1415”Da der således er tale om aktieinvesteringer,der specifikt er <strong>for</strong>etaget med henblik på at opnåavancer, der ikke er eller kun rent undtagelsesvistvil være skattepligtige, og som ikke er <strong>for</strong>etagetmed henblik på at opnå udbytter, herunder <strong>for</strong>appellanten skattepligtige udbytter, er betingelserne<strong>for</strong> fradrag af de af appellanten afholdteudgifter til <strong>management</strong> <strong>fee</strong> ikke opfyldt.”Som det også er gengivet i Højesterets dom, varSkatteministeriets principale argumentation såledescentreret om to <strong>for</strong>hold:1) Statsskattelovens § 6, stk. 1, litra a, hjemlerkun fradrag <strong>for</strong> driftsomkostninger, hvis udgifterneer afholdt med det <strong>for</strong>mål at erhverve,sikre og vedligeholde den skattepligtige indkomst.2) Symbion Capitals investeringer i porteføljeselskabermåtte på baggrund af bevisførelsenanses <strong>for</strong> <strong>for</strong>etaget og udgifterne der<strong>for</strong> afholdtmed det specifikke <strong>for</strong>mål at opnå skattefrieaktieavancer.Heri lå således, at statsskattelovens § 6, stk. 1,litra a, er <strong>for</strong>målsbestemt derved, at fradrag kunkan godkendes, såfremt <strong>for</strong>målet med afholdelseaf udgiften var erhvervelse af skattepligtig indkomst.5. Højesterets domHøjesteret fandt, at Symbion Capital kunne fradragehele udgiften til <strong>management</strong> <strong>fee</strong>.5.1 PræmisserneIndledningsvist konstaterer Højesteret, at ordet”indkomsten” i statsskattelovens § 6, stk. 1, litraa, skal <strong>for</strong>stås som ”den skattepligtige indkomst”,”… således at udgifter kan fradrages i den skattepligtigeindkomst som driftsomkostninger, hvisde er anvendt til at erhverve, sikre og vedligeholdeden skattepligtige indkomst.”Herefter gennemgår Højesteret en række overordnedefaktiske omstændigheder, som parternevar enige om, herunder at Symbion Capital ville<strong>for</strong>etage investeringer i porteføljeselskabernesom både selskabskapital og konvertible lån, atinvesteringerne var <strong>for</strong>delt mellem initialinvesteringerog opfølgningsinvesteringer, samt at måletvar at afstå aktierne i porteføljeselskaberne inden<strong>for</strong> en periode på 2-8 år fra initialinvesteringen.Endelig konstateres det, at Symbion Capital kunnehave erhvervet såvel skattefrie som skattepligtigeindtægter.Højesteret konstaterer dernæst under henvisningtil bevisførelsen, at det må lægges til grund,at Symbion Capital i de omhandlede indkomstår<strong>for</strong>ventede, at den overvejende del af selskabetsindtægter ville bestå i skattefrie aktieavancer (aktierejet i mere end 3 år), jf. aktieavancebeskatningsloven.Med denne præmis gav Højesteretaltså Skatteministeriet medhold i bevisførelsen<strong>for</strong>, at aktierne var anskaffet med henblik på atopnå skattefrie avancer. Dermed må Højesteretogså anses <strong>for</strong> at have givet ministeriet medholdi, at udgifterne til <strong>management</strong> <strong>fee</strong> var afholdtmed henblik på at erhverve skattefrie indtægter.Højesteret noterer sig, at Symbion Capitalhavde haft skattepligtige bruttoindtægter på 29mio. kr. i perioden 2001-2009, mens de skattefrieaktieavancer i tilsvarende periode udgjorde0,5 mio. kr. Herefter indeholder dommen endnuto præmisser om sagens faktum - denne gang omManagementselskabets arbejde <strong>for</strong> Symbion Capital,navnlig det meget intensive arbejde medde enkelte porteføljeselskaber. Ej heller på dettepunkt var de faktiske <strong>for</strong>hold bestridt af parterne.Højesteret konkluderer herefter, at SymbionCapital”… efter det anførte har … haft til <strong>for</strong>mål at drive– og har faktisk drevet – virksomhed, der hargivet selskabet indtægter i <strong>for</strong>m af dels løbendeafkast ved renter og udbytte af porteføljeinvesteringerne,dels avance ved afståelse af aktieri porteføljeselskaberne.” Højesteret bemærker, atalene aktieavancer fra aktier ejet mere end tre årer skattefrie, mens løbende afkast og aktier ejet iunder tre år er skattepligtige. På denne baggrundkonstateres det, at ”…<strong>management</strong> <strong>fee</strong> kan værefradragsberettigede driftsomkostninger, selv omnogle af afståelsesavancerne er skattefrie…”,hvorefter der ikke kan gives Skatteministerietmedhold i den principale påstand.www.magnus.dk © Tidsskrift <strong>for</strong> Skatter og Afgifter 22/3 2012 TfS 2012, 191
1416Højesterets flertal traf afgørelse om, at udgiftertil <strong>management</strong> <strong>fee</strong> i deres helhed kunne fradrages,da disse måtte anses <strong>for</strong> afholdt med henblikpå at sikre og vedligeholde indtægterne fra porteføljeselskaberne.Efter vores opfattelse indeholderselve flertallets votum intet nyt i <strong>for</strong>hold tilovenstående og skal alene ses som et modstykketil den dissentierende dommers votum.5.2 Vores vurdering5.2.1 Formålsbestemt <strong>for</strong>tolkning?Henset til, at Skatteministeriet havde fået medholdi såvel <strong>for</strong>tolkning af statsskattelovens §6, stk. 1, litra a, (ordet indkomsten betyder denskattepligtig indkomst) som i vurderingen af defaktiske <strong>for</strong>hold (erhvervelse af aktier med <strong>for</strong>ventningom skattefrit salg), skulle man tro, atHøjesteret nåede samme subsumtion som Skatteministeriet,dvs. at Symbion Capital ikke kunnefradrage udgifter til <strong>management</strong> <strong>fee</strong>, idet dissevar afholdt specifikt med henblik på opnåelse afskattefrie indtægter.Højesteret afviste dog Skatteministeriets principaleanbringende, og dermed må højesteretsdommenogså <strong>for</strong>stås således, at statsskattelovens§ 6, stk. 1, litra a, ikke som hævdet af ministerietskal <strong>for</strong>tolkes sådan, at et skattemæssigt drevet<strong>for</strong>mål – eller i hvert fald et skattemæssigt <strong>for</strong>ventetresultat – med udgiftsafholdelsen alenekan være styrende <strong>for</strong> fradragsretten. Lidt interessanter det, at der umiddelbart inden Højesteretspræmisser i dommen findes et særligt afsnitmed overskriften ”retsgrundlaget”, og at deteneste, der <strong>for</strong>efindes i dette afsnit, er et citat fraligningsvejledningen, som giver udtryk <strong>for</strong> netopdet synspunkt, som Skatteministeriet anførte undersagen, og som Højesteret der<strong>for</strong> afviste. Højesteretafviste altså dermed det synspunkt, manhavde angivet som ”retsgrundlaget”.På denne baggrund kan det overvejes, om Højestereti stedet havde tillagt det betydning, at derefter ordlyden af statsskattelovens § 6, stk. 1, litraa, ikke stilles krav om, at <strong>for</strong>målet med afholdelsenaf udgiften skal være erhvervelse af skattepligtigindkomst, men alene stilles krav om, at udgiftener anvendt til at erhverve skattepligtig indkomst.Dette synes dog ikke at være tilfældet, idetHøjesteret ikke fuldstændigt afviste en <strong>for</strong>målsbestemt<strong>for</strong>tolkning, henset til dommens centraleafsluttende præmis, der lyder som følger:”… efter det anførte har Symbion Capital haft til<strong>for</strong>mål at drive – og har faktisk drevet – virksomhed,der har givet selskabet indtægter i <strong>for</strong>m afdels løbende afkast ved renter og udbytte af porteføljeinvesteringerne,dels avance ved afståelseaf aktier i porteføljeselskaberne. Indtægterne harværet skattepligtige <strong>for</strong> så vidt angår det løbendeafkast og avancerne ved afståelse inden <strong>for</strong> 3år og skattefrie <strong>for</strong> så vist angår avancerne vedafståelse efter 3 år. Højesteret finder herefter, atafholdte udgifter til <strong>management</strong> <strong>fee</strong> kan værefradragsberettigede driftsomkostninger, selv omnogle af afståelsesavancerne er skattefrie…”(egen understregninger).Med disse præmisser synes Højesteret at læggevægt på det overordnede <strong>for</strong>mål med SymbionCapitals aktiviteter/virksomhedsdrift (afkast afporteføljeinvesteringer), og at udgifterne var afholdti sammenhæng med dette <strong>for</strong>mål. Dommen<strong>for</strong>kaster således ikke en <strong>for</strong>måls<strong>for</strong>tolkning afstatsskattelovens § 6, stk. 1, litra a, men synesi stedet at være udtryk <strong>for</strong>, at denne <strong>for</strong>måls<strong>for</strong>tolkningskal ske i lyset af den skattepligtigesfaktiske virksomhed, snarere end hvad den skattepligtigehavde til <strong>for</strong>mål/<strong>for</strong>ventning rent skattemæssigt.Denne <strong>for</strong>tolkning kan siges at være itråd med andre domme, der anerkender et rummeligtdriftsomkostningsbegreb.En yderligere bemærkelsesværdig ting veddommen er, at der intet sted i præmisserne anvendesbegrebet ”<strong>for</strong>mue<strong>for</strong>valtning”. Den nærmereårsag hertil og betydning heraf er ikke klar.5.2.2 Betydningen af de faktiskebruttoindtægterNæste spørgsmål, der trænger sig på, er, hvilkenbetydning det havde, at ca. 99 pct. af SymbionCapitals realiserede bruttoindtægter (ca. 29 mio.ud af ca. 29,5 mio. kr.) var skattepligtige. Det kanselvfølgelig hævdes, at dette faktum var altafgørende<strong>for</strong> resultatet af sagen, således at dommeni realiteten medfører, at der alene kan opnås fradrag<strong>for</strong> driftsudgifter, såfremt den skattepligtigeTfS 2012, 191© Tidsskrift <strong>for</strong> Skatter og Afgifter 22/3 2012www.magnus.dk