. ansvar
uden skyld, et culpaansvar, hvilket omfatter enten grov eller simpel uagtsomhed,
eller et professionsansvar, hvor standarden sættes efter særlige forudsætninger
og kvalifikationer.
Et andet spørgsmål er beviset for ansvar. Ligger bevisbyrden (bevisrisikoen) hos
den, der gør et ansvar gældende, dvs. ligefrem bevisbyrde, eller skal medlemmerne
af ledelsen bevise, at de ikke har gjort noget forkert, dvs. omvendt bevisbyrde.
Endelig er et tredje spørgsmål, hvilke handlinger ledelsen kan blive ansvarlig for. Jo
flere ting, der tillades, desto mere udvides ansvaret, fordi ledelsens handlinger altid
sker under ansvar. Ansvaret kan altså i den forstand udvides, selvom der ikke sker
en egentlig skærpelse. I denne sammenhæng må man tage stilling til, om en handling
skal være forbudt eller tilladt, og hvis den er tilladt, om loven skal beskrive den
adfærd, som skal iagttages for, at handlingen ikke er ansvarspådragende.
En forenkling af reglerne vil medføre en udvidet ramme for ledelsens handlefrihed
og dermed også en udvidelse af det handlefelt, hvor ledelsen kan risikere at ifalde
et ansvar. Dette betyder, at der vil være behov for en præcisering af reglerne om
ledelsens handlepligt.
Udvalget vil derfor arbejde for at sikre, at reglerne skaber et fornuftigt og trygt
udgangspunkt og arbejdsrum for ledelsen, således at man præciserer, hvilke krav
der som minimum skal være opfyldt fra ledelsens side, og herefter fastsætter
bestemmelser om, at ledelsens beslutninger skal være rimelige og forsvarlige.
Den generelle bestemmelse i aktieselskabslovens § 54, stk. 3, bør fortsat angive det
overordnede området for ledelsens overordnede ansvar, således at ledelsen er
ansvarlig for, at selskabet har et forsvarligt kapitalberedskab.
Ved formuleringen kan der tages udgangspunkt i aktieselskabslovens § 54, stk. 3.
Denne ansvarsnorm bør være fælles for de to selskabsformer. Udvalget finder desuden,
at de principper og den afvejning af de involverede hensyn, der er anvendt i
dansk domspraksis om ledelsens ansvar for selskabets tilstrækkelige kapitalisering,
bør videreføres.
Det er eksempelvis muligt at præcisere ansvaret yderligere ved inden for relevante
områder i lovbemærkningerne at gengive de handlinger og de overvejelser, som
ledelsen bør gøre sig i forbindelse med visse beslutninger. Udvalget finder dog, at
det i samme forbindelse bør sikres, at der ikke kan sluttes modsætningsvis fra de
enkelte handlepligter.