Thesen zur (steuerlich) optimalen Rechtsformwahl - Frank-ehlig.de

DIPL.-KFM. FRANK EHLIG
WIRTSCHAFTSPRÜFER - STEUERBERATER
Kirchhörder Straße 29, 44229 Dortmund, Tel. 0231 / 574586, Fax 0231 / 572039, frank-ehlig@t-online.de
07.03.2007
Thesen zur (steuerlich) optimalen Rechtsformwahl
Die Rechtsformwahl bzw. der Rechtsformwechsel ist ein komplexes Entscheidungsproblem und vom Einzelfall
abhängig, der eingehender Analyse und Wertung der jeweils relevanten Bestimmungsfaktoren bedarf.
Pauschale und vereinfachende Empfehlungen lassen sich prinzipiell nicht aufstellen. Auch eine Entscheidung nur aus
steuerlicher Sicht dürfte regelmäßig zu kurz greifen. Auswahlkriterien nichtsteuerlicher Art sind gewöhnlich von
wesentlicherer Bedeutung.
Für mittelständische und personenbezogene Unternehmen - mit einer einzigen natürlichen Person oder einer eng
begrenzten Gruppe natürlicher Personen (Familiengesellschaften) als Unternehmenseigentümer im Sinne eines
Abgrenzungskriteriums - kommen grundsätzlich folgende Rechtsformen in Betracht:
• Einzelunternehmen
• Personenunternehmen: Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR), offene Handelsgesellschaft (OHG),
Kommanditgesellschaft (KG)
• Kapitalgesellschaften: Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) und - in seltenen Fällen - die "kleine"
Aktiengesellschaft (AG)
• Mischformen zwischen Personenunternehmen und Kapitalgesellschaften: GmbH & Co. KG, GmbH & atypisch Still
und die Betriebsaufspaltung
Für die Rechtsformwahl können nachfolgende Entscheidungskriterien maßgeblich sein:
• Persönliche Haftung und Haftungsumfang des Unternehmers
• Mindesteigenkapital und Eigenkapitalerhaltungspflichten
• Unternehmerische Leitungs-, Vertretungs- und Kontrollbefugnisse
• Gewinn-/Verlustbeteiligung sowie Entnahmemöglichkeiten des Gesellschafters
• Finanzierungsmöglichkeiten
• Rechnungslegungspflichten, Prüfungs- und Offenlegungspflicht des Jahresabschlusses
• Steuerbelastung
• Rechtsformbedingter Zusatzaufwand
• Sicherung der Unternehmenskontinuität, Unternehmernachfolge und Erbregelungen
• Fungibilität von Gesellschaftsanteilen bzw. Restriktionen beim Unternehmensverkauf
• Arbeitnehmermitbestimmung
• Flexibilität beim Rechtsformwechsel
• Anonymität des Gesellschafters
Auch für die ausschließlich nach Steuerbelastungsvergleichen optimierte Rechtformentscheidung lassen sich keine
immer zutreffenden Handlungsempfehlungen geben. Es sind jedoch heuristische Tendenzaussagen möglich, die in
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nachfolgenden Thesen wiedergegeben werden; dabei wird ein Unternehmer unterstellt, der nach maximalen finanziellen
Mitteln für Konsumzwecke strebt:
• Kapitalgesellschaften (insbesondere GmbH) haben nur ertragsteuerliche Vorteile, wenn sie Gewinne thesaurieren
(einbehalten). Dies widerspricht jedoch der Prämisse des Unternehmers bzw. Gesellschafters mit
Konsumpräferenz. Auch hohe Gesellschafter-Geschäftsführer-Gehälter verdrängen den körperschaftsteuerlichen
Thesaurierungs- und den Gewerbesteuervorteil der GmbH, da die Gehälter auf der Ebene der Kapitalgesellschaft
zwar vollumfänglich als Betriebsausgaben behandelt werden, aber auf der Gesellschafterebene mit dem in der
Regel höheren individuellen Einkommensteuersatz belastet sind. Diese Feststellung gilt auch für die
Leistungsvergütungen mittels Überlassung von Sachkapital (Miet-/Pachterträge des Gesellschafters). Bei der
langfristigen Gesellschafter-Fremdfinanzierung sind zudem die Zinsen zur Hälfte dem Gewerbeertrag (bei der
Gewerbesteuer) wieder hinzuzurechnen, was die Vorteilhaftigkeit der steuerlichen Abzugsfähigkeit solcher
schuldrechtlicher Leistungsentgelte der Kapitalgesellschaft an ihre Gesellschafter wesentlich schmälert.
• Bei Kapitalgesellschaften kann im Rahmen der steuerrechtlichen Angemessenheit durch Bildung von
Pensionsrückstellungen für Gesellschafter-Geschäftsführer ein Steueraufschubvorteil erzielt werden, der die
Besteuerungssituation für eine Kapitalgesellschaft "verbessert", jedoch nicht zu einer signifikant anderen
Beurteilung führt.
• Für Personen, die auf den vollen Gewinn aus dem Unternehmen finanziell angewiesen sind, ist die Rechtsform
des Personenunternehmens bzw. des Einzelunternehmens regelmäßig vorziehenswürdig.
• Der Nachteil der steuerlichen Nichtabzugsfähigkeit eines (kalkulatorischen) Unternehmerlohns bei Personen- und
Einzelunternehmen kann in Grenzen durch die Gewerbesteueranrechnung bei der Einkommensteuer des
Gesellschafters bzw. Unternehmers (§ 35 GewStG) gemildert und bei niedrigen Gewerbesteuer-Hebesätzen der
Gemeinden sogar überkompensiert werden.
• Ist der Unternehmer gezwungen, sein unternehmerisches Engagement (Erwerb von Gesellschaftsanteilen,
Unternehmenskauf) mit Kreditmitteln zu finanzieren, so kann er die zugehörigen Zinsen im Zusammenhang mit
der Beteiligung an einer Kapitalgesellschaft nur hälftig in Abzug bringen. Einzel- und Personenunternehmer
unterliegen dagegen insoweit bei der Einkommensteuer keiner Abzugsbeschränkung.
• Unternehmerische Verluste können sich nur bei Personen- und Einzelunternehmen einkommensmindernd für den
Gesellschafter bzw. Unternehmer auswirken, wobei im Einzelfall jedoch bestimmte gesetzliche Einschränkungen
beachtet werden müssen (§§ 2 Abs. 3, 15a EStG). Dagegen werden Verluste, die von Kapitalgesellschaften
erwirtschaftet werden, von der Gesellschafterebene "abgeschottet" und bleiben bei deren persönlicher
Einkommensbesteuerung außen vor.
• Eine umfangreiche Fremdfinanzierung führt bei Kapitalgesellschaften zu Nachteilen gegenüber Personen- und
Einzelunternehmen, da die Gewerbesteuer auf die sog. Dauerschuldzinsen endgültigen Charakter hat, während
sie bei Personen- und Einzelunternehmen über die Anrechnung bei der Einkommensteuer nach § 35 EStG
regelmäßig gemildert wird.
• Personen- und Einzelunternehmer sind wesentlich flexibler als Kapitalgesellschaften im Hinblick auf die
Möglichkeit Einzelwirtschaftsgüter ohne Aufdeckung stiller Reserven zu übertragen zwischen
º Einzelbetriebsvermögen
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º Gesamthandsvermögen einer Personengesellschaft (Mitunternehmerschaft)
º Sonderbetriebsvermögen einer Mitunternehmerschaft
• Eine höhere Flexibilität der Personenunternehmen besteht auch in den Fällen der Auflösung eines Unternehmens.
So ist bei Personengesellschaften die sog. "Realteilung" zwischen Gesellschafterstämmen auch mit
Einzelwirtschaftsgütern zu Buchwerten - also ohne Aufdeckung stiller Reserven - zulässig. Demgegenüber kommt
die steuerneutrale Aufspaltung oder Abspaltung einer Kapitalgesellschaft nur bei Erfüllung der doppelten
Teilbetriebsbedingung in Betracht.
• Personen- und Einzelunternehmen vermeiden das für Kapitalgesellschaften typische Risiko von verdeckten
Gewinnausschüttungen, die häufig erst im nachhinein durch eine finanzamtliche Außenprüfung festgestellt und
damit für die Steuerplanung unkalkulierbar werden.
• Ein Nachteil kann sich für besonders ertragsstarke Kapitalgesellschaften bei der Bewertung für Erbschaft- und
Schenkungsteuerzwecke ergeben. Da Einzel- und Personenunternehmen nur mit ihrem Substanzwert unter
Außerachtlassung von Renditekomponenten der Erbschaft- und Schenkungsteuer unterfallen, sind sie oft beim
Erbfall und im Rahmen der vorweggenommenen Erbfolge steuerlich begünstigt.
• Auch bei Umwandlungsmöglichkeiten weisen Personen- und Einzelunternehmen Vorteile auf, da sie ohne
Aufdeckung stiller Reserven in Kapitalgesellschaften umgewandelt werden können, während in Fällen der
Umwandlung einer Kapitalgesellschaft in ein Personen- oder Einzelunternehmen eine hälftige Nachversteuerung
der offenen Rücklagen (Übernahmegewinn) droht, der die Liquidität des Unternehmens erheblich belasten kann.
• Nachteile der Rechtsform der Kapitalgesellschaft zeigen sich ebenfalls beim Unternehmenskauf (Kauf von
GmbH-Anteilen), da der Anteilskaufpreis vom Erwerber nicht über Abschreibungen steuermindernd geltend
gemacht werden kann und zudem nur die Hälfte seiner Finanzierungskosten steuermindernde Berücksichtigung
findet.
Fazit: Entgegen der landläufigen Meinung weist die Rechtsform der Kapitalgesellschaft im Vergleich zum Personen- und
Einzelunternehmen im Regelfall deutliche Steuernachteile auf. Eine Flucht in die Rechtsform der Kapitalgesellschaft
nach der Unternehmenssteuerreform ab 2001 - wie von vielen erwartet - ist unter dem Gesichtspunkt der
Steueroptimierung in keiner Weise gerechtfertigt. Hinzu kommt, daß - abgesehen von der "teuren" und
beratungsintensiven Rechtsformkombination der GmbH & Co. KG - der rechtsformbedingte Zusatzaufwand und die
gesellschaftsrechtlichen Formalien bei Kapitalgesellschaften nachhaltig höher liegen als bei Personen- und
Einzelunternehmen.
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