Reconocimiento a 50 y 25 años de Abogacía - LA TOGA
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Enero - Marzo 2010<br />
<strong>Reconocimiento</strong> a<br />
<strong>50</strong> y <strong>25</strong> <strong>años</strong> <strong>de</strong> <strong>Abogacía</strong><br />
Obligatoriedad <strong>de</strong>l informe <strong>de</strong> insostenibilidad en Justicia Gratuita<br />
• 380 abogados asistieron al Curso contra la Violencia <strong>de</strong> Género •<br />
Relatos ganadores <strong>de</strong>l Premio <strong>de</strong> Narrativa Jurídica Revista La Toga
Edita<br />
Ilustre Colegio<br />
<strong>de</strong> Abogados <strong>de</strong> Sevilla<br />
C/ Chapineros, 6.<br />
Tlfno: 954 <strong>50</strong> 27 57<br />
Fax: 954 <strong>50</strong> 39 70<br />
latoga@icas.es<br />
www.latoga.es<br />
Tirada: 10.000 ejemplares<br />
Depósito Legal<br />
SE-229-34<br />
Consuelo Arteaga<br />
<strong>de</strong>l Estad<br />
José Faustino Díaz<br />
Rodríguez<br />
José Miguel Lirola<br />
Polonio<br />
María Matil<strong>de</strong> Palacios<br />
Cobo<br />
Actualidad<br />
Doctrina<br />
AÑOS <strong>de</strong> Colegiación 1984 - 2009<br />
Mª Enriqueta Artillo<br />
Pabón<br />
Vicente Jiménez Filpo Antonio José Madroñal<br />
Vázquez<br />
José Antonio Picón<br />
Aparicio<br />
Dossier<br />
Tribuna<br />
Icas<br />
José Asensio Zamora José Ignacio Bidón<br />
Vigil <strong>de</strong> Quiñones<br />
Antonio José Domínguez Ursicino Ferrero Pérez José Ignacio González<br />
Platas<br />
Palomino Jiménez<br />
Francisco Javier <strong>de</strong>l Río<br />
López<br />
Rosa Mª Melgarejo Jaldo<br />
José María Rodríguez<br />
Pindado<br />
Cecilio Cano Bravo Víctor José Collado<br />
Laborda<br />
Miguel Ángel González<br />
Palomino Jiménez<br />
Ilustre Colegio <strong>de</strong> Abogados <strong>de</strong> Sevilla<br />
Contraportada 66. Manolo • Juan Camuñez Ruiz<br />
Consejo <strong>de</strong><br />
Redacción<br />
Decano<br />
José Joaquín Gallardo<br />
Rodríguez<br />
Diputada-Directora<br />
Patricia Martínez-Conradi<br />
Álamo<br />
Portada<br />
Costalero en la puerta<br />
<strong>de</strong> la se<strong>de</strong> colegial<br />
Juan Guerrero López Cayetano Gutiérrez<br />
Reguera<br />
Manuel Morales Morales Miguel Núñez Núñez Luis Manuel Olivencia<br />
Brugger<br />
Javier Romero Martínez Francisco Javier Terán<br />
Cañavete<br />
Con<strong>de</strong><br />
Francisco Cruz Ruiz José Luis Díaz Muñoz<br />
Benito Vallez<br />
Domínguez<br />
Josefa Hidalgo <strong>de</strong>l Valle<br />
Francisco José Oyonarte<br />
Molina<br />
Fernando Ramón Zamora<br />
Vega<br />
Fotografía<br />
Remedios Málvarez<br />
Producción,<br />
coordinación y diseño<br />
Ma r í a ar i s t o y ro d r í g uez<br />
inM a c u l a d a al o n s o Qu i n t e r o<br />
Tfno: 954 087 726<br />
Móvil: 629 620 245<br />
redaccion@latoga.es<br />
Reservas Publicidad<br />
Pepi Silvestre<br />
Tlfno: 902 195 330<br />
psilvestre@bitcom.es<br />
Revista en formato digital<br />
en www. latoga.es<br />
Sumario<br />
Enero - Marzo 2010 nº 177<br />
4. Premio Derechos Humanos Colegio <strong>de</strong> Abogados <strong>de</strong> Sevilla 2009 a Juan Antonio Carrillo Salcedo • Mª<br />
José Segarra reelegida Fiscal Jefe 5-7. Fiesta colegial 2009: Homenaje a los compañeros más veteranos •<br />
<strong>Reconocimiento</strong> a <strong>25</strong> <strong>años</strong> <strong>de</strong> Colegiación 8. 380 Abogados contra la Violencia <strong>de</strong> Género • Derecho Concursal<br />
• Reformas procesales 9. Convenio con la Obra Social <strong>de</strong> Cajasol • El Colegio cumplimentó al nuevo Arzobispo<br />
11. Fallado el Premio Revista La Toga 2009 • Nuevas cuestiones <strong>de</strong>l Derecho <strong>de</strong> Familia<br />
12-13. La reforma <strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong> Propiedad Horizontal • Fernando Acedo Lluch 14-16. La necesaria regulación <strong>de</strong>l<br />
absentismo escolar • Sylvia García Hernán<strong>de</strong>z 18-19. Reforma <strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong> Enjuiciamiento Civil que afectan a los<br />
procesos <strong>de</strong> familia • María Pérez Galván 20-27. Noveda<strong>de</strong>s Fiscales para el año 2010 • Eduardo Ruiz <strong>de</strong>l Portal<br />
28-32. Actualidad Fiscal • José Manuel Castro Muñoz<br />
I-XVIII. Premio <strong>de</strong> Narrativa Jurídica 2009.<br />
“Tiempo <strong>de</strong> Justicia” • José Ignacio <strong>de</strong>l Rey Tirado. “Carta <strong>de</strong>s<strong>de</strong> Temuco” • Santiago Machuca.<br />
33-36. La imputación injusta • Joaquín Herrera <strong>de</strong>l Rey 37. El pensamiento único • Enrique Álvarez Martin 38-39.<br />
Desigualdad Penal • Juan Luis Moreno Retamino 40-41. La fragata nuestra Señora <strong>de</strong> las Merce<strong>de</strong>s y el caso<br />
Odissey • Guillermo Giménez <strong>de</strong> la Cuadra<br />
42. ICAS informa 43-48. Comisón <strong>de</strong> Relaciones Internacionales 49. Comisión <strong>de</strong> Nuevas Tecnologías <strong>50</strong>-53.<br />
Comisión <strong>de</strong> Turno <strong>de</strong> Oficio 55-57. Noticias Jurídicas 59. Noveda<strong>de</strong>s Bibliográficas 60-62. Obituario 63. Noticias<br />
Breves 64-65. Juras <strong>de</strong> Nuevos Letrados<br />
Todos los <strong>de</strong>rechos reservados.<br />
Los contenidos <strong>de</strong> esta<br />
publicación<br />
no podrán ser reproducidos,<br />
distribuidos,<br />
ni comunicados públicamente en<br />
forma alguna sin la previa<br />
autorización <strong>de</strong> la dirección.<br />
<strong>LA</strong> <strong>TOGA</strong> es una publicación<br />
plural.<br />
La dirección no se hace<br />
responsable<br />
<strong>de</strong> la opinión <strong>de</strong> sus<br />
colaboradores<br />
en los trabajos publicados<br />
ni se i<strong>de</strong>ntifica con la misma.<br />
Certificado ANGEL AZUL. Este distintivo garantiza que esta revista ha sido elaborada al 100% con papel usado, recuperado<br />
selectivamente <strong>de</strong>l postconsumo y a<strong>de</strong>más que el papel no está blanqueado con cloro, ni contiene blanqueantes ópticos.
4<br />
Actualidad<br />
Premio Derechos Humanos Colegio <strong>de</strong> Abogados<br />
<strong>de</strong> Sevilla 2009 a Juan Antonio Carrillo Salcedo<br />
El Premio Derechos Humanos 2009 <strong>de</strong> este Colegio <strong>de</strong> Abogados <strong>de</strong> Sevilla le ha sido concedido al catedrático<br />
emérito <strong>de</strong> Derecho Internacional Público <strong>de</strong> la Universidad <strong>de</strong> Sevilla Juan Antonio Carrillo Salcedo. El jurado ha<br />
concedido tal distinción por unanimidad, estando integrado por el <strong>de</strong>cano <strong>de</strong>l Colegio, el <strong>de</strong>cano <strong>de</strong> la Facultad<br />
<strong>de</strong> Derecho <strong>de</strong> la Universidad Pablo <strong>de</strong> Olavi<strong>de</strong> Andrés Rodríguez Benot, el presi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> la Comisión <strong>de</strong> Derechos<br />
Humanos <strong>de</strong>l colegio Alfonso Martínez <strong>de</strong>l Hoyo, el vocal <strong>de</strong> la referida Comisión Ángel Ballesteros y el ganador <strong>de</strong><br />
la edición <strong>de</strong> 2008 Alberto Revuelta. El premio le ha sido concedido «en reconocimiento a su dilatada trayectoria<br />
personal y profesional al servicio y en <strong>de</strong>fensa <strong>de</strong> los <strong>de</strong>rechos humanos a quien probablemente es el jurista español<br />
especializado en <strong>de</strong>rechos humanos con mayor prestigio nacional e internacional». El profesor Carrillo Salcedo ha<br />
compatibilizado la actividad docente con importantes responsabilida<strong>de</strong>s internacionales, al haber sido miembro<br />
<strong>de</strong> la Comisión Europea <strong>de</strong> Derechos Humanos entre 1979 y 1985, y magistrado <strong>de</strong>l Tribunal Europeo <strong>de</strong> Derechos<br />
Humanos <strong>de</strong>s<strong>de</strong> 1986 a 1990, renunciando a ello para <strong>de</strong>dicarse exclusivamente a la docencia e investigación.<br />
María José Segarra reelegida Fiscal Jefe<br />
La Fiscal Jefe <strong>de</strong> la Audiencia Provincial <strong>de</strong> Sevilla Mª José Segarra Crespo ha sido renovada por el Consejo <strong>de</strong><br />
Ministros en el cargo que ha venido <strong>de</strong>sempeñando durante los últimos cinco <strong>años</strong>. Segarra es la primera mujer que<br />
ha ocupado la jefatura <strong>de</strong> la Fiscalía <strong>de</strong> Sevilla. En la imagen el <strong>de</strong>cano José Joaquín Gallardo y el diputado <strong>de</strong> la<br />
Junta <strong>de</strong> Gobierno Manuel Pérez Cuajares cumplimentando a la Fiscal Jefe en presencia <strong>de</strong>l Fiscal Emilio <strong>de</strong> Llera.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Fiesta Colegial 2009<br />
Homenaje a los Compañeros más veteranos<br />
Actualidad<br />
El pasado mes <strong>de</strong> diciembre se celebró la Festividad Colegial y los tradicionales actos en honor <strong>de</strong> la Patrona <strong>de</strong><br />
esta Institución, La Inmaculada Concepción. En la Colegiata <strong>de</strong>l Divino Salvador se celebró solemne Misa oficiada<br />
por el vicario general <strong>de</strong> la Diócesis Francisco Ortiz Gómez. En el posterior almuerzo <strong>de</strong> confraternidad colegial se<br />
homenajeó a los Letrados que en 2009 celebraron sus Bodas <strong>de</strong> Oro con el Colegio, al cumplirse <strong>50</strong> <strong>años</strong> <strong>de</strong>s<strong>de</strong> su<br />
incorporación: Juan Carlos Aguilar Moreno, Rafael Álvarez <strong>de</strong> Toledo Marvizón, Joaquín Collantes <strong>de</strong> Terán Palacios,<br />
José Galnares Ysern, Francisco Javier Linares Albarracín (cuya placa recogió su esposa), Antonio <strong>de</strong>l Pino Fernán<strong>de</strong>z,<br />
Enrique Rodríguez Esteban, Enrique Seco Caro y Luis Uruñuela Fernán<strong>de</strong>z, así como el empleado <strong>de</strong>l Colegio José<br />
Rodríguez <strong>de</strong> Almansa Trigo, que cumplió medio siglo trabajando para la Institución. También se entregaron Diplomas<br />
por sus <strong>25</strong> <strong>años</strong> <strong>de</strong> incorporación al Colegio a aquellos letrados que aparecen en las páginas siguientes. Asistieron<br />
a los actos las principales Autorida<strong>de</strong>s Judiciales y representantes <strong>de</strong> muy diversas instituciones sevillanas, así como<br />
numerosos letrados que quisieron acompañar a los homenajeados. En la presi<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> la comida estuvieron el<br />
vicepresi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong>l Tribunal Constitucional Guillermo Jiménez, los vocales <strong>de</strong>l Po<strong>de</strong>r Judicial Miguel Carmona y<br />
Antonio Dorado, el representante <strong>de</strong>l Po<strong>de</strong>r Judicial Antonio Reinoso y el secretario general <strong>de</strong> Justicia <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong><br />
Andalucía Pedro Izquierdo, así como otros invitados institucionales.<br />
Medio siglo trabajando para el Colegio<br />
En la Festividad colegial se homenajeó también al empleado <strong>de</strong>l Colegio José Rodríguez <strong>de</strong> Almansa Trigo, quien<br />
en 2009 cumplió <strong>50</strong> <strong>años</strong> <strong>de</strong>s<strong>de</strong> que comenzó a trabajar para nuestra Institución y que recientemente se ha jubilado.<br />
En la imagen el homenajeado con su esposa Mª Ángeles López Rodríguez e hijas Patricia y Elena.<br />
5
6<br />
Actualidad<br />
<strong>Reconocimiento</strong> a <strong>25</strong> <strong>años</strong> <strong>de</strong> Colegiación<br />
Disponible orla <strong>de</strong> todos los homenajeados por sus <strong>25</strong> <strong>años</strong> <strong>de</strong> colegiación que asistieron al acto.<br />
Solicitar a redaccion@latoga.es o en el teléfono 954 087 726<br />
Envío a través <strong>de</strong> correo electrónico en formato jpg<br />
Consuelo Arteaga <strong>de</strong>l Estad, Mª Enriqueta Artillo Pabón, José Asensio Zamora<br />
y José Ignacio Bidón Vigil <strong>de</strong> Quiñones.<br />
Cecilio Cano Bravo, Víctor José Collado Laborda, Francisco Cruz Ruiz<br />
y José Luis Díaz Muñoz.<br />
José Faustino Díaz Rodríguez, Antonio José Domínguez Platas por quien recogió el diploma Manuel<br />
Dominguez Moreno, Ursicino Ferrero Pérez y José Ignacio González Palomino Jiménez.<br />
Miguel Ángel González Palomino Jiménez, Juan Guerrero López, Cayetano Gutiérrez Reguera<br />
y Josefa Hidalgo <strong>de</strong>l Valle.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Vicente Jiménez Filpo, José Miguel Lirola Polonio, Antonio José Madroñal Vázquez<br />
y Rosa Mª Melgarejo Jaldo.<br />
Manuel Morales Morales, Miguel Núñez Núñez, Luis Manuel Olivencia Brugger<br />
y Francisco José Oyonarte Molina.<br />
María Matil<strong>de</strong> Palacios Cobo, José Antonio Picón Aparicio, Francisco Javier <strong>de</strong>l Río López<br />
y José María Rodríguez Pindado.<br />
Javier Romero Martínez Cañavete, Francisco Javier Terán Con<strong>de</strong>, Benito Vallez Domínguez<br />
y Fernando Ramón Zamora Vega.<br />
<strong>Reconocimiento</strong> a <strong>25</strong> <strong>años</strong> <strong>de</strong> Colegiación<br />
Disponible orla <strong>de</strong> todos los homenajeados por sus <strong>25</strong> <strong>años</strong> <strong>de</strong> colegiación<br />
(asistentes al acto)<br />
Solicitar a redaccion@latoga.es o en el teléfono 954 087 726<br />
Envío a través <strong>de</strong> correo electrónico en formato jpg.<br />
AÑOS <strong>de</strong> Colegiación 1984 - 2009<br />
Ilustre Colegio <strong>de</strong> Abogados <strong>de</strong> Sevilla<br />
Actualidad<br />
7
8<br />
Actualidad<br />
380 Abogados contra la Violencia <strong>de</strong> Género<br />
Trescientos ochenta abogados asistieron al Curso <strong>de</strong> especialización en materia <strong>de</strong> violencia <strong>de</strong> Género,<br />
organizado por este Colegio <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong> las activida<strong>de</strong>s <strong>de</strong> formación continua para los letrados que integran<br />
el turno <strong>de</strong> oficio específico, que se ocupa <strong>de</strong> la <strong>de</strong>fensa integral <strong>de</strong> las mujeres víctimas <strong>de</strong> la violencia <strong>de</strong><br />
género. En el curso, organizado por la coordinadora <strong>de</strong>l Turno Mariana Gómez Espinosa, intervinieron como<br />
ponentes el presi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> la Audiencia <strong>de</strong> Alicante Vicente Magro Server, el fiscal <strong>de</strong>l Tribunal Supremo<br />
Antonio <strong>de</strong>l Moral García y los magistrados <strong>de</strong>stinados en Juzgados <strong>de</strong> Violencia contra la Mujer María <strong>de</strong> lo<br />
Ángeles Ruiz González y Francisco Manuel Gutiérrez Romero. En la clausura <strong>de</strong>l Curso intervinieron el <strong>de</strong>cano y<br />
la directora general <strong>de</strong> violencia <strong>de</strong> género <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong> Andalucía Ana Soledad Ruiz Seguin.<br />
Derecho Concursal<br />
Con notable asistencia <strong>de</strong> abogados y otros<br />
juristas se celebraron las Jornadas sobre Derecho<br />
Concursal, organizadas por este Colegio y dirigidas<br />
por el catedrático <strong>de</strong> Derecho Mercantil Leopoldo<br />
Porfirio Carpio. La lección <strong>de</strong> clausura la pronunció<br />
el abogado y catedrático Manuel Olivencia Ruiz,<br />
quien aparece en la imagen con el diputado <strong>de</strong><br />
la Junta <strong>de</strong> Gobierno <strong>de</strong> este Colegio Fernando<br />
González <strong>de</strong> la Peña Ysern, acompañados por el<br />
profesor Leopoldo Porfirio Carpio.<br />
Reformas procesales<br />
Más <strong>de</strong> trescientos abogados han asistido al<br />
Seminario sobre últimas Reformas Procesales y<br />
otros temas <strong>de</strong> actualidad, organizado por este<br />
Colegio en colaboración con Enfoque XXI. Entre<br />
otras cuestiones se abordó la reforma <strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong><br />
Enjuiciamiento Civil y el <strong>de</strong>sahucio express. Fueron<br />
ponentes los abogados Alberto Donaire Ibañez,<br />
Francisco Echevarría Summers y Enrique Vendrell<br />
Santiveri, así como los magistrados Francisco<br />
Berjano Arenado, Vicente Magro Servet.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Convenio con la Obra Social <strong>de</strong> Cajasol<br />
El Colegio cumplimentó al nuevo Arzobispo<br />
Actualidad<br />
La subdirectora general <strong>de</strong> la Obra Social <strong>de</strong> Cajasol, Rosa Santos Alarcón, y el <strong>de</strong>cano <strong>de</strong>l Colegio,<br />
José Joaquín Gallardo, han suscrito un convenio <strong>de</strong> colaboración institucional por el que la Obra Social <strong>de</strong><br />
la entidad financiera contribuye, con una aportación económica, a las activida<strong>de</strong>s socio-culturales que<br />
viene organizando este Colegio y que se potenciarán durante el presente ejercicio anual.<br />
El <strong>de</strong>cano <strong>de</strong> este Colegio <strong>de</strong> Abogados José Joaquín Gallardo cumplimentó institucionalmente al nuevo<br />
Arzobispo <strong>de</strong> Sevilla monseñor Juan José Asenjo Pelegrina, a quien visitó en su resi<strong>de</strong>ncia oficial a principios<br />
<strong>de</strong>l pasado mes <strong>de</strong> diciembre. El <strong>de</strong>cano trasladó al prelado hispalense la disposición <strong>de</strong> esta institución<br />
colegial para continuar colaborando con la Iglesia <strong>de</strong> Sevilla «en todo lo que pueda beneficiar a los sectores<br />
sociales más necesitados y <strong>de</strong>sprotegidos», así como en otros asuntos <strong>de</strong> interés para la ciudad.<br />
9
Enero - Marzo 2010<br />
Fallado el Premio Revista La Toga 2009<br />
Nuevas cuestiones <strong>de</strong>l Derecho <strong>de</strong> Familia<br />
Actualidad<br />
Los abogados <strong>de</strong> este Colegio José Ignacio <strong>de</strong>l Rey Tirado y Santiago Machuca Rodríguez comparten ex<br />
aequo el Premio <strong>de</strong> Narrativa Jurídica Revista La Toga 2009 -patrocinado por la La Ley Grupo Wolters Kluver- por<br />
sus relatos titulados Tiempo <strong>de</strong> Justicia y Carta <strong>de</strong>s<strong>de</strong> Temuco respectivamente. Ambos piezas literarias se publican<br />
integramente en el dossier <strong>de</strong> este número <strong>de</strong> la revista colegial. El Jurado estuvo presidido por el <strong>de</strong>cano e<br />
integrado por el entonces presi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong>l Ateneo Enrique Barrero González, la profesora <strong>de</strong> Derecho Internacional<br />
<strong>de</strong> la Universidad <strong>de</strong> Sevilla Mª Cruz Arcos Vargas, el abogado y colaborador habitual <strong>de</strong> esta publicación Juan<br />
Camuñez Ruiz y la diputada <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong> Gobierno y directora <strong>de</strong> La Toga Patricia Martínez Conradi.<br />
En la se<strong>de</strong> colegial se ha celebrado una jornada <strong>de</strong> estudio sobre Nuevas Cuestiones Civiles y Penales<br />
<strong>de</strong>l Derecho <strong>de</strong> Familia, organizadas por la firma Zarraluqui en colaboración con esta institución colegial.<br />
La apertura corrió a cargo <strong>de</strong>l presi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> la Audiencia <strong>de</strong> Sevilla Manuel Damián Álvarez y el <strong>de</strong>cano<br />
<strong>de</strong>l Colegio José Joaquín Gallardo, tras lo que intervinieron como ponentes los letrados Luís Zarraluqui<br />
Sánchez-Eznarriaga y José María Calero Martínez. La coordinación corrió a carga <strong>de</strong> María Pérez Galván.<br />
11
12<br />
Doctrina<br />
La regulación <strong>de</strong> la propiedad horizontal<br />
viene cada vez mas, suscitando un<br />
enrome interés para la opinión pública,<br />
no en vano en España, el 85% <strong>de</strong> la<br />
población, vive bajo el régimen <strong>de</strong> las comunida<strong>de</strong>s<br />
<strong>de</strong> propietarios y la casuística <strong>de</strong> los<br />
problemas que surgen entre los vecinos, es tan<br />
rica y variada que es una permanente fuente <strong>de</strong><br />
inspiración <strong>de</strong> escritores, guionistas y directores<br />
<strong>de</strong> ingeniosas obras literarias y series televisivas <strong>de</strong><br />
rotundo éxito.<br />
En fechas recientes, los medios <strong>de</strong> comunicación<br />
se han hecho eco <strong>de</strong> la entrada en vigor <strong>de</strong><br />
la Ley 19/2009 <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> noviembre, <strong>de</strong> medidas<br />
<strong>de</strong> fomento y agilización procesal <strong>de</strong>l alquiler y <strong>de</strong><br />
la eficiencia energética <strong>de</strong> los edificios, que modifica<br />
la Ley <strong>de</strong> Arrendamientos Urbanos (<strong>LA</strong>U), la<br />
<strong>de</strong> Enjuiciamiento Civil (LEC) introduciendo como<br />
pieza estrella el <strong>de</strong>nominado “Desahucio Express”<br />
y la <strong>de</strong> Propiedad Horizontal (LPH).<br />
Respecto al tema que nos ocupa, la reforma<br />
se ha limitado a introducir una nueva redacción<br />
<strong>de</strong>l apartado tercero <strong>de</strong>l artículo 17 <strong>de</strong> la Ley<br />
49/1960 <strong>de</strong> 21 <strong>de</strong> julio, para incorporar dos aspectos<br />
con los que tal vez justificar, el último apartado<br />
<strong>de</strong> su pretencioso título que hace referencia a<br />
la “eficiencia energética <strong>de</strong> los edificios”, muy<br />
en sintonía con los vientos que arrecian sobre el<br />
<strong>de</strong>sarrollo sostenible.<br />
La primera modificación hace referencia a las<br />
mayorías necesarias para que las comunida<strong>de</strong>s<br />
<strong>de</strong> propietarios adopten acuerdos para el establecimiento<br />
o supresión <strong>de</strong> equipos o sistemas<br />
comunitarios con la finalidad <strong>de</strong> la mejora <strong>de</strong> la<br />
eficiencia energética e hídrica <strong>de</strong> los inmuebles<br />
lo que requerirá el voto favorable <strong>de</strong> las tres quintas<br />
partes <strong>de</strong>l total <strong>de</strong> propietarios que a su vez,<br />
representen las tres quintas partes <strong>de</strong> las cuotas<br />
<strong>de</strong> participación aun cuando afecten al título<br />
constitutivo, obligando a todos los propietarios. Y si<br />
estos equipos tuvieren un aprovechamiento privativo,<br />
el acuerdo podrá adoptarse por un tercio <strong>de</strong><br />
Fernando Acedo Lluch, Abogado<br />
La reforma <strong>de</strong> la<br />
Ley <strong>de</strong> Propiedad Horizontal<br />
los propietarios, aunque los disi<strong>de</strong>ntes no tendrían<br />
que contribuir económicamente. Algunos autores<br />
han señalado que se trata <strong>de</strong> una disposición<br />
innecesaria y reiterativa ya que estos acuerdos<br />
podrían adoptarse <strong>de</strong> igual modo con la actual<br />
regulación <strong>de</strong> mayorías <strong>de</strong>l apartado primero <strong>de</strong>l<br />
artículo 17 <strong>de</strong> la LPH, al referir que “El establecimiento<br />
o supresión <strong>de</strong> los servicios <strong>de</strong> ascensor,<br />
portería conserjería u otros servicios comunes<br />
<strong>de</strong> interés general, incluso cuando supongan la<br />
modificación <strong>de</strong>l título constitutivo, o <strong>de</strong> los estatutos,<br />
requerirá el voto favorable <strong>de</strong> las tres quintas<br />
partes <strong>de</strong>l total <strong>de</strong> los propietarios que a su vez,<br />
representen las tres quintas partes <strong>de</strong>l total <strong>de</strong> las<br />
cuotas <strong>de</strong> participación…”<br />
La segunda novedad establece que para la<br />
instalación en el aparcamiento <strong>de</strong>l edificio <strong>de</strong> un<br />
punto <strong>de</strong> recarga <strong>de</strong> vehículos eléctricos para<br />
uso privado, siempre que éste se ubique en una<br />
plaza individual <strong>de</strong> garaje, no será necesario<br />
solicitar autorización <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong> Propietarios,<br />
pues solo se requerirá la comunicación previa a la<br />
comunidad <strong>de</strong> que se proce<strong>de</strong>rá a su instalación<br />
a costa <strong>de</strong>l propietario interesado. Regla que sin<br />
duda alguna generará innumerables situaciones<br />
polémicas por cuanto que para po<strong>de</strong>r instalar<br />
un punto <strong>de</strong> recarga energética en un garaje<br />
comunitario se necesitará un contador <strong>de</strong> luz que<br />
tendrá que venir acompañado <strong>de</strong>l preceptivo<br />
proyecto <strong>de</strong> instalación y pasar un <strong>de</strong>terminado<br />
cableado eléctrico por las zonas comunes <strong>de</strong>l edificio<br />
lo cual necesariamente requerirá un acuerdo<br />
comunitario para or<strong>de</strong>nar esta situación.<br />
El resultado es una reforma <strong>de</strong>masiado sucinta,<br />
que introduce innovaciones que pue<strong>de</strong>n resultar<br />
convenientes pero que aparecen reguladas<br />
<strong>de</strong> forma poco acertada y que en la práctica<br />
pue<strong>de</strong>n tener una muy limitada eficacia. Por otro<br />
lado, se ha perdido una magnifica oportunidad<br />
<strong>de</strong> resolver, otros muchos e importantes problemas<br />
que diariamente vienen planteándose en la aplicación<br />
<strong>de</strong> una Ley <strong>de</strong> Propiedad Horizontal que<br />
data <strong>de</strong>l año 1960, y que en muchos aspectos es<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
una norma alejada <strong>de</strong> nuestra realidad social, a<br />
pesar <strong>de</strong> las diversas reformas que se le han ido<br />
introduciendo en los últimos <strong>años</strong> en virtud <strong>de</strong> las<br />
Leyes 2/1988 <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> febrero, 3/1990 <strong>de</strong> 21 <strong>de</strong><br />
junio, 10/1992 <strong>de</strong> 30 <strong>de</strong> abril, 8/1999 <strong>de</strong> 6 <strong>de</strong> abril,<br />
1/2000 <strong>de</strong> 7 <strong>de</strong> enero, 51/2003 <strong>de</strong> 2 <strong>de</strong> diciembre<br />
y la comentada19/2009 <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> noviembre.<br />
Con esta reflexión queremos sumarnos a la<br />
voces que reclaman cada vez con mayor intensidad,<br />
la necesidad <strong>de</strong> una nueva Ley <strong>de</strong> Propiedad<br />
Horizontal que recoja toda la experiencia<br />
acumulada durante el medio siglo <strong>de</strong> vigencia<br />
<strong>de</strong> la actual norma, cuyas lagunas están siendo<br />
diariamente suplidas por una variada interpretación<br />
jurispru<strong>de</strong>ncial, en muchos casos contradictoria<br />
en función <strong>de</strong> los diferentes criterios <strong>de</strong> las<br />
audiencias provinciales y en algunos casos hasta<br />
<strong>de</strong>l Tribunal Supremo, lo que viene generando<br />
una elevada inseguridad jurídica en una materia<br />
<strong>de</strong> por si muy controvertida por la innumerable<br />
casuística que produce y su acusada ten<strong>de</strong>ncia<br />
a la litigiosidad.<br />
Muchos <strong>de</strong> estos problemas podrían quedar<br />
solventados con una mo<strong>de</strong>rna y rigurosa Ley “ad<br />
hoc”, que entre otros aspectos y sin ánimo <strong>de</strong><br />
exhaustividad, sustituya los supuestos en los que<br />
actualmente son necesarios los acuerdos por unanimidad<br />
y que provocan innumerables situaciones<br />
<strong>de</strong> abuso <strong>de</strong> <strong>de</strong>recho, por acuerdos con mayoría<br />
cualificada; que dote <strong>de</strong> personalidad jurídica a<br />
las comunida<strong>de</strong>s <strong>de</strong> propietarios, evitando con<br />
ello las importantes limitaciones que actualmente<br />
evi<strong>de</strong>ncian para operar en el tráfico jurídico; que<br />
<strong>de</strong>fina la forma en la que <strong>de</strong>ben practicarse las<br />
convocatorias y notificaciones a los propietarios;<br />
que <strong>de</strong>sarrolle con claridad el funcionamiento<br />
<strong>de</strong>l procedimiento <strong>de</strong> equidad previsto para las<br />
situaciones <strong>de</strong> bloqueo <strong>de</strong> los acuerdos <strong>de</strong> las<br />
juntas <strong>de</strong> propietarios; que elimine la injustificada<br />
Doctrina<br />
falta <strong>de</strong> legitimación para impugnar los acuerdos<br />
<strong>de</strong>l propietario que no este al día en las cuotas,<br />
por cuanto que supone privación sin prece<strong>de</strong>ntes<br />
<strong>de</strong>l <strong>de</strong>recho a tutela judicial efectiva, todo ello sin<br />
perjuicio <strong>de</strong> haya que <strong>de</strong>dicar una especial atención<br />
a los graves problemas <strong>de</strong> morosidad que<br />
sufren las comunida<strong>de</strong>s incrementados aun mas si<br />
cabe, por la profunda crisis económica en la que<br />
nos encontramos; que aumente el plazo <strong>de</strong> uno a<br />
tres <strong>años</strong> <strong>de</strong> la afección real <strong>de</strong>l inmueble por las<br />
<strong>de</strong>udas correspondientes a las cuotas comunitarias<br />
en los supuestos <strong>de</strong> cambio <strong>de</strong> titularidad; que<br />
dote <strong>de</strong> un privilegio especial a los créditos <strong>de</strong> la<br />
comunidad en el procedimiento concursal en el<br />
que se vea inmerso el propietario moroso; que<br />
regule expresamente que el plazo <strong>de</strong> prescripción<br />
<strong>de</strong> las <strong>de</strong>udas comunitarias es <strong>de</strong> 15 <strong>años</strong> evitando<br />
la corriente jurispru<strong>de</strong>ncial que amparándose<br />
en el apartado tercero <strong>de</strong>l artículo 1966 <strong>de</strong>l<br />
Código Civil, sostiene que el plazo es <strong>de</strong> 5 <strong>años</strong> al<br />
enten<strong>de</strong>r que se trata <strong>de</strong> un pago periódico mensual;<br />
que permita en los procedimientos monitorios<br />
la acumulación <strong>de</strong> cuotas vencidas con posterioridad<br />
a la presentación <strong>de</strong> la <strong>de</strong>manda; que establezca<br />
un régimen <strong>de</strong> responsabilidad personal<br />
<strong>de</strong> los órganos <strong>de</strong> gobierno <strong>de</strong> las comunida<strong>de</strong>s;<br />
que regule la obligación preceptiva <strong>de</strong> la grabación<br />
vi<strong>de</strong>ográfica <strong>de</strong> las Juntas <strong>de</strong> Propietarios<br />
evitando con ello cualquier atisbo <strong>de</strong> subjetividad<br />
y falta <strong>de</strong> imparcialidad en la redacción <strong>de</strong> las<br />
actas y finalmente que regule <strong>de</strong>s<strong>de</strong> una perspectiva<br />
mucho mas exhaustiva, el régimen jurídico <strong>de</strong><br />
los complejos inmobiliarios a los que la actual Ley<br />
<strong>de</strong>dica un único artículo (art. 24) con sus propias<br />
contradicciones y discordancias internas don<strong>de</strong><br />
aun se discute si se trata <strong>de</strong> una disposición <strong>de</strong><br />
carácter imperativo o si se configura como una<br />
norma <strong>de</strong> <strong>de</strong>recho dispositivo que dota un amplio<br />
margen a la autonomía privada, lo que permite el<br />
nacimiento <strong>de</strong> numerosas situaciones <strong>de</strong> conflicto<br />
<strong>de</strong> intereses.<br />
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13
14<br />
Doctrina<br />
Según datos <strong>de</strong>l Instituto <strong>de</strong> Evaluación<br />
<strong>de</strong>l año 2007 1<br />
, casi la tercera parte <strong>de</strong><br />
los alumnos adolescentes <strong>de</strong> nuestro país,<br />
estudiantes <strong>de</strong> ESO, obtiene calificaciones<br />
negativas. En la enseñanza media un 32%<br />
<strong>de</strong> los alumnos repite curso, un 35% no termina con<br />
éxito 2º <strong>de</strong> ESO, el 48% no supera el bachiller y en<br />
la universidad el abandono <strong>de</strong> los estudios ronda el<br />
<strong>50</strong>%. El 31% <strong>de</strong> los jóvenes españoles <strong>de</strong>ja los estudios<br />
<strong>de</strong>spués <strong>de</strong> la ESO, un porcentaje muy por encima<br />
<strong>de</strong> la media europea (15,3%). Muchos <strong>de</strong>jan incluso<br />
<strong>de</strong> estudiar sin conseguir la titulación. Los datos son<br />
todavía más preocupantes en Andalucía, don<strong>de</strong> el<br />
abandono escolar temprano se eleva hasta el 37,7%.<br />
En Málaga se <strong>de</strong>tectaron el año pasado más <strong>de</strong> 1.800<br />
casos <strong>de</strong> absentismo escolar.<br />
Estos datos concluyentes contrastan con la<br />
inexistencia <strong>de</strong> datos concretos respecto a las<br />
tasas <strong>de</strong> absentismo escolar en el grupo población<br />
correspondiente a la enseñanza obligatoria.<br />
Desconocemos el porcentaje <strong>de</strong> alumnos que por<br />
una razón u otra <strong>de</strong>ja <strong>de</strong> acudir a las aulas, aunque<br />
podamos valorar las consecuencias <strong>de</strong> ello en los<br />
resultados sobre <strong>de</strong>sempleo o limitaciones laborales<br />
futuras.<br />
I. Concepto <strong>de</strong> absentismo<br />
Se entien<strong>de</strong> por absentismo escolar la falta <strong>de</strong><br />
asistencia continuada a la escuela <strong>de</strong> un alumno<br />
en edad <strong>de</strong> escolarización obligatoria, ya sea por su<br />
propia voluntad, por causa <strong>de</strong> la <strong>de</strong>spreocupación<br />
o excesiva protección <strong>de</strong> sus padres, o bien por<br />
reiteradas expulsiones <strong>de</strong> clase. Por tanto, sólo cabe<br />
hablar <strong>de</strong> absentismo escolar en un contexto <strong>de</strong><br />
escolaridad obligatoria, como es el caso <strong>de</strong> nuestro<br />
país (Garfella y Gargallo, 1998: 13).<br />
La sentencia <strong>de</strong>l Tribunal Supremo <strong>de</strong> 15 <strong>de</strong><br />
Diciembre <strong>de</strong> 1998, núm. 1563/1998 tiene <strong>de</strong>clarado<br />
que el <strong>de</strong>lito <strong>de</strong> abandono <strong>de</strong> familia «comporta una<br />
dinámica omisiva-comisiva con efectos permanentes<br />
cuya integración normativa <strong>de</strong> referencia --dada su<br />
naturaleza <strong>de</strong> tipo penal en blanco-- la constituyen<br />
los artículos <strong>de</strong>l Código Civil reguladores <strong>de</strong> los<br />
<strong>de</strong>beres inherentes a la patria potestad <strong>de</strong> cuyo<br />
núcleo central irradian con especial intensidad los<br />
<strong>de</strong> sostenimiento, guarda y custodia y educación<br />
Sylvia Garcia Hernan<strong>de</strong>z, Abogada<br />
La necesaria regulación<br />
<strong>de</strong>l absentismo escolar<br />
<strong>de</strong>l sujeto pasivo (sentencias Audiencia Provincial <strong>de</strong><br />
Zaragoza, Sección 3ª, <strong>de</strong> 30 Jun. 2000 y <strong>25</strong> May. 2000).<br />
A la hora <strong>de</strong> conceptuar qué sea absentismo escolar<br />
a estos efectos nos encontramos con un precepto<br />
penal en blanco.<br />
II. Tipos<br />
Las clasificaciones que propongo lo son a efectos<br />
didácticos sin que exista ninguna reglamentación<br />
que haya realizado un estudio exhaustivo y concreto<br />
enmarcando las conductas en las que se podría<br />
incurrir en un <strong>de</strong>lito <strong>de</strong> abandono <strong>de</strong> familia, como<br />
señalaba. En todo caso lo que si será preciso es la<br />
acreditación <strong>de</strong> la misma<br />
1. Por la intensidad:<br />
- mo<strong>de</strong>rado (inferior al 20 % <strong>de</strong>l tiempo lectivo<br />
mensual).<br />
- medio (cuando el absentismo se sitúa entre el 20<br />
y el <strong>50</strong>% <strong>de</strong>l tiempo lectivo mensual).<br />
- severo (cuando se supera el <strong>50</strong>% <strong>de</strong>l tiempo<br />
mensual) 2<br />
2. Por su gravedad:<br />
Absentismo <strong>de</strong> retrasos, absentismo selectivo o<br />
a algunas clases, absentismo sin causa justificada<br />
(truancy) y fobia escolar<br />
3. Por su justificación: justificado o injustificado<br />
4. Según su distribución en el tiempo, se pue<strong>de</strong><br />
hablar <strong>de</strong>: puntual o esporádico, intermitente 3<br />
,<br />
<strong>de</strong>sescolarización, abandono prematuro y<br />
“absentismo psicológico”<br />
III. Causas <strong>de</strong>l absentismo<br />
1.- Causas centradas en el niño o joven, por sus<br />
características psicológicas o sociológicas<br />
2.- Causas centradas en la familia, la familia<br />
<strong>de</strong>l menor pue<strong>de</strong> ser la causa <strong>de</strong>l absentismo<br />
<strong>de</strong> forma activa o <strong>de</strong> forma pasiva. “(…)Como<br />
documentalmente se acredita, tanto Luis Pablo<br />
como Montserrat constituyen matrimonio que,<br />
inicialmente, por su precariedad económica,<br />
motivaron la intervención <strong>de</strong> los Servicios Sociales<br />
<strong>de</strong>l Ayuntamiento <strong>de</strong> San Fernando, precisando <strong>de</strong><br />
diversas atenciones, como se <strong>de</strong>talla en el informe<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
emitido por aquellos, obrante en autos, <strong>de</strong>s<strong>de</strong><br />
facilitarles vivienda, hasta escolarizarle a los hijos,<br />
<strong>de</strong>tectándose conflictividad permanente en el hogar<br />
generada por la relación violenta establecida <strong>de</strong>l<br />
matrimonio como consecuencia <strong>de</strong>l consumo <strong>de</strong><br />
alcohol por Luis Pablo, según se nos dice. Se realiza un<br />
seguimiento cuando se conoce el absentismo escolar<br />
<strong>de</strong> los menores hijos <strong>de</strong>l matrimonio, Juan Antonio,<br />
Blanca y Margarita, encontrándose con la falta <strong>de</strong><br />
colaboración <strong>de</strong> los padres que no acu<strong>de</strong>n cuando<br />
son citados”. Audiencia Provincial Cádiz, sec. 2ª, S<br />
26-7-2004, rec. 28/2004<br />
- Desconocimiento <strong>de</strong> los padres <strong>de</strong> las<br />
capacida<strong>de</strong>s que le otorga el or<strong>de</strong>namiento jurídico,<br />
pues como señala la Sentencia <strong>de</strong> 8 Jun. 2000 <strong>de</strong> la<br />
Audiencia Provincial <strong>de</strong> Teruel, “(…)No olvi<strong>de</strong>mos que<br />
el artículo 154 <strong>de</strong>l Código Civil contempla incluso la<br />
posibilidad <strong>de</strong> que los padres recaben el auxilio <strong>de</strong> la<br />
autoridad si ello fuera necesario para el ejercicio <strong>de</strong><br />
su potestad”<br />
- Desconocimiento <strong>de</strong> la actitud <strong>de</strong>l menor a<br />
causa <strong>de</strong> separaciones familiares. “(…)no pue<strong>de</strong><br />
ampararse en el <strong>de</strong>sconocimiento por falta <strong>de</strong> interés<br />
<strong>de</strong> la situación <strong>de</strong> absentismo escolar <strong>de</strong> su hija quien<br />
como el recurrente venía obligado por imperativo<br />
legal a promover la educación y formación integral<br />
<strong>de</strong> su hija, es <strong>de</strong>cir a enterarse y conocer si su<br />
hija asistía regularmente al Centro Escolar; con<br />
in<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> que efectivamente el recurrente<br />
tuviera un cumplido conocimiento <strong>de</strong> la situación <strong>de</strong><br />
su hija o por el contrario prefiriera <strong>de</strong>sconocer o no<br />
enterarse <strong>de</strong> tal situación” Audiencia Provincial <strong>de</strong><br />
Palencia, Sentencia <strong>de</strong> 15 Ene. 2001, rec. 4/2001<br />
3. Causas centradas en la escuela<br />
4. Causas centradas en el educador<br />
IV. Competencia para conocer<br />
los supuestos <strong>de</strong> absentismo escolar<br />
A. El Estado<br />
En el problema <strong>de</strong>l absentismo escolar concurren<br />
dos circunstancias que le otorgan una relevancia<br />
especial, en primer lugar, porque lo que está en<br />
juego es la garantía <strong>de</strong> un <strong>de</strong>recho fundamental,<br />
constitucionalmente consagrado, en segundo lugar,<br />
porque este problema afecta a la esfera jurídica <strong>de</strong><br />
un colectivo muy particular, como es el integrado<br />
por los menores <strong>de</strong> edad, cuya protección esta<br />
contemplada en el or<strong>de</strong>namiento jurídico español<br />
en una serie <strong>de</strong> preceptos y normas específicas, lo<br />
que motiva y justifica la intervención en los casos<br />
<strong>de</strong> absentismo <strong>de</strong> la Administración <strong>de</strong> Justicia. La<br />
intervención concreta <strong>de</strong> la Administración <strong>de</strong> Justicia<br />
correspon<strong>de</strong>rá a los Juzgados <strong>de</strong> Instrucción cuando<br />
se estime que estamos ante una posible vulneración<br />
<strong>de</strong>l <strong>de</strong>recho fundamental <strong>de</strong>l menor a la educación<br />
por incumplimiento <strong>de</strong> los <strong>de</strong>beres inherentes a la<br />
patria potestad, o sobre los Juzgados <strong>de</strong> Primera<br />
Instancia cuando se estime que se están vulnerando<br />
alguno <strong>de</strong> los preceptos que contemplan las normas<br />
<strong>de</strong> protección <strong>de</strong> los <strong>de</strong>rechos <strong>de</strong> los menores. En<br />
ambos supuestos, la Fiscalía <strong>de</strong> Menores va a asumir<br />
un papel fundamental para la persecución <strong>de</strong> oficio,<br />
o a través <strong>de</strong> <strong>de</strong>nuncia, <strong>de</strong> los casos <strong>de</strong> absentismo<br />
en que concurran los elementos necesarios para que<br />
sea precisa la tutela judicial <strong>de</strong>l menor afectado.<br />
Doctrina<br />
B. La Comunidad Autónoma<br />
En cada Comunidad Autónoma la Consejerías<br />
respectivas con competencia en Educación y Ciencia<br />
y en Asuntos Sociales<br />
En el caso <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong> Andalucía, según<br />
Merce<strong>de</strong>s Benitez 4<br />
, “En 2006 se han firmado 146<br />
convenios por un montante <strong>de</strong> 1.663.483 euros que<br />
han llegado a 279 localida<strong>de</strong>s. A esos convenios hay<br />
que unir otros que se han firmado con entida<strong>de</strong>s sin<br />
fines <strong>de</strong> lucro por un montante <strong>de</strong> 700.674 euros y que<br />
llegará a 5.707 alumnos andaluces. Ello supone que<br />
si los programas sólo llegan a 279 municipios, cubren<br />
únicamente el 36 por ciento <strong>de</strong> las 770 localida<strong>de</strong>s<br />
que hay en la comunidad. Y si se compara con el<br />
alumnado se están beneficiando sólo un 1.6 por<br />
ciento <strong>de</strong> los más <strong>de</strong> 1.202.247 alumnos”.<br />
C. El municipio<br />
La competencia municipal <strong>de</strong> velar por el<br />
cumplimiento <strong>de</strong> la educación obligatoria está<br />
contemplada en la propia Constitución Española,<br />
Ley Orgánica <strong>de</strong>l Derecho a la Educación, 8/1985, 3<br />
<strong>de</strong> Julio, Ley Orgánica 10/2002, <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre,<br />
<strong>de</strong> Calidad <strong>de</strong> la Educación, Ley Reguladora <strong>de</strong> las<br />
Bases <strong>de</strong>l Régimen Local, 7/85 <strong>de</strong> 2 <strong>de</strong> abril <strong>de</strong> 1985,<br />
Real Decreto 2274/1993, <strong>de</strong> 22 <strong>de</strong> diciembre, <strong>de</strong><br />
Cooperación <strong>de</strong> las Corporaciones Locales con el<br />
Ministerio <strong>de</strong> Educación y Ciencia.<br />
V. La intervención <strong>de</strong> los servicios<br />
<strong>de</strong> protección <strong>de</strong>l menor<br />
La Sección Tercera <strong>de</strong> la Audiencia <strong>de</strong> Baleares en<br />
su Sentencia <strong>de</strong> 11 <strong>de</strong> marzo <strong>de</strong> 2005 EDJ 2005/24692<br />
tanto la Ley Orgánica 1/1996, <strong>de</strong> 15 <strong>de</strong> enero, <strong>de</strong><br />
Protección Jurídica <strong>de</strong>l Menor , como la Ley <strong>de</strong>l<br />
Parlament Balear 7/1995, <strong>de</strong> 21 <strong>de</strong> marzo, <strong>de</strong> Guarda y<br />
Protección <strong>de</strong> los Menores Desamparados contemplan<br />
dos situaciones <strong>de</strong> <strong>de</strong>sprotección social <strong>de</strong>l menor,<br />
que implican un distinto grado <strong>de</strong> intervención: las<br />
situaciones <strong>de</strong> riesgo para el menor -sea cual fuere su<br />
naturaleza- que perjudiquen el <strong>de</strong>sarrollo personal o<br />
social <strong>de</strong> aquél y el <strong>de</strong>samparo.<br />
En el primero caso- situaciones <strong>de</strong> riesgo- la<br />
entidad pública competente pondrá en marcha las<br />
actuaciones pertinentes para reducirlas, intentando<br />
eliminar los factores <strong>de</strong> riesgo actuando en la propia<br />
familia <strong>de</strong>l menor a través <strong>de</strong> medidas <strong>de</strong> apoyo<br />
o ayuda familiar; medidas económicas, cuando la<br />
causa <strong>de</strong>terminante <strong>de</strong> riesgo proceda <strong>de</strong> carencias<br />
o insuficiencias <strong>de</strong> recursos <strong>de</strong> esta clase; prestaciones<br />
<strong>de</strong> tipo formativo o psicosocial, con la finalidad <strong>de</strong><br />
mantener el hogar familiar como soporte básico<br />
y facilitar su normal integración social; medidas<br />
técnicas, a través <strong>de</strong> actuaciones profesionales, para<br />
restablecer y facilitar el a<strong>de</strong>cuado ejercicio <strong>de</strong> las<br />
funciones parentales, mejorando las relaciones sociofamiliares<br />
y promoviendo el <strong>de</strong>sarrollo y bienestar <strong>de</strong>l<br />
menor.<br />
Por su lado el <strong>de</strong>samparo se refiere a aquellas<br />
otras situaciones <strong>de</strong> gravedad bastante como<br />
para intervenir drásticamente, extrayendo al menor<br />
<strong>de</strong>samparado <strong>de</strong>l entorno familiar en que se halla, con<br />
asunción <strong>de</strong> la tutela por parte <strong>de</strong> la entidad pública<br />
15
16<br />
Doctrina<br />
competente, haciendo tránsito -si así conviene al<br />
interés <strong>de</strong>l menor- hacia una <strong>de</strong>finitiva inserción <strong>de</strong>l<br />
niño en un núcleo familiar distinto al <strong>de</strong> la familia <strong>de</strong><br />
origen.<br />
El artículo 172.1, párrafo 2º <strong>de</strong>l Código Civil<br />
consi<strong>de</strong>ra como situación <strong>de</strong> <strong>de</strong>samparo “la que se<br />
produce <strong>de</strong> hecho a causa <strong>de</strong>l incumplimiento, o <strong>de</strong>l<br />
imposible o ina<strong>de</strong>cuado ejercicio <strong>de</strong> los <strong>de</strong>beres <strong>de</strong><br />
protección establecidos por las leyes para la guarda<br />
<strong>de</strong> los menores, cuando estos que<strong>de</strong>n privados <strong>de</strong> la<br />
necesaria asistencia moral o material” 5<br />
.<br />
El <strong>de</strong>samparo es un concepto jurídico relativamente<br />
in<strong>de</strong>terminado, que ha <strong>de</strong> integrarse mediante juicios<br />
<strong>de</strong> valoración, atendiendo básicamente a criterios <strong>de</strong><br />
la legislación prece<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> protección <strong>de</strong> menores,<br />
respecto a la cual se ha sustituido el anticuado<br />
concepto <strong>de</strong> abandono por la institución <strong>de</strong>l<br />
<strong>de</strong>samparo en la Ley 21/1987, <strong>de</strong> 11 <strong>de</strong> noviembre,<br />
por enten<strong>de</strong>r que el segundo era, conceptual y<br />
gramaticalmente hablando, <strong>de</strong> mayor amplitud,<br />
confiriéndose así al órgano encargado la posibilidad<br />
<strong>de</strong> una más amplia interpretación y predominio <strong>de</strong>l<br />
interés <strong>de</strong>l menor.<br />
En contraste con la situación anterior, el <strong>de</strong>samparo<br />
se configura como base imprescindible para una<br />
inmediata intervención administrativa <strong>de</strong> protección,<br />
sin el límite <strong>de</strong> los catorce <strong>años</strong>, que no ha <strong>de</strong><br />
<strong>de</strong>sembocar necesariamente en adopción; a<strong>de</strong>más, el<br />
<strong>de</strong>samparo abarca supuestos, no sólo <strong>de</strong> carencia <strong>de</strong><br />
personas que se hagan cargo <strong>de</strong>l menor, sino también<br />
aquellos casos en que, existiendo tales personas, están<br />
imposibilitadas para el ejercicio <strong>de</strong> los <strong>de</strong>beres <strong>de</strong><br />
protección o se revele el mismo como ina<strong>de</strong>cuado. Se<br />
sustrae, en fin, <strong>de</strong> la intervención judicial, la apreciación<br />
y <strong>de</strong>claración <strong>de</strong>l <strong>de</strong>samparo. Por consiguiente, el<br />
antiguo abandono tenía la tacha <strong>de</strong> culpabilidad <strong>de</strong><br />
quien abandonaba, requería resolución judicial y el<br />
transcurso <strong>de</strong> cierto lapso <strong>de</strong> tiempo, pretendiendo<br />
la reforma <strong>de</strong> 1987 (y lográndolo, al <strong>de</strong>cir <strong>de</strong> la<br />
Exposición <strong>de</strong> Motivos <strong>de</strong> la LO 1/1996) una agilización<br />
consi<strong>de</strong>rable <strong>de</strong> los procedimientos <strong>de</strong> protección<br />
<strong>de</strong>l menor, al permitir la asunción automática <strong>de</strong> la<br />
tutela por parte <strong>de</strong> la entidad pública competente,<br />
en los casos <strong>de</strong> grave <strong>de</strong>sprotección <strong>de</strong>l menor. El<br />
<strong>de</strong>samparo se <strong>de</strong>fine sustancialmente por tres notas:<br />
Incumplimiento <strong>de</strong> los <strong>de</strong>beres, Privación <strong>de</strong> asistencia<br />
material o moral y Nexo causal.<br />
VI. Necesidad <strong>de</strong> una regulación penal<br />
<strong>de</strong>l absentismo escolar<br />
Lamentablemente, <strong>de</strong>s<strong>de</strong> la aparición <strong>de</strong>l nuevo<br />
Código Penal, que pasó a incluir el absentismo<br />
escolar <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong>l <strong>de</strong>lito <strong>de</strong> abandono <strong>de</strong> familia<br />
recogido en el artículo 226, la persecución <strong>de</strong> las<br />
actitu<strong>de</strong>s <strong>de</strong> los responsables <strong>de</strong> los menores que<br />
consienten el absentismo escolar <strong>de</strong> estos se ha<br />
convertido en una intervención muy compleja. El<br />
informe <strong>de</strong>l Defensor <strong>de</strong>l Pueblo Andaluz <strong>de</strong>l año<br />
2005, señalaba que “La mayoría <strong>de</strong> las Fiscalías <strong>de</strong><br />
Menores se muestran actualmente reacias a incluir<br />
los supuestos <strong>de</strong> absentismo escolar <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong>l nuevo<br />
tipo <strong>de</strong>lictivo por enten<strong>de</strong>r -tanto ellas como los<br />
Juzgados Ordinarios que actualmente entien<strong>de</strong>n <strong>de</strong><br />
estos casos- que no bastaba el mero absentismo para<br />
enten<strong>de</strong>r cumplidos los requisitos propios <strong>de</strong>l <strong>de</strong>lito <strong>de</strong><br />
abandono <strong>de</strong> familia”<br />
La propuesta <strong>de</strong> la Sección <strong>de</strong> Menores <strong>de</strong> la<br />
Fiscalía Provincial <strong>de</strong> Valencia en la memoria <strong>de</strong>l<br />
pasado año fue “Resulta evi<strong>de</strong>nte que la actual<br />
redacción <strong>de</strong>l <strong>de</strong>lito <strong>de</strong> abandono <strong>de</strong> familia, artículo<br />
226 <strong>de</strong>l Código Penal, es a todas luces insuficiente para<br />
hacer frente a este problema social. La inexistencia <strong>de</strong><br />
un tipo penal autónomo que contemple la actuación<br />
<strong>de</strong> los padres, tutores o guardadores que consientan<br />
que los menores que estén a su cargo entre 6 y<br />
16 <strong>años</strong> no acudan al centro escolar si estuvieren<br />
matriculados o que no hubieran si quiera matriculado<br />
al menor, resulta ser una carencia en el sistema <strong>de</strong><br />
protección <strong>de</strong> menores”. Dicha propuesta ha sido<br />
recogida en la Memoria <strong>de</strong> la Fiscalía General <strong>de</strong>l<br />
Estado <strong>de</strong> 2008.<br />
Para garantizar la protección <strong>de</strong>l <strong>de</strong>recho a<br />
la educación se <strong>de</strong>ben utilizar todos los medios<br />
atajando <strong>de</strong> inmediato los supuestos <strong>de</strong> ausencias <strong>de</strong><br />
los menores <strong>de</strong> las aulas en la medida que en ello esta<br />
en juego las bases <strong>de</strong> nuestra sociedad, el bienestar<br />
futuro <strong>de</strong> nuestros menores y, por ello, las bases <strong>de</strong><br />
nuestro sistema <strong>de</strong>mocrático.<br />
Notas<br />
1. www.instituto<strong>de</strong>evaluacion.mec.es<br />
2. Audiencia Provincial <strong>de</strong> Palencia, Sentencia<br />
<strong>de</strong> 5 Jun. 2002, rec. 36/2002; Audiencia Provincial <strong>de</strong><br />
Zaragoza, Sección 1ª, Sentencia <strong>de</strong> 11 Jul. 2000, rec.<br />
116/2000; Audiencia Provincial <strong>de</strong> Teruel, Sentencia <strong>de</strong><br />
8 Jun. 2000, rec. 17/2000; Audiencia Provincial Orense,<br />
sec. 2ª, S 30-3-2005, nº 19/2005, rec. 101/2004.<br />
3. Las situaciones relacionadas con este absentismo<br />
son varias: cuidado <strong>de</strong> niños pequeños (,“(…)sin que<br />
pueda aceptarse como excusa justificadora <strong>de</strong> las<br />
ausencias la necesidad <strong>de</strong> ocuparse <strong>de</strong> sus familiares,<br />
porque, como bien dice la Juez <strong>de</strong> instancia, se trata<br />
<strong>de</strong> tareas impropias <strong>de</strong> una menor que no pue<strong>de</strong>n<br />
interferir en su prioritaria educación; al margen <strong>de</strong><br />
que esas pretendida situación familiar (enfermedad<br />
<strong>de</strong> la madre, cuidado <strong>de</strong> una sobrina, atención <strong>de</strong><br />
una abuela, incapacidad <strong>de</strong>l padre...) carecen <strong>de</strong><br />
refrendo probatorio aceptable en la causa”. Sentencia<br />
Audiencia Provincial Alicante, Sección 1ª, <strong>de</strong> 7 <strong>de</strong><br />
mayo <strong>de</strong> 2003) comportamientos <strong>de</strong> carácter cultural,<br />
acompañamiento a los padres en activida<strong>de</strong>s laborales<br />
(Audiencia Provincial <strong>de</strong> Palencia, Sentencia <strong>de</strong> 24<br />
Abr. 2002, rec. 28/2002,”(…) las otras dos hijas <strong>de</strong> la<br />
acusada, que resulta evi<strong>de</strong>nte no acu<strong>de</strong>n al Centro<br />
Escolar porque las emplea su madre, es <strong>de</strong>cir la<br />
acusada, en el Mercadillo”.En igual sentido AP Cádiz,<br />
sec. 2ª, S 26-7-2004, rec. 28/2004. ), conflictos escolares,<br />
<strong>de</strong>sorganización familiar leve. Suele darse en medios<br />
familiares con expectativas y aspiraciones educativas<br />
poco elevadas.<br />
4. Merce<strong>de</strong>s Benítez , ABC- Sevilla 15-10-2006<br />
5.“(…)propiciando el absentismo escolar <strong>de</strong> los<br />
mismos, pese a su edad, e incluso teniendo que<br />
soportar Marí Juana, que se encuentra en el inicio <strong>de</strong> la<br />
adolescencia, el peso <strong>de</strong> llevar un hogar, acometiendo<br />
la realización <strong>de</strong> tareas impropias <strong>de</strong> su edad ”,<br />
Sentencia AP Málaga 163/2004, <strong>de</strong> 3 <strong>de</strong> marzo.<br />
Enero - Marzo 2010
18<br />
Doctrina<br />
Con motivo <strong>de</strong> la conocida como “reforma<br />
<strong>de</strong> la oficina judicial”, operada por la Ley<br />
13/2009 <strong>de</strong> 3 <strong>de</strong> noviembre, se han hecho<br />
algunas reformas en la vigente Ley <strong>de</strong><br />
Enjuiciamiento Civil 1/2000 que afectan al <strong>de</strong>recho<br />
<strong>de</strong> familia que entrarán en vigor el día 3 <strong>de</strong> Mayo<br />
<strong>de</strong> 2010.<br />
Han sufrido reformas : el art. 7<strong>50</strong>, párrafo segundo<br />
<strong>de</strong>l apartado 2; el art. 753; el párrafo primero <strong>de</strong>l 755;<br />
el párrafo segundo <strong>de</strong>l 758; el párrafo segundo <strong>de</strong>l<br />
apartado 3 <strong>de</strong>l art. 768; la regla cuarta <strong>de</strong>l 770; el<br />
apartado 2 y el párrafo primero <strong>de</strong>l apartado 3 <strong>de</strong>l<br />
771, el art. 772; el apartado 5 <strong>de</strong>l art. 774; el art. 776 y<br />
el apartado 3 <strong>de</strong>l 777.<br />
De estas reformas, <strong>de</strong>stacamos en esta ocasión:<br />
I. Los gastos extraordinarios<br />
Son muchos los problemas <strong>de</strong> interpretación han<br />
originado los gastos extraordinarios en los procesos<br />
<strong>de</strong> familia y, ahora, se aña<strong>de</strong> una regla 4ª al art.<br />
776 <strong>de</strong> la LEC, que regula un novedoso inci<strong>de</strong>nte<br />
<strong>de</strong>clarativo previo al <strong>de</strong>spacho <strong>de</strong> ejecución forzosa<br />
por gastos extraordinarios no previstos expresamente<br />
en la resolución que se ejecuta como título judicial,<br />
acabando así con la disparidad <strong>de</strong> criterios<br />
existentes hasta ahora en esta materia, viendo<br />
como algunos juzgados <strong>de</strong>spachaban ejecución<br />
dineraria directamente, con in<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> que<br />
la resolución que se ejecutaba <strong>de</strong>tallara qué gastos<br />
tenían el carácter <strong>de</strong> extraordinario o no, que no se<br />
indicase nada al respecto, o que se dijera <strong>de</strong> forma<br />
genérica que ambos progenitores los afrontarían al<br />
cincuenta por ciento.<br />
Con la tramitación seguida hasta ahora, nos<br />
veíamos privados <strong>de</strong> la posibilidad <strong>de</strong> <strong>de</strong>batir qué<br />
gastos sean o no extraordinarios, su calificación,<br />
requisitos y contenido, y/o si ha existido consentimiento<br />
o no <strong>de</strong>l otro progenitor, siendo las causas <strong>de</strong><br />
oposición muy limitadas, y numerosas las Sentencias<br />
<strong>de</strong> las distintas A.P. con criterios dispares, si bien se<br />
ha llegado a calificar que son gastos extraordinarios,<br />
los no habituales ni ordinarios, los que son futuros<br />
e imprevisibles, los in<strong>de</strong>terminados en su existencia<br />
misma e inespecífico por <strong>de</strong>sconocerse el ámbito en el<br />
María Pérez Galván, Abogada<br />
Reformas <strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong><br />
Enjuciamiento Civil que<br />
afectan a los procesos <strong>de</strong> familia<br />
que pue<strong>de</strong>n producirse, e ilíquidos en su cuantía, que<br />
necesitan <strong>de</strong> objetivación en cada caso, requiriéndose<br />
recabar consentimiento <strong>de</strong>l otro progenitor.<br />
Cuantas veces vemos discusiones sobre si el<br />
gasto <strong>de</strong> uniformes, libros, material escolar, comedor,<br />
transporte escolar, activida<strong>de</strong>s extraescolares etc,<br />
son gastos ordinarios o no, existiendo resoluciones<br />
contradictorias.<br />
El nuevo párrafo cuarto <strong>de</strong>l artículo 776 dice:<br />
“Cuando <strong>de</strong>ban ser objeto <strong>de</strong> ejecución forzosa<br />
gastos extraordinarios, no expresamente previstos<br />
en las medidas <strong>de</strong>finitivas o provisionales, <strong>de</strong>berá<br />
solicitarse previamente al <strong>de</strong>spacho <strong>de</strong> ejecución<br />
la <strong>de</strong>claración <strong>de</strong> que la cantidad reclamada tiene<br />
la consi<strong>de</strong>ración <strong>de</strong> gasto extraordinario. Del escrito<br />
solicitando la <strong>de</strong>claración <strong>de</strong> gasto extraordinario se<br />
dará vista a la contraria y, en caso <strong>de</strong> oposición <strong>de</strong>ntro<br />
<strong>de</strong> los cinco días siguientes, el Tribunal convocará a las<br />
partes a una vista que se sustanciará con arreglo a lo<br />
dispuesto en los artículos 440 y siguientes y se resolverá<br />
mediante auto.”<br />
Así pues, salvo que en la sentencia esté<br />
expresamente <strong>de</strong>tallado que un gasto tiene carácter<br />
<strong>de</strong> extraordinario, en cuyo caso podrá acudirse<br />
directamente a la <strong>de</strong>manda e ejecución dineraria,<br />
en el resto <strong>de</strong> los casos, habrá que tramitar la nueva<br />
fase <strong>de</strong>clarativa, siendo requisito necesario para la<br />
tramitación <strong>de</strong> esta, la oposición <strong>de</strong>l <strong>de</strong>mandado<br />
<strong>de</strong>ntro <strong>de</strong>l plazo <strong>de</strong> cinco días <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el siguiente<br />
a la notificación. En este trámite se convoca a las<br />
partes a una vista, que se tramitará conforme al art.<br />
440 y siguientes <strong>de</strong> la LEC, que no se suspen<strong>de</strong>rá<br />
por inasistencia <strong>de</strong>l <strong>de</strong>mandado, a la que habrá<br />
que concurrir con los medios <strong>de</strong> prueba <strong>de</strong> que<br />
intentemos valernos, con las prevenciones legales<br />
previstas en el artc. 304 <strong>de</strong> dicho texto legal.<br />
No queda resuelta con esta reforma, a nuestro<br />
enten<strong>de</strong>r, si cabe acudir a esta nueva regulación<br />
cuando la sentencia no contenga pronunciamiento<br />
alguno sobre el pago <strong>de</strong> gastos extraordinarios, y<br />
ello <strong>de</strong>pen<strong>de</strong>rá <strong>de</strong> cómo se interprete la expresión<br />
“no expresamente previstos”, o será obligatorio<br />
acudir al procedimiento <strong>de</strong>clarativo antes <strong>de</strong><br />
reclamar el pago. Parece que la norma exige<br />
como condición indispensable para la apertura<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
<strong>de</strong>l inci<strong>de</strong>nte <strong>de</strong>clarativo, que no exista<br />
una <strong>de</strong>terminación anticipada, patente<br />
e indubitada <strong>de</strong>l carácter extraordinario<br />
<strong>de</strong> los gastos a reclamar , esto es <strong>de</strong>be<br />
acudirse a esta vía en las reclamaciones<br />
<strong>de</strong> gastos fijados <strong>de</strong> manera genérica en<br />
la sentencia o convenio o <strong>de</strong> aquellos<br />
otros distintos a los expresamente fijados.<br />
Ya en el III Encuentro <strong>de</strong> Jueces y<br />
Magistrados <strong>de</strong> Familia con la Asociación<br />
Española <strong>de</strong> Abogados <strong>de</strong> Familia<br />
celebrado en Madrid en octubre <strong>de</strong> 2008,<br />
se aprobó como conclusión referida a los<br />
gastos extraordinarios, la necesidad <strong>de</strong><br />
que en los convenios y en las sentencias,<br />
se especifiquen que gastos están incluidos<br />
en la partida fijada como alimentos, para<br />
evitar reclamaciones futuras <strong>de</strong> gastos<br />
extraordinarios, que tendrían por exclusión<br />
con tal carácter, a fin <strong>de</strong> propiciar una<br />
mayor seguridad jurídica, reiterándose en<br />
el IV Encuentro celebrado en Valencia<br />
en noviembre <strong>de</strong> 2009, si bien, por muy<br />
<strong>de</strong>tallada que sea la relación que hagamos,<br />
siempre será incompleta pues es imposible<br />
prever todas las circunstancias <strong>de</strong> futuro que<br />
puedan darse en cada familia. No obstante,<br />
la fórmula que se emplea para establecerlos<br />
como más usual es similar a: “Los gastos<br />
extraordinarios que se produzcan en la vida<br />
<strong>de</strong> los menores, entendiendo por tales los<br />
que tengan carácter excepcional y no sean<br />
previsibles, como los gastos <strong>de</strong> enfermedad,<br />
prótesis ópticas o <strong>de</strong>ntales, o cualquier otro<br />
gasto sanitario no cubierto por el sistema<br />
público <strong>de</strong> salud <strong>de</strong> la Seguridad Social,<br />
serán sufragados por ambos progenitores por<br />
mitad, siempre que medie previa consulta<br />
<strong>de</strong>l progenitor custodio al no custodio sobre<br />
la conveniencia y/o necesidad <strong>de</strong>l gasto<br />
(salvo supuestos excepcionales y urgentes<br />
en que ello no sea posible) y acuerdo<br />
<strong>de</strong> ambos, o en su <strong>de</strong>fecto, autorización<br />
judicial.<br />
Notificada fehacientemente al no<br />
custodio, por el otro progenitor, la <strong>de</strong>cisión<br />
que pretenda adoptar en relación con el<br />
menor y que comporte la realización <strong>de</strong><br />
un gasto extraordinario, recabando <strong>de</strong><br />
aquél su consentimiento a la <strong>de</strong>cisión<br />
proyectada, se enten<strong>de</strong>rá tácitamente<br />
prestado el mismo, si en el plazo <strong>de</strong> diez<br />
días naturales siguientes este último no lo<br />
<strong>de</strong>niega <strong>de</strong> forma expresa”, evitándose<br />
muchas ejecuciones si incluimos <strong>de</strong><br />
manera clara la fórmula en los convenios<br />
y/o se recogen así en las sentencias.<br />
II. La Audiencia <strong>de</strong>los menores<br />
El apartado 4º <strong>de</strong>l artículo 770 <strong>de</strong> la LEC<br />
queda redactado:<br />
“Si el procedimiento fuere contencioso<br />
y se estime necesario <strong>de</strong> oficio o a petición<br />
<strong>de</strong>l fiscal, partes o miembros <strong>de</strong>l equipo<br />
técnico judicial o <strong>de</strong>l propio menor, se<br />
oirá a los hijos menores o incapacitados si<br />
tuviesen suficiente juicio y, en todo caso,<br />
a los mayores <strong>de</strong> doce <strong>años</strong>”. Así pues,<br />
en los procedimientos <strong>de</strong> mutuo acuerdo,<br />
no será preceptiva la audiencia <strong>de</strong> los<br />
menores, liberándonos <strong>de</strong> tener que<br />
llevarlos a presencia judicial, o <strong>de</strong> excusar<br />
su presencia alegando que están enterados<br />
<strong>de</strong>l procedimiento y están conformes con<br />
el acuerdo, siendo pues el nuevo criterio<br />
similar al regulado en el artículo 92. 6 <strong>de</strong>l<br />
Código Civil.<br />
Dentro <strong>de</strong>l apartado <strong>de</strong> la Guía <strong>de</strong><br />
buenas prácticas para los jueces y<br />
abogados que intervienen en los procesos<br />
<strong>de</strong> familia, abordadas en el IV Encuentro<br />
<strong>de</strong> Jueces y Abogados <strong>de</strong> Familia que<br />
tuvieron lugar en Valencia en noviembre<br />
<strong>de</strong> 2009, se abordó la audiencia <strong>de</strong>l menor<br />
y se acordó que se procurará no hacer<br />
esperar a los menores y practicar esta<br />
diligencia en lugar a<strong>de</strong>cuado; que el Juez<br />
explique al menor <strong>de</strong> forma a<strong>de</strong>cuada a<br />
su edad y madurez que será él, como Juez,<br />
quien adopte la <strong>de</strong>cisión y no el niño/a,<br />
siendo recomendable la intervención <strong>de</strong><br />
un profesional que coparticipe con el Juez<br />
en la audiencia; <strong>de</strong>biéndose hacer constar<br />
en todas las resoluciones que afecten a<br />
menores, el modo en que el <strong>de</strong>recho <strong>de</strong>l<br />
menor se ha concretado, y si no se ha oído,<br />
los motivos <strong>de</strong> esta omisión.<br />
III. Trámite <strong>de</strong> conclusiones<br />
No hemos conseguido que la<br />
tramitación <strong>de</strong> los procedimientos <strong>de</strong><br />
familia sea la <strong>de</strong> los ordinarios, tramitación<br />
que a tantos nos parece más a<strong>de</strong>cuada a<br />
esta materia, y sigue siendo el verbal con<br />
las especialida<strong>de</strong>s existentes, si bien, por<br />
fin, se introduce un apartado segundo al<br />
art. 753, con la siguiente redacción: “ En la<br />
celebración <strong>de</strong> la vista <strong>de</strong> juicio verbal en<br />
estos procesos y <strong>de</strong> la comparecencia a<br />
que se refiere el artículo 771 <strong>de</strong> la presente<br />
ley, una vez practicadas las pruebas el<br />
Tribunal permitirá a las partes formular<br />
oralmente sus conclusiones, siendo <strong>de</strong><br />
aplicación a tal fin lo establecido en los<br />
apartados 2, 3 y 4 <strong>de</strong>l artículo 433”.<br />
Me parece muy acertada y necesaria<br />
esta reforma. Cuantas veces cuando<br />
asistimos a Juzgados que no conocemos,<br />
vamos vendidos sin saber si se nos permitirá<br />
hacer conclusiones para po<strong>de</strong>r valorar<br />
la prueba o no, pues, como en tantas<br />
ocasiones en materia <strong>de</strong> <strong>de</strong>recho <strong>de</strong><br />
familia, tenemos que estar a expensas <strong>de</strong>l<br />
tan famoso :“<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>”.<br />
Doctrina<br />
19
20<br />
Doctrina<br />
Por razones <strong>de</strong> espacio publicamos<br />
ahora un extracto <strong>de</strong>l artículo<br />
“Noveda<strong>de</strong>s Fiscales para el año<br />
2010”, cuyo texto íntegro pue<strong>de</strong>n<br />
consultar o <strong>de</strong>scargarlo en www.latoga.es<br />
I. INTRODUCCIÓN<br />
Los principales cambios normativos po<strong>de</strong>mos<br />
encontrarlos en las siguientes disposiciones:<br />
- Ley 26/2009, <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre, <strong>de</strong> Presupuestos<br />
Generales <strong>de</strong>l Estado para el año 2010.<br />
- Ley 11/2009, <strong>de</strong> 26 <strong>de</strong> octubre, por la que se regulan<br />
las Socieda<strong>de</strong>s Anónimas Cotizadas <strong>de</strong> Inversión en<br />
el Mercado Inmobiliario (SOCIMI).<br />
- Resolución <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre <strong>de</strong> 2009 <strong>de</strong> la<br />
Dirección General <strong>de</strong> Tributos, relativa a la aplicación e<br />
interpretación <strong>de</strong> <strong>de</strong>terminadas directivas comunitarias<br />
en materia <strong>de</strong> IVA.<br />
- Real Decreto 1/2010, <strong>de</strong> 8 <strong>de</strong> enero, sobre modificación<br />
<strong>de</strong> <strong>de</strong>terminadas obligaciones tributarias formales<br />
y procedimiento <strong>de</strong> aplicación <strong>de</strong> los tributos, <strong>de</strong><br />
adaptación <strong>de</strong> la normativa tributaria a las disposiciones<br />
comunitarias y <strong>de</strong> modificación <strong>de</strong> otras normas <strong>de</strong><br />
contenido tributario.<br />
- Ley 27/2009, <strong>de</strong> 30 <strong>de</strong> diciembre, <strong>de</strong> medidas<br />
urgentes para el mantenimiento y fomento <strong>de</strong>l empleo<br />
y la protección <strong>de</strong> las personas <strong>de</strong>sempleadas.<br />
- Real Decreto 2004/2009, <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre, que<br />
modifica en Reglamento <strong>de</strong>l IRPF, el Reglamento <strong>de</strong><br />
Gestión e Inspección Tributaria, así como el Reglamento<br />
<strong>de</strong>l IVA.<br />
- Por otra parte, la Or<strong>de</strong>n EHA/99/2010, <strong>de</strong> 28 <strong>de</strong><br />
enero, <strong>de</strong>sarrolla el régimen <strong>de</strong> Módulos en el IRPF e IVA<br />
aplicable en el ejercicio 2010.<br />
- A todo ello <strong>de</strong>ben unirse las modificaciones previstas<br />
--a la hora <strong>de</strong> redactar las presentes líneas-- en el<br />
Anteproyecto <strong>de</strong> Ley <strong>de</strong> Economía Sostenible.<br />
En el ámbito autonómico, entre las principales disposiciones<br />
que han sido dictadas por la Comunidad<br />
Andaluza en materia tributaria, po<strong>de</strong>mos <strong>de</strong>stacar el<br />
Decreto Legislativo 1/2009, <strong>de</strong> 1 <strong>de</strong> septiembre, por el<br />
que se aprueba el Texto Refundido <strong>de</strong> las disposiciones<br />
Eduardo Ruiz <strong>de</strong>l Portal, Abogado<br />
Noveda<strong>de</strong>s Fiscales<br />
para el Año 2010<br />
dictadas por la Comunidad Autónoma <strong>de</strong> Andalucía<br />
en materia <strong>de</strong> tributos cedidos; y la Or<strong>de</strong>n <strong>de</strong> 18 <strong>de</strong><br />
diciembre <strong>de</strong> 2009, <strong>de</strong> la Consejería <strong>de</strong> Economía y<br />
Hacienda <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong> Andalucía, que aprueba los<br />
coeficientes aplicables en 2010 al valor catastral para<br />
estimar el valor real <strong>de</strong> <strong>de</strong>terminados inmuebles urbanos,<br />
a efectos <strong>de</strong>l ITPAJD y <strong>de</strong>l ISD.<br />
Deben <strong>de</strong>stacarse, igualmente, la Ley Orgánica<br />
3/2009, <strong>de</strong> 18 <strong>de</strong> diciembre, <strong>de</strong> modificación <strong>de</strong> la Ley<br />
Orgánica <strong>de</strong> Financiación <strong>de</strong> las CC.AA. <strong>de</strong> 1.980, y la<br />
Ley 22/2009, <strong>de</strong> 18 <strong>de</strong> diciembre, por la que se regula<br />
el sistema <strong>de</strong> financiación <strong>de</strong> las Comunida<strong>de</strong>s Autónomas<br />
<strong>de</strong> régimen común.<br />
Por otra parte, como anualmente viene sucediendo,<br />
nuestro Ayuntamiento <strong>de</strong> Sevilla ha procedido a la<br />
aprobación <strong>de</strong> las Or<strong>de</strong>nanzas Fiscales que recogen<br />
la regulación aplicable en 2010 a los diferentes tributos<br />
locales.<br />
II. INTERÉS LEGAL E INTERÉS DE DEMORA PARA EL AÑO<br />
2010. EL I.P.R.E.M.<br />
La Disposición Adicional 18ª <strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong> Presupuestos<br />
Generales <strong>de</strong>l Estado para 2010, fija en el 4<br />
por 100 el interés legal <strong>de</strong>l dinero, y en el 5 por 100 el<br />
interés <strong>de</strong> <strong>de</strong>mora, hasta el 31 <strong>de</strong> diciembre <strong>de</strong>l año<br />
2010.<br />
Por su parte, la Disposición Adicional 19ª <strong>de</strong> la<br />
misma Ley fija para el presente año el Indicador<br />
Público <strong>de</strong> Renta <strong>de</strong> Efectos Múltiples en las siguientes<br />
cuantías: a) IPREM diario: 17,75 euros; b) IPREM mensual:<br />
532,51 euros; y c) IPREM anual: 7.455,14 euros (ó<br />
6.390,13 euros, sin pagas extraordinarias).<br />
III. IMPUESTO SOBRE <strong>LA</strong> RENTA<br />
A) Ley 26/2009, <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre, <strong>de</strong> Presupuestos<br />
Generales <strong>de</strong>l Estado para el año 2010, y R.D.<br />
2004/2009, <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre que modifica el Reglamento<br />
<strong>de</strong>l IRPF.<br />
Las principales noveda<strong>de</strong>s que cabe <strong>de</strong>stacar son<br />
las siguientes:<br />
a.1) En materia <strong>de</strong> exenciones, se eleva <strong>de</strong> 12020 a<br />
15.<strong>50</strong>0 euros el límite exento <strong>de</strong> las prestaciones por <strong>de</strong>sempleo<br />
percibidas en la modalidad <strong>de</strong> pago único.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
a.2) Con efectos <strong>de</strong>s<strong>de</strong> 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2009 --con eficacia<br />
retroactiva, pues--, se introduce una reducción <strong>de</strong>l<br />
20 por 100 <strong>de</strong>l rendimiento neto positivo <strong>de</strong>clarado para<br />
los contribuyentes que ejerzan activida<strong>de</strong>s económicas,<br />
cuyo importe neto <strong>de</strong> la cifra <strong>de</strong> negocios sea inferior a<br />
5 millones <strong>de</strong> euros y tengan una plantilla media inferior<br />
a <strong>25</strong> empleados, siempre y cuando mantengan o creen<br />
empleo. Se trata <strong>de</strong> un beneficio fiscal que cabe aplicar<br />
a los profesionales y, por en<strong>de</strong>, a los abogados que cumplan<br />
las circunstancias legalmente establecidas.<br />
Los requisitos exigibles son: que en 2009, 2010 y 2011<br />
se ejerzan activida<strong>de</strong>s económicas; que el importe<br />
neto <strong>de</strong> la cifra <strong>de</strong> negocios para el conjunto <strong>de</strong> activida<strong>de</strong>s<br />
económicas sea inferior a 5 millones <strong>de</strong> euros;<br />
que tengan una plantilla media inferior a <strong>25</strong> empleados<br />
(con arreglo al cómputo que establece la propia normativa);<br />
y que mantengan o creen empleo (requisito<br />
éste que se enten<strong>de</strong>rá cumplido cuando en cada uno<br />
<strong>de</strong> los citados períodos impositivos la plantilla media<br />
utilizada en el conjunto <strong>de</strong> sus activida<strong>de</strong>s económicas<br />
no sea inferior a la unidad ni a la plantilla media <strong>de</strong>l<br />
período impositivo 2008, según el referido cómputo que<br />
se regula en la ley).<br />
El beneficio fiscal es <strong>de</strong> aplicación en cada uno<br />
<strong>de</strong> los tres <strong>años</strong> señalados, <strong>de</strong> cumplirse el requisito <strong>de</strong><br />
ser la plantilla media igual o superior a la <strong>de</strong> 2008. Por<br />
tanto, se aplicará el beneficio fiscal en 2010 y, en su<br />
caso, en 2011, aún cuando las plantillas medias fuesen<br />
inferiores a la <strong>de</strong> 2009, siempre que igualen o superen<br />
a la <strong>de</strong> 2008.<br />
En caso <strong>de</strong> incumplimiento, <strong>de</strong>berá presentarse una<br />
autoliquidación complementaria, con los correspondientes<br />
intereses <strong>de</strong> <strong>de</strong>mora, en el plazo que medie<br />
entre la fecha en que se incumpla el requisito y la finalización<br />
<strong>de</strong>l plazo reglamentario <strong>de</strong> <strong>de</strong>claración correspondiente<br />
al período impositivo en que se produzca<br />
dicho incumplimiento.<br />
La normativa <strong>de</strong>l IRPF establece una limitación en la<br />
aplicación <strong>de</strong> esta reducción fiscal --que no aparece<br />
recogida, sin embargo, en el Impuesto sobre Socieda<strong>de</strong>s--,<br />
al indicarse que el importe <strong>de</strong> la reducción<br />
no podrá ser superior al <strong>50</strong>% <strong>de</strong>l importe <strong>de</strong> las retribuciones<br />
satisfechas en el ejercicio al conjunto <strong>de</strong> sus<br />
trabajadores.<br />
a.3) Se elevan, a partir <strong>de</strong>l 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2010, los<br />
tipos <strong>de</strong> gravamen aplicables a la base liquidable <strong>de</strong>l<br />
ahorro (constituida, básicamente, por las rentas <strong>de</strong>l<br />
capital como intereses, divi<strong>de</strong>ndos, etc., así como por<br />
las ganancias patrimoniales <strong>de</strong>rivadas <strong>de</strong> transmisión<br />
<strong>de</strong> inmuebles, acciones y <strong>de</strong>más elementos patrimoniales,<br />
etc.). Hasta 6.000 euros, el tipo impositivo aplicable<br />
será el 19%, en tanto que, a partir <strong>de</strong> 6.000,01 euros,<br />
se aplicará el tipo <strong>de</strong>l 21%.<br />
a.4) Des<strong>de</strong> el primero <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2010, para la<br />
inmensa mayoría <strong>de</strong> los contribuyentes, se suprime la<br />
<strong>de</strong>ducción por obtención <strong>de</strong> rendimientos <strong>de</strong>l trabajo<br />
o <strong>de</strong> activida<strong>de</strong>s económicas, es <strong>de</strong>cir, la famosa<br />
<strong>de</strong>ducción <strong>de</strong> hasta 400 euros.<br />
a.5) Suben <strong>de</strong>l 18% al 19% las retenciones o ingresos<br />
a cuenta sobre rendimientos <strong>de</strong>l capital mobiliario,<br />
ganancias patrimoniales sujetas a retención, premios<br />
por participación en juegos, rifas o concursos, rendimientos<br />
por arrendamiento o subarrendamiento <strong>de</strong><br />
inmuebles urbanos, así como los <strong>de</strong>rivados <strong>de</strong> la propie-<br />
Doctrina<br />
dad intelectual, industrial, prestación <strong>de</strong> asistencia técnica<br />
y arrendamiento o subarriendo <strong>de</strong> bienes muebles,<br />
negocios o minas, etc.<br />
a.6) Como quiera que el Anteproyecto <strong>de</strong> Ley <strong>de</strong><br />
Economía Sostenible --aún en trámite, a la fecha <strong>de</strong><br />
aprobarse los Presupuestos Generales <strong>de</strong>l Estado para<br />
2010-- incluye una “re<strong>de</strong>finición” <strong>de</strong> los incentivos fiscales<br />
relacionados con la vivienda, se consi<strong>de</strong>ra oportuno,<br />
al objeto <strong>de</strong> “garantizar la necesaria seguridad<br />
jurídica”, introducir la Disposición Adicional 45ª que<br />
confirma la aplicación durante 2010 la <strong>de</strong>ducción por<br />
inversión en vivienda habitual, con arreglo a la normativa<br />
actualmente en vigor.<br />
a.7) Se mantienen, en los mismos términos que en<br />
ejercicios anteriores, las compensaciones fiscales aplicables<br />
a la <strong>de</strong>ducción <strong>de</strong> vivienda habitual y a <strong>de</strong>terminados<br />
rendimientos <strong>de</strong>l capital mobiliario con período<br />
<strong>de</strong> generación superior a dos <strong>años</strong>, anteriores a 20<br />
<strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2006 (Disposiciones Transitorias 5ª y 6ª).<br />
B) Ley 11/2009, <strong>de</strong> 26 <strong>de</strong> octubre, por la que se<br />
regulan las Socieda<strong>de</strong>s Anónimas Cotizadas <strong>de</strong> Inversión<br />
en el Mercado Inmobiliario.<br />
Con efectos <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2009, se modifica<br />
la redacción <strong>de</strong>l art. 46 <strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong>l IRPF, referido<br />
a las “rentas <strong>de</strong>l ahorro”, en el que se establece que<br />
forma parte <strong>de</strong> la renta general los rendimientos <strong>de</strong>l<br />
capital mobiliario obtenidos por la cesión a terceros<br />
<strong>de</strong> capitales propios, correspondientes al exceso <strong>de</strong>l<br />
importe <strong>de</strong> los capitales propios cedidos a una entidad<br />
vinculada respecto <strong>de</strong>l resultado <strong>de</strong> multiplicar por tres<br />
los fondos propios, en la parte que corresponda a la<br />
participación <strong>de</strong>l contribuyente, <strong>de</strong> esta última.<br />
La nueva redacción permite que se integren en la<br />
base imponible <strong>de</strong>l ahorro (tributando al 18% en 2009,<br />
y al 19 ó 21% a partir <strong>de</strong>l 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2010) los intereses<br />
obtenidos <strong>de</strong> préstamos concedidos a entida<strong>de</strong>s<br />
vinculadas, hasta un importe fijado en función <strong>de</strong> una<br />
<strong>de</strong>terminada proporción <strong>de</strong>l en<strong>de</strong>udamiento <strong>de</strong>l socio<br />
con los fondos propios <strong>de</strong> la entidad con la que se<br />
encuentre vinculado (hasta 3 veces los fondos propios)<br />
y en proporción a su participación en el capital, tributando<br />
en la base imponible general, al tipo marginal<br />
que <strong>de</strong>rive <strong>de</strong> la tarifa general <strong>de</strong>l IRPF, los rendimientos<br />
que proporcionalmente se correspondan con el exceso<br />
<strong>de</strong> en<strong>de</strong>udamiento <strong>de</strong>l socio respecto <strong>de</strong>l triple <strong>de</strong> los<br />
fondos propios <strong>de</strong> la entidad.<br />
C) Anteproyecto <strong>de</strong> Ley <strong>de</strong> Economía Sostenible.<br />
En el momento <strong>de</strong> escribir las presentas líneas, la<br />
regulación normativa proyectada prevé los cambios<br />
siguientes (reiterando, una vez más, la provisionalidad<br />
<strong>de</strong> los mismos, dado que aún no se ha producido su<br />
aprobación <strong>de</strong>finitiva, y están sujetos a posibles modificaciones):<br />
c.1) La <strong>de</strong>ducción por adquisición <strong>de</strong> vivienda habitual<br />
va a experimentar una profunda modificación, a<br />
raíz <strong>de</strong> la nueva regulación que introduce esta Ley, pues<br />
la aplicación <strong>de</strong> este beneficio fiscal se preten<strong>de</strong> limitar<br />
a los contribuyentes con rentas inferiores a 24.107,20<br />
euros, con efectos <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2011.<br />
c.2) La futura Ley <strong>de</strong> Economía Sostenible preten<strong>de</strong>,<br />
asimismo, contribuir a la equiparación fiscal <strong>de</strong>l alquiler<br />
y la compra <strong>de</strong> vivienda habitual, equiparando las<br />
<strong>de</strong>ducciones fiscales por ambos conceptos.<br />
21
22<br />
Doctrina<br />
Así, se van a elevar los importes <strong>de</strong> bases imponibles<br />
que otorgan <strong>de</strong>recho a la <strong>de</strong>ducción por alquiler,<br />
<strong>de</strong> forma análoga a la <strong>de</strong>ducción por adquisición <strong>de</strong><br />
vivienda habitual.<br />
Por otro lado, también con el objeto <strong>de</strong> impulsar el<br />
alquiler <strong>de</strong> vivienda, a partir <strong>de</strong> 2011 se mejorará el tratamiento<br />
fiscal <strong>de</strong> las rentas obtenidas por los arrendadores<br />
<strong>de</strong> inmuebles, incrementándose <strong>de</strong>l <strong>50</strong>% al 60% el<br />
porcentaje <strong>de</strong> reducción en la Declaración <strong>de</strong> Renta.<br />
A<strong>de</strong>más, se prevé reducir <strong>de</strong> 35 a 30 <strong>años</strong> la edad <strong>de</strong>l<br />
arrendatario, a efectos <strong>de</strong> la exención <strong>de</strong>l 100% <strong>de</strong> las<br />
rentas obtenidas por el alquiler, siempre que el inquilino<br />
tenga a<strong>de</strong>más unos rendimientos netos <strong>de</strong>l trabajo o<br />
<strong>de</strong> activida<strong>de</strong>s económicas superiores al IPREM.<br />
c.3) A partir <strong>de</strong> la entrada en vigor <strong>de</strong> la citada<br />
Ley, se preten<strong>de</strong> establecer en el Impuesto sobre la<br />
Renta una nueva <strong>de</strong>ducción <strong>de</strong>l 10 por 100 para las<br />
obras relacionadas con la eficiencia energética, el uso<br />
<strong>de</strong>l agua o la adaptación a personas con movilidad<br />
reducida que se realicen en la vivienda habitual antes<br />
<strong>de</strong>l 31 <strong>de</strong> diciembre <strong>de</strong> 2012. No darán <strong>de</strong>recho a esta<br />
<strong>de</strong>ducción las obras realizadas en plazas <strong>de</strong> garajes,<br />
jardines, parques, piscinas e instalaciones <strong>de</strong>portivas y,<br />
en general, los anexos o cualquier otro elemento que<br />
no constituya la vivienda habitual propiamente dicha.<br />
c.4) El anteproyecto <strong>de</strong> Ley también prevé una<br />
ampliación <strong>de</strong>l concepto <strong>de</strong> rehabilitación en el IRPF,<br />
a <strong>de</strong>sarrollar reglamentariamente, para que se puedan<br />
incluir tanto las rehabilitaciones estructurales <strong>de</strong> viviendas<br />
(obras <strong>de</strong> albañilería), como las rehabilitaciones<br />
funcionales para mejorar la eficiencia energética, el<br />
uso <strong>de</strong>l agua y la accesibilidad <strong>de</strong> las viviendas.<br />
c.5) Se preten<strong>de</strong> introducir una mayor progresividad<br />
en la tributación <strong>de</strong> las retribuciones plurianuales (por<br />
ejemplo, los bonus, beneficios por objetivos o incentivos<br />
específicos, y otras rentas obtenidas <strong>de</strong> forma irregular<br />
en el tiempo), al establecer un límite máximo <strong>de</strong><br />
600.000 euros para po<strong>de</strong>r aplicar la reducción <strong>de</strong>l 40%,<br />
<strong>de</strong> la que se benefician los rendimientos con período<br />
<strong>de</strong> generación superior a dos <strong>años</strong>, o que no se obtengan<br />
<strong>de</strong> forma recurrente o periódica, o se califiquen<br />
como obtenidos <strong>de</strong> forma irregular en el tiempo.<br />
c.6) Con la finalidad <strong>de</strong> fomentar el transporte público,<br />
se va a recoger la exención en el IRPF <strong>de</strong>l chequetransporte,<br />
hasta un máximo anual <strong>de</strong> 1.<strong>50</strong>0 euros.<br />
c.7) Con efectos <strong>de</strong>s<strong>de</strong> 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2010 se prevé<br />
aplicar la reducción por obtención <strong>de</strong> rendimientos <strong>de</strong><br />
activida<strong>de</strong>s económicas <strong>de</strong>l art. 32.2 <strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong>l IRPF,<br />
no sólo en los casos en que la totalidad <strong>de</strong> las entregas<br />
<strong>de</strong> bienes o prestaciones <strong>de</strong> servicios se efectúen a una<br />
persona física o jurídica no vinculadas, sino también<br />
cuando el contribuyente tenga la consi<strong>de</strong>ración <strong>de</strong> trabajador<br />
autónomo económicamente <strong>de</strong>pendiente.<br />
D) Ley 27/2009, <strong>de</strong> 30 <strong>de</strong> diciembre, <strong>de</strong> medidas<br />
urgentes para el mantenimiento y fomento <strong>de</strong>l empleo<br />
y la protección <strong>de</strong> las personas <strong>de</strong>sempleadas.<br />
Hasta ahora, las in<strong>de</strong>mnizaciones <strong>de</strong> los trabajadores<br />
afectados por expedientes <strong>de</strong> regulación <strong>de</strong><br />
empleo (ERE), gozaban sólo <strong>de</strong> exención fiscal en el<br />
IRPF a razón <strong>de</strong> 20 días <strong>de</strong> salario por año trabajado.<br />
Sin embargo, en virtud <strong>de</strong> esta Ley, aquellos trabajadores<br />
que hayan sido o vayan a ser <strong>de</strong>spedidos, en<br />
el marco <strong>de</strong> un ERE, entre el 8 <strong>de</strong> marzo <strong>de</strong> 2009 y el<br />
31 <strong>de</strong> diciembre <strong>de</strong> 2010, disfrutarán <strong>de</strong> un mejor trato<br />
fiscal, dado que las in<strong>de</strong>mnizaciones percibidas estarán<br />
exentas hasta un máximo <strong>de</strong> 45 días <strong>de</strong> salario por año<br />
trabajado.<br />
E) Decreto Legislativo 1/2009, <strong>de</strong> 1 <strong>de</strong> septiembre,<br />
dictado por la Consejería <strong>de</strong> Economía <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong><br />
Andalucía.<br />
Esta norma autonómica andaluza, más que establecer<br />
noveda<strong>de</strong>s legislativas, refun<strong>de</strong> la normativa dispersa<br />
aplicable a los tributos cedidos a la Comunidad<br />
Autónoma <strong>de</strong> Andalucía.<br />
F) Módulos.<br />
La Or<strong>de</strong>n EHA/99/2010, <strong>de</strong> 28 <strong>de</strong> enero, <strong>de</strong>sarrolla<br />
para el año 2010 el método <strong>de</strong> estimación objetiva<br />
<strong>de</strong>l IRPF y el régimen simplificado <strong>de</strong>l IVA. Se trata <strong>de</strong> la<br />
<strong>de</strong>nominada “Or<strong>de</strong>n <strong>de</strong> módulos” que los <strong>de</strong>sarrolla y<br />
regula en dicho año, tanto a efectos <strong>de</strong>l IRPF, como a<br />
efectos <strong>de</strong>l IVA.<br />
IV. IMPUESTO SOBRE <strong>LA</strong> RENTA DE NO RESIDENTES<br />
A) Ley 26/2009, <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre, <strong>de</strong> Presupuestos<br />
Generales <strong>de</strong>l Estado para el año 2010.<br />
Dejando a salvo lo dispuesto en los Convenios<br />
firmados por España para evitar la doble imposición<br />
internacional, se introducen los siguientes cambios en<br />
la normativa interna española que regula la fiscalidad<br />
<strong>de</strong> los contribuyentes que no resi<strong>de</strong>n en nuestro país:<br />
a.1) En los casos <strong>de</strong> obtención <strong>de</strong> rentas en España,<br />
a través <strong>de</strong> establecimiento permanente, se eleva<br />
<strong>de</strong>l 18% al 19% la imposición complementaria <strong>de</strong> las<br />
rentas transferidas al extranjero. Y, en los supuestos <strong>de</strong><br />
obtención <strong>de</strong> rentas sin mediación <strong>de</strong> establecimiento<br />
permanente, se eleva <strong>de</strong>l 18% al 19% la tributación<br />
<strong>de</strong> las rentas <strong>de</strong>l ahorro (divi<strong>de</strong>ndos, intereses y otros<br />
rendimientos equivalentes, así como ganancias patrimoniales<br />
obtenidas por la transmisión <strong>de</strong> elementos<br />
patrimoniales).<br />
a.2) A partir <strong>de</strong>l 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2010, los trabajadores<br />
extranjeros <strong>de</strong>splazados a territorio español, que no<br />
hayan sido resi<strong>de</strong>ntes en España durante los 10 <strong>años</strong><br />
anteriores, y que tengan una retribuciones anuales<br />
superiores a 600.000 euros, tributarán por el IRPF en<br />
régimen general, aplicando la tarifa cuyo tipo máximo<br />
alcanza el 43%, frente al 24% que disfrutaban hasta<br />
final <strong>de</strong> 2009, en que podían optar por tributar por el<br />
Impuesto sobre la Renta <strong>de</strong> los No Resi<strong>de</strong>ntes. Esta<br />
medida, recogida en la Disposición Final 13ª <strong>de</strong> la Ley<br />
<strong>de</strong> Presupuestos, viene a revisar la comúnmente <strong>de</strong>nominada<br />
“ley Beckham”.<br />
V. IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES<br />
A) - Ley 26/2009, <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre, <strong>de</strong> Presupuestos<br />
Generales <strong>de</strong>l Estado para el año 2010.<br />
a.1) Como en ejercicios anteriores, en el ámbito <strong>de</strong>l<br />
impuesto societario, la Ley <strong>de</strong> Presupuestos recoge dos<br />
medidas ya tradicionales, <strong>de</strong> vigencia anual: por un<br />
lado, incluye la actualización <strong>de</strong> los coeficientes aplicables<br />
a los inmuebles <strong>de</strong> las empresas, que permite<br />
corregir la <strong>de</strong>preciación monetaria en los supuestos <strong>de</strong><br />
transmisión <strong>de</strong> los mismos; y, por otro lado, se recoge<br />
la forma <strong>de</strong> <strong>de</strong>terminar los pagos fraccionados <strong>de</strong>l<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
impuesto durante el ejercicio 2010, que prácticamente<br />
sigue el mismo esquema <strong>de</strong> funcionamiento que en<br />
ejercicios anteriores.<br />
a.2) Con efectos para los períodos impositivos iniciados<br />
a partir <strong>de</strong>l 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2010, se establece que<br />
el porcentaje general o tipo <strong>de</strong> retención será el 19%,<br />
y no ya el 18%.<br />
a.3) Con carácter retroactivo (con efectos para los<br />
períodos impositivos iniciados a partir <strong>de</strong>l 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong><br />
2009) se introducen tipos <strong>de</strong> gravamen reducidos para<br />
las entida<strong>de</strong>s cuyo importe neto <strong>de</strong> la cifra <strong>de</strong> negocios<br />
sea inferior a 5 millones <strong>de</strong> euros --recor<strong>de</strong>mos que,<br />
según el art. 108.3 <strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong>l Impuesto sobre Socieda<strong>de</strong>s,<br />
cuando la entidad forme parte <strong>de</strong> un grupo <strong>de</strong><br />
socieda<strong>de</strong>s, el importe neto <strong>de</strong> la cifra <strong>de</strong> negocios<br />
se referirá al conjunto <strong>de</strong> entida<strong>de</strong>s pertenecientes<br />
a dicho grupo-- y tengan una plantilla media inferior<br />
a <strong>25</strong> empleados, estableciéndose una escala <strong>de</strong> dos<br />
tramos que tributarán al 20 y al <strong>25</strong> por 100 (a la parte<br />
<strong>de</strong> la base imponible entre cero y 120.202,41 euros,<br />
se aplicará el tipo <strong>de</strong>l 20%, y por la parte <strong>de</strong> la base<br />
imponible restante, se aplica el tipo impositivo <strong>de</strong>l <strong>25</strong>%).<br />
La aplicación <strong>de</strong> estos tipos impositivos reducidos se<br />
condiciona al cumplimiento <strong>de</strong> <strong>de</strong>terminados requisitos<br />
<strong>de</strong> creación o mantenimiento <strong>de</strong> empleo.<br />
Esto resulta aplicable para los períodos impositivos iniciados<br />
<strong>de</strong>ntro <strong>de</strong> 2009, 2010 y 2011, para entida<strong>de</strong>s cuyo<br />
importe neto <strong>de</strong> negocios en los mencionados ejercicios<br />
sea inferior a 5 millones <strong>de</strong> euros (en caso <strong>de</strong> duración<br />
inferior al año, el importe neto <strong>de</strong> la cifra <strong>de</strong> negocios se<br />
elevará al año), y que cuenten con una plantilla media<br />
inferior a <strong>25</strong> empleados, según el cómputo recogida<br />
en la norma aprobada. Todo ello se condiciona a que<br />
durante los 12 meses siguientes al inicio <strong>de</strong> cada uno <strong>de</strong><br />
esos períodos, la plantilla media <strong>de</strong> la entidad no sea<br />
inferior a la unidad, ni inferior a la plantilla media <strong>de</strong> los<br />
12 meses anteriores al inicio <strong>de</strong>l primer período impositivo<br />
que comience a partir <strong>de</strong>l 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2009.<br />
En caso <strong>de</strong> incumplimiento se <strong>de</strong>berá ingresar junto<br />
con la cuota <strong>de</strong>l período impositivo en que tenga lugar<br />
el incumplimiento, el importe resultante <strong>de</strong> aplicar el 5%<br />
a la base imponible <strong>de</strong>l referido primer período impositivo,<br />
y los intereses <strong>de</strong> <strong>de</strong>mora.<br />
En los casos en que la entidad calcule sus pagos<br />
fraccionados sobre la base <strong>de</strong>l período a que se refiere<br />
cada uno <strong>de</strong> tales pagos fraccionados, la citada escala<br />
no será <strong>de</strong> aplicación a la hora <strong>de</strong> cuantificar dichos<br />
pagos fraccionados.<br />
B) Ley 11/2009, <strong>de</strong> 26 <strong>de</strong> octubre, por la que se<br />
regulan las Socieda<strong>de</strong>s Anónimas Cotizadas <strong>de</strong> Inversión<br />
en el Mercado Inmobiliario.<br />
Mediante esta Ley --que ya ha sido objeto <strong>de</strong> modificación,<br />
dos meses <strong>de</strong>spués <strong>de</strong> su aprobación, por<br />
parte <strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong> Presupuestos Generales <strong>de</strong>l Estado<br />
(y <strong>de</strong>spués <strong>de</strong> esto aún hay quien se atreve a hablar <strong>de</strong><br />
seguridad jurídica)-- se preten<strong>de</strong> establecer el marco<br />
jurídico necesario para las <strong>de</strong>nominadas Socieda<strong>de</strong>s<br />
Cotizadas <strong>de</strong> Inversión en el Mercado Inmobiliario<br />
(SOCIMI), que configuran un nuevo instrumento <strong>de</strong><br />
inversión <strong>de</strong>stinado al mercado inmobiliario y, más<br />
concretamente, al mercado <strong>de</strong> alquiler, habida cuenta<br />
que su objeto principal <strong>de</strong>be ser la adquisición y<br />
promoción <strong>de</strong> bienes inmuebles <strong>de</strong> naturaleza urbana<br />
para su arrendamiento.<br />
Doctrina<br />
La nueva normativa introduce un régimen fiscal<br />
especial para estas SOCIMI, <strong>de</strong> aplicación a los períodos<br />
impositivos iniciados a partir <strong>de</strong>l 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2009,<br />
y que se construye sobre la base <strong>de</strong> una tributación<br />
a un tipo <strong>de</strong> gravamen <strong>de</strong>l 18% en el Impuesto sobre<br />
Socieda<strong>de</strong>s, siempre que se cumplan <strong>de</strong>terminados<br />
requisitos, y exceptuando algunas rentas (a partir <strong>de</strong><br />
1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2010, este tipo impositivo pasa a ser <strong>de</strong>l<br />
19%). A<strong>de</strong>más, estarán exentas en el 20 por 100 las rentas<br />
proce<strong>de</strong>ntes <strong>de</strong>l arrendamiento <strong>de</strong> viviendas, siempre<br />
que más <strong>de</strong>l <strong>50</strong>% <strong>de</strong>l activo <strong>de</strong> la sociedad esté<br />
formado por viviendas. Y los divi<strong>de</strong>ndos repartidos por<br />
la sociedad no están sometidos a retención o ingreso a<br />
cuenta, que a<strong>de</strong>más pue<strong>de</strong>n resultar exentos en el IRPF<br />
<strong>de</strong> los socios personas físicas.<br />
En la modalidad <strong>de</strong> Operaciones Societarias, <strong>de</strong>l<br />
ITPAJD, se <strong>de</strong>claran exentas las operaciones <strong>de</strong> constitución,<br />
aumento <strong>de</strong> capital y aportaciones <strong>de</strong> las SOCI-<br />
MI, así como las aportaciones no dinerarias a dichas<br />
socieda<strong>de</strong>s.<br />
C) Anteproyecto <strong>de</strong> Ley <strong>de</strong> Economía Sostenible.<br />
Hay que volver a insistir sobre la provisionalidad <strong>de</strong><br />
estos cambios legales proyectados, cuya tramitación<br />
parlamentaria aún no ha concluido y que, a la hora <strong>de</strong><br />
redactar las presentes líneas, presentan las siguientes<br />
noveda<strong>de</strong>s:<br />
c.1) El anteproyecto legal quiere otorgar un mayor<br />
impulso a la I+D+i, incrementando el porcentaje <strong>de</strong><br />
<strong>de</strong>ducción en el Impuesto sobre Socieda<strong>de</strong>s para las<br />
activida<strong>de</strong>s <strong>de</strong> innovación (<strong>de</strong>ducción por innovación<br />
tecnológica), pasando <strong>de</strong>l actual 8% al 12%.<br />
Igualmente, como veremos, se incrementa el límite<br />
máximo <strong>de</strong> <strong>de</strong>ducción (hasta ahora venía siendo el<br />
<strong>50</strong>%), que pasa a ser el 60% <strong>de</strong> la cuota íntegra minorada,<br />
en los casos en que la inversión en I+D+i sea significativa<br />
(es <strong>de</strong>cir, <strong>de</strong> importe superior al 10% <strong>de</strong> la cuota<br />
íntegra <strong>de</strong>l ejercicio).<br />
c.2) La <strong>de</strong>ducción medioambiental, cuya <strong>de</strong>saparición<br />
estaba anunciada para el año 2011, ahora resulta<br />
que no se va a suprimir, y se regula su mantenimiento<br />
con carácter in<strong>de</strong>finido.<br />
El porcentaje <strong>de</strong> <strong>de</strong>ducción pasará <strong>de</strong>l 4% al 8%,<br />
y las inversiones que se realicen para evitar la contaminación<br />
acústica también podrán beneficiarse <strong>de</strong> la<br />
aplicación <strong>de</strong> esta <strong>de</strong>sgravación fiscal.<br />
c.3) Está previsto aumentar el límite <strong>de</strong> las <strong>de</strong>ducciones<br />
<strong>de</strong>l <strong>50</strong>% al 60%, cuando el importe <strong>de</strong> la<br />
<strong>de</strong>ducción para el fomento <strong>de</strong> las tecnologías <strong>de</strong> la<br />
información y la comunicación y <strong>de</strong> la <strong>de</strong>ducción por<br />
activida<strong>de</strong>s <strong>de</strong> investigación y <strong>de</strong>sarrollo e innovación<br />
tecnológica, que corresponda a gastos e inversiones<br />
efectuados en el propio período impositivo, exceda <strong>de</strong>l<br />
10% <strong>de</strong> la cuota íntegra, minorada en las <strong>de</strong>ducciones<br />
para evitar la doble imposición interna e internacional<br />
y las bonificaciones.<br />
VI. I.V.A.<br />
A) Ley 26/2009, <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre, <strong>de</strong> Presupuestos<br />
Generales <strong>de</strong>l Estado para el año 2010.<br />
a.1) Con efectos a partir <strong>de</strong>l 1 <strong>de</strong> julio <strong>de</strong> 2010, se<br />
incrementan algunos tipos impositivos <strong>de</strong>l IVA. Así, el<br />
23
24<br />
Doctrina<br />
tipo general pasa <strong>de</strong>l 16% al 18%, en tanto que el tipo<br />
reducido pasará <strong>de</strong>l 7% a ser el 8%.<br />
Por su parte, el tipo superreducido se mantiene en<br />
el 4%.<br />
a.2) Con relación al Régimen Especial <strong>de</strong> la Agricultura,<br />
Gana<strong>de</strong>ría y Pesca, también se elevan, <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el<br />
1 <strong>de</strong> julio <strong>de</strong> 2010, las compensaciones, que pasarán<br />
a ser <strong>de</strong>l 10 por 100, salvo las entregas <strong>de</strong> productos<br />
naturales obtenidos en explotaciones gana<strong>de</strong>ras o<br />
pesqueras, que serán <strong>de</strong>l 8,5 por 100.<br />
B) Resolución <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre <strong>de</strong> 2009 <strong>de</strong> la<br />
Dirección General <strong>de</strong> Tributos, relativa a la aplicación e<br />
interpretación <strong>de</strong> <strong>de</strong>terminadas directivas comunitarias<br />
en materia <strong>de</strong> IVA.<br />
Habida cuenta que, en la actualidad, aún se<br />
encuentra en tramitación el Proyecto <strong>de</strong> Ley por el que<br />
se iban a transponer al or<strong>de</strong>namiento jurídico interno<br />
español las Directivas Comunitarias que habían <strong>de</strong><br />
regular el <strong>de</strong>nominado “paquete IVA”, a partir <strong>de</strong>l 1<br />
<strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2010, la Dirección General <strong>de</strong> Tributos ha<br />
consi<strong>de</strong>rado necesario arbitrar un conjunto <strong>de</strong> criterios<br />
interpretativos que, aún siendo provisionales, permitan<br />
dar cumplimiento al mandato contenido en las Directivas<br />
relativas al IVA.<br />
b.1) El nuevo sistema <strong>de</strong> localización <strong>de</strong> los servicios<br />
intracomuniatarios preten<strong>de</strong> conseguir mejorar la situación<br />
prece<strong>de</strong>nte, introduciendo una verda<strong>de</strong>ra regla<br />
general, que se aplique <strong>de</strong> forma mayoritaria y común,<br />
optando el nuevo sistema por una solución que, prácticamente,<br />
viene a ser la contraria que venía aplicándose.<br />
Así, se distingue según la condición <strong>de</strong>l <strong>de</strong>stinatario<br />
<strong>de</strong>l servicio intracomunitario:<br />
b.1.1) si el <strong>de</strong>stinatario tiene la condición <strong>de</strong> empresario<br />
o profesional (“business to business”, ó “b2b”),<br />
actuando como tal, el servicio se entien<strong>de</strong> localizado<br />
y prestado en el territorio en que aquel se encuentre<br />
establecido. Es <strong>de</strong>cir, en estos casos, se generaliza la<br />
regla <strong>de</strong> localización en <strong>de</strong>stino, gravándose el consumo<br />
allí don<strong>de</strong> tiene lugar, produciéndose en tales<br />
supuestos la inversión <strong>de</strong>l sujeto pasivo, habida cuenta<br />
que recae sobre el <strong>de</strong>stinatario la obligación <strong>de</strong> liquidar<br />
IVA en su Estado miembro.<br />
b.1.2) si el <strong>de</strong>stinatario no es empresario o profesional<br />
(“business to consumer”, ó “b2c”), es <strong>de</strong>cir, es un particular<br />
o consumidor final, se mantiene la misma regulación<br />
actual en el IVA, localizándose el servicio en origen,<br />
esto es, don<strong>de</strong> se encuentre establecido el prestador<br />
<strong>de</strong>l mismo. No hay inversión <strong>de</strong>l sujeto pasivo, sino que<br />
el prestador <strong>de</strong>l servicio repercute el IVA <strong>de</strong> su Estado<br />
comunitario, liquidándolo e ingresándolo en el mismo.<br />
b.1.3) otra regla general consiste en que, cuando el<br />
<strong>de</strong>stinatario no sea empresario o profesional actuando<br />
como tal, y esté establecido fuera <strong>de</strong> la Unión Europea,<br />
en este caso se <strong>de</strong>clara la no sujeción al IVA <strong>de</strong> tales<br />
servicios, con excepción <strong>de</strong> servicios profesionales prestados<br />
a particulares <strong>de</strong> Canarias, Ceuta y Melilla.<br />
Ello no obstante, junto a las antedichas reglas<br />
generales, también se formula una serie <strong>de</strong> reglas<br />
especiales, aunque mucho menos numerosas que las<br />
anteriormente vigentes, y que a<strong>de</strong>más sólo se aplican<br />
cuando el <strong>de</strong>stinatario no es empresario o profesional,<br />
sino que es un particular o consumidor final.<br />
b.2) A partir <strong>de</strong>l primero <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2010, se<br />
<strong>de</strong>clararán también en el mo<strong>de</strong>lo 349 (<strong>de</strong>claración<br />
recapitulativa <strong>de</strong> operaciones intracomunitarias), no<br />
sólo las entregas y adquisiciones intracomunitarias <strong>de</strong><br />
bienes, sino también las <strong>de</strong> servicios, con i<strong>de</strong>ntificación<br />
<strong>de</strong> los prestadores y <strong>de</strong>stinatarios <strong>de</strong> tales servicios<br />
intracomunitarios, así como <strong>de</strong>l importe <strong>de</strong>vengados<br />
por los mismos (hasta tanto se apruebe la normativa<br />
reguladora, la inclusión en el citado mo<strong>de</strong>lo 349 <strong>de</strong> las<br />
“adquisiciones” <strong>de</strong> servicios intracomunitarios tendrá<br />
carácter voluntario, según nota <strong>de</strong> la AEAT recogida en<br />
su página web, en una muestra más <strong>de</strong> los auténticos<br />
dislates que se vienen cometiendo en este ámbito).<br />
Con carácter general, esta <strong>de</strong>claración informativa<br />
se presentará mensualmente (durante los 20 primeros<br />
días naturales <strong>de</strong>l mes siguiente, por lo general), si bien<br />
está prevista su presentación con carácter trimestral, en<br />
tanto en cuanto, durante el ejercicio fiscal en curso, el<br />
importe total <strong>de</strong> las entregas <strong>de</strong> bienes y prestaciones<br />
<strong>de</strong> servicios no supere los 100.000 euros, IVA excluido.<br />
b.3) A partir <strong>de</strong>l 1 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2010, las <strong>de</strong>claraciones<br />
para solicitar la <strong>de</strong>volución <strong>de</strong> cuotas <strong>de</strong> IVA soportadas<br />
en otro Estado miembro se presentarán electrónicamente<br />
ante el Estado comunitario don<strong>de</strong> esté establecido el<br />
solicitante, por lo que no habrá ya que presentarlas ante<br />
el país extranjero en el que se soportaron tales cuotas. En<br />
España, esto podrá hacerse a través <strong>de</strong> la página web<br />
<strong>de</strong> la A.E.A.T., <strong>de</strong> forma que la empresa española que<br />
haya pagado IA en cualquier otro Estado comunitario<br />
podrá solicitar su <strong>de</strong>volución a través <strong>de</strong> dicha web.<br />
C) Real Decreto 2004/2009, <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre que<br />
modifica el Reglamento <strong>de</strong>l IVA, así como el <strong>de</strong> Gestión<br />
e Inspección tributarias.<br />
Este R.D. pospone hasta el año 2012, para todos los<br />
sujetos pasivos que no estén inscritos en el Registro <strong>de</strong><br />
<strong>de</strong>volución mensual <strong>de</strong>l IVA o <strong>de</strong>l IGIC, la entrada en<br />
vigor <strong>de</strong> la obligación <strong>de</strong> presentar electrónicamente<br />
la información <strong>de</strong> los libros-registros <strong>de</strong> dichos impuestos<br />
(mo<strong>de</strong>lo 340). Es ya la segunda vez que se pospone<br />
esta obligación formal, prevista inicialmente para 2009<br />
y pospuesta <strong>de</strong>spués hasta 2010.<br />
D) Ley 11/2009, <strong>de</strong> 26 <strong>de</strong> octubre, por la que se<br />
regulan las Socieda<strong>de</strong>s Anónimas Cotizadas <strong>de</strong> Inversión<br />
en el Mercado Inmobiliario.<br />
d.1) La ley reguladora <strong>de</strong> las SOCIMI modifica el art.<br />
80.4 <strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong>l IVA, estableciéndose que en los casos<br />
<strong>de</strong> operaciones a plazos, para consi<strong>de</strong>rar un crédito<br />
total o parcialmente incobrable a fin <strong>de</strong> proce<strong>de</strong>r a<br />
la reducción proporcional en la base imponible, será<br />
necesario que haya transcurrido un año <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el vencimiento<br />
<strong>de</strong>l plazo o plazos impagados.<br />
d.2) Se aplicará el tipo reducido <strong>de</strong>l 7% <strong>de</strong>l IVA a los<br />
arrendamientos con opción <strong>de</strong> compra <strong>de</strong> edificios o<br />
parte <strong>de</strong> los mismos <strong>de</strong>stinados exclusivamente a viviendas,<br />
incluidas las plazas <strong>de</strong> garaje, con un máximo <strong>de</strong><br />
dos unida<strong>de</strong>s, y anexos en ellos situados que se arrien<strong>de</strong>n<br />
conjuntamente. Por su parte, será <strong>de</strong> aplicación el tipo<br />
superreducido <strong>de</strong>l 4% <strong>de</strong>l IVA a los arrendamientos con<br />
opción <strong>de</strong> compra <strong>de</strong> edificios o partes <strong>de</strong> los mismos<br />
<strong>de</strong>stinados exclusivamente a viviendas calificadas administrativamente<br />
como <strong>de</strong> protección oficial <strong>de</strong> régimen<br />
especial o <strong>de</strong> promoción pública, incluidas las plazas <strong>de</strong><br />
garaje, con un máximo <strong>de</strong> dos unida<strong>de</strong>s, y anexos en<br />
ellos situados que se arrien<strong>de</strong>n conjuntamente.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
E) Anteproyecto <strong>de</strong> Ley <strong>de</strong> Economía Sostenible.<br />
Esta futura Ley, cuya aprobación <strong>de</strong>finitiva aún no<br />
ha tenido lugar, a la hora <strong>de</strong> redactar los presentes<br />
comentarios, preten<strong>de</strong> impulsar la rehabilitación <strong>de</strong><br />
viviendas, ampliando para ello los casos en los que se<br />
pue<strong>de</strong> aplicar el tipo <strong>de</strong> IVA reducido (7% hasta 30 <strong>de</strong><br />
junio <strong>de</strong> 2010, y 8% a partir <strong>de</strong>l 1 <strong>de</strong> julio <strong>de</strong> 2010) en las<br />
obras <strong>de</strong> rehabilitación <strong>de</strong> viviendas.<br />
Con anterioridad a la entrada en vigor <strong>de</strong> la futura<br />
Ley, únicamente se podía aplicar el IVA reducido a los<br />
trabajos <strong>de</strong> albañilería. Frente a ello, la ampliación prevista<br />
en la nueva normativa incluirá, igualmente, a estos<br />
efectos, las reformas u obras que tengan por objeto la<br />
eficiencia energética, el ahorro <strong>de</strong>l agua o la accesibilidad<br />
<strong>de</strong> las viviendas para personas con movilidad<br />
reducida, siempre y cuando se cumplan los requisitos<br />
que ya se venían exigiendo con anterioridad.<br />
F) Módulos (Régimen Simplificado <strong>de</strong>l IVA).<br />
Nos remitimos en este punto a lo ya dicho en el anterior<br />
apartado <strong>de</strong>l IRPF relativo al régimen <strong>de</strong> módulos.<br />
VII. IMPUESTO SOBRE TRANSMISIONES PATRIMONIALES Y<br />
ACTOS JURIDICOS DOCUMENTADOS, E IMPUESTO SOBRE<br />
SUCESIONES Y DONACIONES<br />
Varias son las noveda<strong>de</strong>s fiscales que pue<strong>de</strong>n <strong>de</strong>stacarse<br />
en relación con estos impuestos:<br />
A) Ley 11/2009, <strong>de</strong> 26 <strong>de</strong> octubre, por la que se<br />
regulan las Socieda<strong>de</strong>s Anónimas Cotizadas <strong>de</strong> Inversión<br />
en el Mercado Inmobiliario.<br />
Esta Ley modifica el artículo 108 <strong>de</strong> la Ley 24/1988<br />
<strong>de</strong>l Mercado <strong>de</strong> Valores, excluyendo <strong>de</strong>l cómputo <strong>de</strong>l<br />
<strong>50</strong> por 100 <strong>de</strong>l activo integrado por inmuebles a las concesiones<br />
administrativas y los elementos patrimoniales<br />
afectos a las mismas.<br />
B) Anteproyecto <strong>de</strong> Ley <strong>de</strong> Economía Sostenible.<br />
Como principales cambios previstos --y, a salvo <strong>de</strong><br />
ulteriores modificaciones que puedan variar el contenido<br />
<strong>de</strong>l actual anteproyecto legal--, cabe <strong>de</strong>stacar los<br />
siguientes:<br />
b.1) Establece la no sujeción al ITPAJD <strong>de</strong> la constitución<br />
y los acuerdos <strong>de</strong> aumento <strong>de</strong>l capital social,<br />
cuando no se supere la cifra <strong>de</strong> 30.000 euros, <strong>de</strong> las<br />
socieda<strong>de</strong>s <strong>de</strong> responsabilidad limitada constituidas<br />
con arreglo a lo previsto en el art. 41 <strong>de</strong>l Anteproyecto<br />
<strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong> Economía Sostenible.<br />
b.2) Las anotaciones preventivas que se practican<br />
en los Registros públicos, cuando tienen por objeto<br />
un <strong>de</strong>recho interés valuable y no vengan or<strong>de</strong>nadas<br />
<strong>de</strong> oficio por la autoridad judicial, quedan sujetas al<br />
ITPAJD. Sin embargo, la Ley <strong>de</strong> Economía Sostenible<br />
excepciona <strong>de</strong> este gravamen a las anotaciones preventivas<br />
<strong>de</strong> crédito refaccionario que tengan por finalidad<br />
garantizar ayudas públicas, préstamos o créditos<br />
<strong>de</strong>stinados a la reparación, mejora o rehabilitación <strong>de</strong><br />
edificios, viviendas o locales comerciales.<br />
C) Decreto Legislativo 1/2009, <strong>de</strong> 1 <strong>de</strong> septiembre,<br />
dictado por la Consejería <strong>de</strong> Economía <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong><br />
Andalucía.<br />
En relación con el ITPAJD, también refun<strong>de</strong> esta<br />
norma autonómica la dispersa regulación normativa<br />
Doctrina<br />
aplicable a estos impuestos en el ámbito territorial <strong>de</strong><br />
la Comunidad Autónoma <strong>de</strong> Andalucía (reducciones<br />
aplicables, tipos <strong>de</strong> gravamen, comprobaciones <strong>de</strong><br />
valor, tasación pericial contradictoria, etc.).<br />
D) Nuevos coeficientes aplicables al valor catastral.<br />
La Or<strong>de</strong>n <strong>de</strong> 18 <strong>de</strong> diciembre <strong>de</strong> 2009, <strong>de</strong> la Consejería<br />
<strong>de</strong> Economía y Hacienda <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong> Andalucía,<br />
aprueba los coeficientes aplicables en 2010 al valor<br />
catastral para estimar el valor real <strong>de</strong> <strong>de</strong>terminados<br />
inmuebles urbanos (viviendas, oficinas y locales, entre<br />
otros, que radiquen en el territorio <strong>de</strong> la Comunidad<br />
Autónoma andaluza) a efectos <strong>de</strong>l I.T.P.A.J.D. y <strong>de</strong>l<br />
I.S.D.<br />
La nueva Or<strong>de</strong>n, al igual que ha ocurrido con sus<br />
antecesoras, recoge prácticamente las mismas previsiones<br />
normativas que ya se venían aplicando a este<br />
respecto, si bien, como novedad, ahora se establece<br />
que, para el cálculo <strong>de</strong> los coeficientes multiplicadores<br />
<strong>de</strong>l valor catastral aplicables en el año 2010, se ha<br />
incorporado la información relativa a las tasaciones<br />
hipotecarias <strong>de</strong> viviendas realizadas en cumplimiento<br />
<strong>de</strong> la legislación hipotecaria y la información sobre<br />
ofertas <strong>de</strong> compraventa <strong>de</strong> viviendas.<br />
Asimismo, se incorpora al texto normativo una cautela<br />
proce<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> la nueva redacción dada --por la<br />
Ley 4/2008 que suprimió el Impuesto sobre Patrimonio--<br />
al art. 46.3 <strong>de</strong>l Texto Refundido <strong>de</strong>l ITPAJD, en cuya<br />
virtud, en las transmisiones <strong>de</strong> bienes o <strong>de</strong>rechos sujetas<br />
al ITPAJD, prevalecerá el precio o contraprestación<br />
pactada cuando resulte superior al valor <strong>de</strong>clarado o<br />
al estimado <strong>de</strong> acuerdo con la aplicación <strong>de</strong> los coeficientes<br />
previstos en la Or<strong>de</strong>n.<br />
En líneas generales, se mantienen en 2010 los coeficientes<br />
multiplicadores <strong>de</strong>l valor catastral que venían<br />
aplicándose en 2009. Así, a título <strong>de</strong> ejemplo, baste<br />
citar que en el municipio <strong>de</strong> Sevilla capital se mantiene<br />
la aplicación <strong>de</strong>l coeficiente 4,10 en el presente año<br />
2010.<br />
E) Or<strong>de</strong>n EHA/3476/2009, <strong>de</strong> 17 diciembre.<br />
A través <strong>de</strong> esta Or<strong>de</strong>n (publicada en el BOE <strong>de</strong>l<br />
26 <strong>de</strong> diciembre <strong>de</strong> 2009) se aprueban, para el ejercicio<br />
2010, los precios medios <strong>de</strong> venta aplicables a los<br />
automóviles <strong>de</strong> turismo, vehículos todo-terreno, motocicletas<br />
y embarcaciones <strong>de</strong> recreo, como medios <strong>de</strong><br />
comprobación en la gestión <strong>de</strong>l ITPAJD, ISD e Impuesto<br />
Especial sobre Determinados Medios <strong>de</strong> Transporte.<br />
VIII. TRIBUTOS LOCALES<br />
El Boletín Oficial <strong>de</strong> la Provincia <strong>de</strong> Sevilla publicó,<br />
el pasado 23 <strong>de</strong> diciembre <strong>de</strong> 2009 (en su número<br />
295), las Or<strong>de</strong>nanzas Fiscales <strong>de</strong>l Ayuntamiento <strong>de</strong><br />
Sevilla aplicables a los diversos tributos locales durante<br />
el ejercicio 2010. En líneas generales, cabe <strong>de</strong>cir que<br />
las nuevas Or<strong>de</strong>nanzas reguladoras mantienen en términos<br />
generales las previsiones <strong>de</strong> las normas que las<br />
antece<strong>de</strong>n, y a las que <strong>de</strong>rogan.<br />
A) Impuesto sobre Bienes Inmuebles.<br />
En este ámbito, no sólo cabe hablar <strong>de</strong> modificaciones<br />
introducidas por la Or<strong>de</strong>nanza municipal, sino<br />
también por otras normas legislativas.<br />
a.1) La Ley <strong>de</strong> Presupuestos Generales <strong>de</strong>l Estado<br />
<strong>25</strong>
26<br />
Doctrina<br />
actualiza, como ya viene siendo tradicional, todos los<br />
valores catastrales <strong>de</strong> los bienes inmuebles, en esta<br />
ocasión mediante la aplicación <strong>de</strong>l coeficiente 1,01,<br />
con el consiguiente aumento impositivo.<br />
a.2) El Anteproyecto <strong>de</strong> Ley <strong>de</strong> Economía Sostenible,<br />
preten<strong>de</strong> modificar la normativa reguladora <strong>de</strong>l<br />
Catastro Inmobiliario, introduciendo una reforma significativa<br />
en el art. 29 <strong>de</strong>l R.D.Legislativo 1/2004, relativo a<br />
los procedimientos <strong>de</strong> valoración colectiva <strong>de</strong> carácter<br />
general y parcial, sustituyendo la notificación individual<br />
a los titulares catastrales por la publicación <strong>de</strong> un anuncio<br />
en los correspondientes Boletines Oficiales.<br />
a.3) Por su parte, la Or<strong>de</strong>nanza Fiscal reguladora <strong>de</strong>l<br />
I.B.I. recoge este año una sola novedad, con respecto<br />
al ejercicio 2009, cual es la regulación <strong>de</strong> una bonificación<br />
<strong>de</strong>l 95% para los inmuebles <strong>de</strong> organismos públicos<br />
<strong>de</strong> investigación y <strong>de</strong> enseñanza universitaria.<br />
a.4)A<strong>de</strong>más, se introduce una norma <strong>de</strong> cautela,<br />
al establecerse, con carácter general, que la aplicación<br />
<strong>de</strong> las bonificaciones potestativas recogidas en la<br />
Or<strong>de</strong>nanza <strong>de</strong>l I.B.I. (familias numerosas, cooperativas<br />
agrarias, aprovechamiento <strong>de</strong> energía solar, etc.) sólo<br />
se aplicarán si el sujeto pasivo se encuentra al corriente<br />
en el pago <strong>de</strong> los tributos locales.<br />
B) Impuesto sobre Activida<strong>de</strong>s Económicas.<br />
b.1) La novedad más resaltable radica en la existencia<br />
<strong>de</strong> una bonificación <strong>de</strong>l <strong>50</strong>% para los sujetos<br />
pasivos que incrementen el promedio <strong>de</strong> su plantilla <strong>de</strong><br />
trabajadores en, al menos, un 5 por 100, respecto <strong>de</strong>l<br />
promedio <strong>de</strong> los 3 ejercicios anteriores, con contratos<br />
in<strong>de</strong>finidos durante el período impositivo anterior al <strong>de</strong><br />
aplicación <strong>de</strong> la bonificación, siempre que la contratación<br />
se mantenga, al menos, durante 3 <strong>años</strong>.<br />
b.2) Al margen <strong>de</strong> la anterior novedad, prácticamente<br />
el único cambio que encontramos en la nueva<br />
regulación municipal <strong>de</strong> este impuesto consiste en que<br />
no todos los beneficios fiscales resultan ya aplicables en<br />
todo caso, como ocurría con anterioridad, sino que la<br />
bonificación antedicha y otras, podrán aplicarse o no,<br />
en función <strong>de</strong> las circunstancias concurrentes, entre<br />
las que se introduce la exigencia <strong>de</strong> estar al corriente<br />
en el pago <strong>de</strong> los tributos locales y en las cuotas <strong>de</strong> la<br />
Seguridad Social.<br />
C) Impuesto sobre Construcciones, Instalaciones y<br />
Obras (I.C.I.O.).<br />
La construcción <strong>de</strong> viviendas <strong>de</strong> promoción pública<br />
por medio <strong>de</strong> convenios programas suscritos entre las<br />
Administraciones Públicas, ya que han <strong>de</strong>jado <strong>de</strong> ser<br />
susceptibles <strong>de</strong> <strong>de</strong>clararse <strong>de</strong> especial interés o utilidad<br />
municipal y, por tanto, se han visto excluidas <strong>de</strong> la aplicación<br />
<strong>de</strong> una bonificación <strong>de</strong>l 80% que, en anteriores<br />
ejercicios, sí resultaba aplicable. Por tanto, en 2010, la<br />
única bonificación aplicable, a estos efectos, será la<br />
<strong>de</strong>l <strong>50</strong>% aplicable a las construcciones, instalaciones u<br />
obras referentes a las viviendas <strong>de</strong> protección oficial, sin<br />
distinguir si son promovidas con carácter privado, o son<br />
objeto <strong>de</strong> promoción pública por medio <strong>de</strong> conveniosprogramas<br />
suscritos entre las administraciones públicas.<br />
D) Impuesto sobre el Incremento <strong>de</strong>l Valor <strong>de</strong> los<br />
Terrenos <strong>de</strong> Naturaleza Urbana.<br />
d.1) Se contempla la no sujeción al impuesto <strong>de</strong> los<br />
<strong>de</strong>rechos <strong>de</strong> retención o reserva <strong>de</strong>l usufructo y los <strong>de</strong><br />
extinción <strong>de</strong>l citado <strong>de</strong>recho real, ya sea por falleci-<br />
miento <strong>de</strong>l usufructuario o por transcurso <strong>de</strong>l plazo para<br />
el que fue constituido.<br />
d.2) Se establece la exención <strong>de</strong>l impuesto para las<br />
entida<strong>de</strong>s sin fines lucrativos y aquellas otras entida<strong>de</strong>s<br />
recogidas en la Ley 49/2002, <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> diciembre (fundaciones,<br />
etc.)<br />
d.3) Con respecto a la base imponible <strong>de</strong>l impuesto,<br />
se regula la cuantificación <strong>de</strong> la misma en los supuestos<br />
<strong>de</strong> constitución <strong>de</strong> usufructo vitalicio simultánea y sucesivamente<br />
a favor <strong>de</strong> dos o más usufructuarios.<br />
d.4) En relación con el período impositivo, se establece<br />
que, en la posterior transmisión <strong>de</strong> los terrenos a<br />
que se refieren los actos no sujetos, se enten<strong>de</strong>rá que<br />
el número <strong>de</strong> <strong>años</strong> a lo largo <strong>de</strong> los cuales se ha puesto<br />
<strong>de</strong> manifiesto el incremento <strong>de</strong>l valor no se ha interrumpido<br />
por causa <strong>de</strong> dichos actos y, por tanto, se tomará<br />
como fecha inicial <strong>de</strong>l período impositivo la <strong>de</strong>l último<br />
<strong>de</strong>vengo <strong>de</strong>l impuesto.<br />
d.5) Por lo que se refiere al <strong>de</strong>vengo <strong>de</strong>l impuesto,<br />
se introduce como novedad legislativa que, en las<br />
adquisiciones <strong>de</strong> terrenos en el ejercicio <strong>de</strong>l <strong>de</strong>recho<br />
<strong>de</strong> retracto legal, se consi<strong>de</strong>rará como fecha inicial la<br />
que se tomó o se <strong>de</strong>bería haber tomado en la transmisión<br />
verificada a favor <strong>de</strong>l retractado.<br />
d.6) Por lo que respecta al plazo <strong>de</strong> presentación<br />
<strong>de</strong> la autoliquidación <strong>de</strong>l impuesto, cuando se trate <strong>de</strong><br />
actos por causa <strong>de</strong> muerte, se reitera la existencia <strong>de</strong><br />
un plazo <strong>de</strong> 6 meses, si bien se aclara, con relación a<br />
la prórroga <strong>de</strong>l mismo que, con anterioridad al vencimiento<br />
<strong>de</strong>l plazo <strong>de</strong> 6 meses antes señalado, el sujeto<br />
pasivo podrá instar la prórroga <strong>de</strong>l mismo por otro plazo<br />
<strong>de</strong> hasta 6 meses <strong>de</strong> duración, que se enten<strong>de</strong>rá tácitamente<br />
concedido por el tiempo concreto solicitado,<br />
<strong>de</strong>biendo acompañar al efecto el correspondiente<br />
certificado <strong>de</strong> <strong>de</strong>función.<br />
E) Tasa por Recogida <strong>de</strong> Basuras.<br />
e.1) La principal novedad en el ámbito <strong>de</strong> este<br />
tributo consiste en la regulación <strong>de</strong> una bonificación<br />
<strong>de</strong>l 10% para los comercios que usen bolsas bio<strong>de</strong>gradables.<br />
e.2) Cuando en un mismo local ejerzan activida<strong>de</strong>s<br />
diferentes sujetos pasivos, se imputará a cada uno la<br />
superficie utilizada directamente, más la parte proporcional<br />
que corresponda <strong>de</strong>l resto <strong>de</strong>l local ocupado<br />
en común.<br />
F) Or<strong>de</strong>nanza Fiscal General sobre Gestión, Recaudación<br />
e Inspección.<br />
Varias son las noveda<strong>de</strong>s que la nueva Or<strong>de</strong>nanza<br />
Fiscal recoge, con respecto a regulaciones anteriores, y<br />
entre las que cabe <strong>de</strong>stacar algunas <strong>de</strong> ellas, referidas<br />
fundamentalmente a las competencias <strong>de</strong> la Agencia<br />
Tributaria <strong>de</strong> Sevilla, y a los aplazamientos y fraccionamientos<br />
<strong>de</strong> pagos.<br />
f.1) La primera <strong>de</strong> ellas es consecuencia inherente<br />
<strong>de</strong> la creación y entrada en funcionamiento <strong>de</strong> la<br />
Agencia Tributaria <strong>de</strong> Sevilla, <strong>de</strong> ahí que las menciones<br />
que las Or<strong>de</strong>nanzas Fiscales que antes se hacían a<br />
diversos organismos y <strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncias <strong>de</strong>l Ayuntamiento<br />
<strong>de</strong> Sevilla, se vean ahora sustituidas por reiterativas referencias<br />
a la Agencia Tributaria <strong>de</strong> Sevilla a lo largo <strong>de</strong>l<br />
articulado <strong>de</strong> las mismas.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
f.2) En sintonía con lo ocurrido en los ámbitos <strong>de</strong><br />
las imposiciones estatal y autonómica --como posteriormente<br />
se verá--, también se dispensará <strong>de</strong> garantía<br />
cuando el importe <strong>de</strong>l principal <strong>de</strong> la <strong>de</strong>uda cuyo<br />
aplazamiento o fraccionamiento se solicite sea inferior<br />
a 18.000 euros.<br />
f.3) Dado el contexto <strong>de</strong> crisis económica generalizada<br />
en el que nos encontramos actualmente, nuestro<br />
Ayuntamiento ha tenido a bien aumentar los plazos<br />
máximos para abonar la <strong>de</strong>uda fraccionada, incrementado<br />
los tramos y límites <strong>de</strong> la siguiente escala:<br />
DEUDA Nº P<strong>LA</strong>ZOS MENSUALES<br />
A partir <strong>de</strong> 200 € Hasta 12 meses<br />
hasta 1.000 € Hasta 12 meses<br />
De 1.000,01 € hasta 6.000 € Hasta 24 meses<br />
De 6.000,01 € en a<strong>de</strong>lante Hasta 36 meses<br />
f.4) No se resolverá favorablemente la concesión<br />
<strong>de</strong> aplazamiento o fraccionamiento a personas físicas<br />
cuando los ingresos netos <strong>de</strong>l titular <strong>de</strong> las <strong>de</strong>udas<br />
superen, en cómputo anual, 3,75 veces el IPREM para<br />
el año correspondiente a la <strong>de</strong>claración <strong>de</strong>l impuesto<br />
presentada o <strong>de</strong> la documentación aportada. Tratándose<br />
<strong>de</strong> personas jurídicas, tampoco se resolverá favorablemente<br />
dicha concesión cuando los resultados<br />
netos <strong>de</strong> la empresa sean positivos y superen 3,75 veces<br />
la cantidad a<strong>de</strong>uda.<br />
f.5) En los supuestos en que el sujeto pasivo se encuentre<br />
en situación <strong>de</strong> <strong>de</strong>sempleo sin percepción <strong>de</strong> otros<br />
ingresos, o perciba exclusivamente pensión no contributiva,<br />
la dificultad transitoria <strong>de</strong> tesorería se enten<strong>de</strong>rá probada,<br />
a los efectos <strong>de</strong> la concesión <strong>de</strong>l aplazamiento/<br />
fraccionamiento, con la presentación <strong>de</strong> la documentación<br />
que acredite alguna <strong>de</strong> estas situaciones.<br />
IX. OTRAS NOVEDADES FISCALES<br />
Resultando imposible hacerse eco <strong>de</strong> todas y cada<br />
una <strong>de</strong> las noveda<strong>de</strong>s fiscales con que nos recibirá el<br />
año 2010, vamos a resumir algunas <strong>de</strong> las que pue<strong>de</strong>n<br />
revestir mayor importancia:<br />
a) El Real Decreto 1/2010, <strong>de</strong> 8 <strong>de</strong> enero, sobre<br />
modificación <strong>de</strong> <strong>de</strong>terminadas obligaciones tributarias<br />
formales y procedimientos <strong>de</strong> aplicación <strong>de</strong> los tributos,<br />
<strong>de</strong> adaptación <strong>de</strong> la normativa tributaria a las disposiciones<br />
comunitarias y <strong>de</strong> modificación <strong>de</strong> otras normas<br />
<strong>de</strong> contenido tributario, recoge numerosas cuestiones<br />
novedosas: se exonera a los empresarios individuales<br />
<strong>de</strong> la obligación <strong>de</strong> presentar la <strong>de</strong>claración censal<br />
<strong>de</strong> alta en el Censo <strong>de</strong> Empresarios cuando utilicen el<br />
Documento Único Electrónico; se especifica el momento<br />
y forma en que los obligados tributarios <strong>de</strong>ben <strong>de</strong>clarar<br />
las cantida<strong>de</strong>s en metálico, tras la presentación <strong>de</strong>l<br />
mo<strong>de</strong>lo 347; las entida<strong>de</strong>s crediticias <strong>de</strong>berán informar<br />
<strong>de</strong> las cantida<strong>de</strong>s que entreguen o reciban en metálico<br />
por importe superior a 3.000 euros, así como <strong>de</strong> las<br />
operaciones realizadas por empresarios o profesionales<br />
adheridos al sistema <strong>de</strong> cobros mediante tarjetas <strong>de</strong> crédito<br />
o débito cuando el importe neto anual <strong>de</strong> dichos<br />
cobros exceda <strong>de</strong> 3.000 euros; se adapta el régimen<br />
<strong>de</strong> notificaciones al nuevo contexto <strong>de</strong> la Ley 11/2007<br />
<strong>de</strong> acceso electrónico <strong>de</strong> los ciudadanos a los servicios<br />
públicos, regulándose la posible atribución a obligados<br />
Doctrina<br />
tributarios que no sean personas físicas, <strong>de</strong> una dirección<br />
electrónica a efectos <strong>de</strong> notificaciones tributarias; etc.<br />
b) El Anteproyecto <strong>de</strong> Ley <strong>de</strong> Economía Sostenible,<br />
a que se ha hecho anteriores referencias, pone también<br />
el acento sobre diversas cuestiones o aspectos<br />
tributarios-electrónicos, campo éste en el que se avecinan<br />
numerosos cambios, dado el interés y las posibilida<strong>de</strong>s<br />
que ofrece a las Administraciones Públicas, sobre<br />
todo en materia <strong>de</strong> notificaciones.<br />
c) Aunque se trate <strong>de</strong> una medida que ya entró<br />
en vigor en 2009, conviene recordar que la Or<strong>de</strong>n<br />
EHA/1030/2009, <strong>de</strong> 23 <strong>de</strong> abril, elevó el límite exento <strong>de</strong><br />
la obligación <strong>de</strong> aportar aval bancario u otra garantía<br />
en las solicitu<strong>de</strong>s <strong>de</strong> aplazamiento o fraccionamiento a<br />
18.000 euros. Este límite estaba anteriormente establecido<br />
en 6.000 euros. Ello no sólo va a resultar <strong>de</strong> aplicación<br />
a las solicitu<strong>de</strong>s <strong>de</strong> aplazamiento y fraccionamiento <strong>de</strong><br />
pago <strong>de</strong> las <strong>de</strong>udas <strong>de</strong> <strong>de</strong>recho público gestionadas<br />
por la AEAT y por otros órganos <strong>de</strong> la Hacienda Pública<br />
estatal, sino que --a<strong>de</strong>más <strong>de</strong> su aplicación al ámbito<br />
<strong>de</strong> los tributos locales, según vimos anteriormente al tratar<br />
<strong>de</strong> la Or<strong>de</strong>nanza Fiscal General <strong>de</strong>l Ayuntamiento<br />
<strong>de</strong> Sevilla-- también podrá aplicarse a las solicitu<strong>de</strong>s <strong>de</strong><br />
aplazamiento y fraccionamiento <strong>de</strong> las <strong>de</strong>udas <strong>de</strong>rivadas<br />
<strong>de</strong> tributos cedidos cuya gestión recaudatoria<br />
correspondan a las Comunida<strong>de</strong>s Autónomas.<br />
e) Otra “innovación tecnológica”: la Resolución <strong>de</strong><br />
10 <strong>de</strong> julio <strong>de</strong> 2009 <strong>de</strong> la Dirección General <strong>de</strong> la lAEAT<br />
ha establecido el procedimiento para efectuar por<br />
medios telemáticos el embargo <strong>de</strong> dinero en cuentas<br />
abiertas en entida<strong>de</strong>s <strong>de</strong> crédito, para diligencias <strong>de</strong><br />
cuantía igual o inferior a 20.000 euros.<br />
g) Más noveda<strong>de</strong>s tecnológicas: la Or<strong>de</strong>n<br />
EHA/2784/2009, <strong>de</strong> 8 <strong>de</strong> octubre, ha regulado la posibilidad<br />
<strong>de</strong> la interposición telemática <strong>de</strong> las reclamaciones<br />
económico-administrativas.<br />
h) La Or<strong>de</strong>n EHA/2814/2009, <strong>de</strong> 15 <strong>de</strong> octubre, viene<br />
a aclarar el tratamiento fiscal <strong>de</strong> la Iglesia Católica a<br />
efectos <strong>de</strong>l Impuesto sobre Construcciones, Instalaciones<br />
y Obras, aclarando que la Santa Se<strong>de</strong>, la Conferencia<br />
Episcopal, las Diócesis, las Parroquias y otras circunscripciones<br />
territoriales, las Or<strong>de</strong>nes y Congregaciones<br />
Religiosas y los Institutos <strong>de</strong> Vida Consagrada y sus<br />
provincias y sus casas, disfrutan <strong>de</strong> exención total y permanente<br />
en el ICIO, para todos aquellos inmuebles que<br />
estén exentos <strong>de</strong>l Impuesto sobre Bienes Inmuebles.<br />
i) También merece ser <strong>de</strong>stacada la aprobación <strong>de</strong><br />
diversas normas, relativas al sistema <strong>de</strong> financiación <strong>de</strong><br />
las Comunida<strong>de</strong>s Autónomas, como son la Ley Orgánica<br />
3/2009, <strong>de</strong> 18 <strong>de</strong> diciembre, <strong>de</strong> modificación <strong>de</strong> la<br />
LOFCA <strong>de</strong> 1.980, y la Ley 22/2009, <strong>de</strong> 18 <strong>de</strong> diciembre,<br />
por la que se regula el sistema <strong>de</strong> financiación <strong>de</strong> las<br />
Comunida<strong>de</strong>s Autónomas <strong>de</strong> régimen común y Ciuda<strong>de</strong>s<br />
con Estatuto <strong>de</strong> Autonomía, y se modifican <strong>de</strong>terminadas<br />
normas tributarias, así como las competencias<br />
normativas <strong>de</strong> las CC.AA.<br />
j) Mediante la Ley 23/2007, <strong>de</strong> 18 <strong>de</strong> diciembre, se<br />
creó la Agencia Tributaria <strong>de</strong> Andalucía, como ya tuvimos<br />
oportunidad <strong>de</strong> comentar en su día. La Or<strong>de</strong>n <strong>de</strong><br />
18 <strong>de</strong> diciembre <strong>de</strong> 2009, <strong>de</strong> la Consejería <strong>de</strong> Economía<br />
y Hacienda <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong> Andalucía, establece el <strong>25</strong><br />
<strong>de</strong> enero <strong>de</strong> 2010 como fecha <strong>de</strong> inicio para el ejercicio<br />
<strong>de</strong> las competencias y funciones que tiene atribuidas la<br />
mencionada Agencia Tributaria <strong>de</strong> Andalucía.<br />
27
28<br />
Doctrina<br />
Noticias Breves<br />
<strong>LA</strong> REBAJA DE SOCIEDADES. Por fin el<br />
Gobierno prepara la cacareada rebaja <strong>de</strong><br />
cinco puntos en el Impuesto <strong>de</strong> Socieda<strong>de</strong>s<br />
para las PYMES. Como recordarán, esta medida fue<br />
uno <strong>de</strong> los anuncios estrella que realizó en su día<br />
el Presi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong>l Gobierno, aunque el ejecutivo<br />
no se percató <strong>de</strong>l <strong>de</strong>talle <strong>de</strong> que tal medida limita<br />
consi<strong>de</strong>rablemente el alcance <strong>de</strong> la rebaja: ninguna<br />
sociedad podrá ahorrarse más <strong>de</strong> 6.000 €.<br />
Ello se <strong>de</strong>duce <strong>de</strong>l contenido <strong>de</strong>l proyecto <strong>de</strong> ley <strong>de</strong><br />
Presupuestos <strong>de</strong>l Estado para 2010 en el se establece<br />
que el tipo <strong>de</strong>l 20% se aplicará sólo “a la parte <strong>de</strong><br />
base imponible comprendida entre 0 y 120.202,41<br />
euros”. Por consiguiente, se mantendrá el tipo <strong>de</strong>l<br />
<strong>25</strong>% para el resto <strong>de</strong> las ganancias, con lo cual el<br />
ahorro máximo será <strong>de</strong> 6.010,12 €<br />
I. Legislación y Resoluciones Administrativas: Diversas<br />
Consultas <strong>de</strong> la Dirección General De Tributos<br />
06-02-09. EL IAE DE <strong>LA</strong>S INSTA<strong>LA</strong>CIONES DE PANELES<br />
SO<strong>LA</strong>RES FOTOVOLTAICOS. A efectos <strong>de</strong>l IAE, las<br />
instalaciones <strong>de</strong> paneles solares fotovoltaicos para<br />
la producción <strong>de</strong> energía eléctrica no se consi<strong>de</strong>ran<br />
locales. En consecuencia, para el cálculo <strong>de</strong> la<br />
cuota correspondiente a esta actividad no proce<strong>de</strong><br />
practicar <strong>de</strong>ducción alguna por la parte <strong>de</strong> energía<br />
<strong>de</strong>stinada a uso propio o autoconsumo.<br />
13-02-09. IVA. Renuncia a la exención para un bufete<br />
Para asombro <strong>de</strong> muchos, entre los que me incluyo,<br />
este centro Directivo viene a resolver que en el caso<br />
<strong>de</strong> un abogado que va a comprar una vivienda,<br />
para afectarla como <strong>de</strong>spacho a su actividad previa<br />
renuncia a la exención por tratarse <strong>de</strong> una segunda<br />
entrega que entonces se encuentra sujeta al impuesto,<br />
se le aplica el tipo reducido <strong>de</strong>l 7%, toda vez que el<br />
hecho <strong>de</strong>terminante lo constituye la aptitud <strong>de</strong>l piso<br />
para su utilización como vivienda. Dicha aptitud la<br />
otorga la correspondiente cédula <strong>de</strong> habitabilidad<br />
siendo irrelevante, por tanto, el <strong>de</strong>stino (oficina, o<br />
<strong>de</strong>spacho) al que se va a afectar el inmueble.<br />
16-04-09. I. SOCIEDADES. APLICACIÓN DEL RÉGIMEN<br />
FISCAL ESPECIAL. Al objeto <strong>de</strong> concentrar en una<br />
entidad holding todas las participaciones, se<br />
José Manuel Castro Muñoz, Abogado<br />
Actualidad Fiscal<br />
preten<strong>de</strong> aportarlas a una sociedad limitada <strong>de</strong><br />
nueva creación resi<strong>de</strong>nte en territorio español y<br />
participado al 100% por el consultante.<br />
Con esta operación se aspira a centralizar la<br />
planificación y la toma <strong>de</strong> <strong>de</strong>cisiones con el fin <strong>de</strong><br />
incidir en el mejor <strong>de</strong>sarrollo <strong>de</strong> las activida<strong>de</strong>s <strong>de</strong><br />
las entida<strong>de</strong>s participadas. Se consi<strong>de</strong>ra motivación<br />
económica suficiente para la aplicación <strong>de</strong>l régimen<br />
fiscal especial <strong>de</strong>l Capítulo VIII <strong>de</strong>l Título VII <strong>de</strong>l TRLIS,<br />
el tratar <strong>de</strong> mejorar la capacidad comercial, <strong>de</strong><br />
administración y <strong>de</strong> negocios <strong>de</strong> terceros.<br />
13-05-09. CONTABILIZACIÓN DE IMPUESTOS. La<br />
in<strong>de</strong>mnización proce<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> la realización <strong>de</strong><br />
activida<strong>de</strong>s profesionales <strong>de</strong> los socios no tiene<br />
naturaleza tributaria, por lo que su abono por la<br />
sociedad tiene la consi<strong>de</strong>ración <strong>de</strong> retribución a los<br />
fondos propios y no es <strong>de</strong>ducible.<br />
<strong>25</strong>-05-09. IRPF. SA<strong>LA</strong>RIO DE <strong>LA</strong> ESPOSA DEL EMPRESARIO.<br />
La consultante va a empezar a trabajar en la actividad<br />
económica <strong>de</strong> la que es titular su marido, por lo que<br />
percibirá una retribución mensual como asalariada.<br />
Por imperativo <strong>de</strong> la normativa <strong>de</strong> la Seguridad<br />
Social la consultante se encuentra obligada a cotizar<br />
en el Régimen Especial <strong>de</strong> Trabajadores Autónomos<br />
como colaboradora, aunque hay que aclarar que, a<br />
pesar <strong>de</strong> ello, las retribuciones que perciba tendrán<br />
la consi<strong>de</strong>ración <strong>de</strong> rendimientos <strong>de</strong>l trabajo.<br />
04-06-09. IVA. ARRENDAMIENTO DE VIVIENDAS A<br />
ENTIDADES MERCANTILES. Aunque la consulta esté ya<br />
muy manida, conviene recordar, para evitar equívocos,<br />
que cuando en el contrato <strong>de</strong> arrendamiento <strong>de</strong><br />
la vivienda figure como arrendataria una entidad<br />
mercantil, la propia condición <strong>de</strong>l arrendatario hará<br />
que dicho inmueble no sea susceptible <strong>de</strong> uso como<br />
vivienda, por lo que la operación estará sujeta y no<br />
exenta <strong>de</strong>l IVA.<br />
04-06-09. IVA. TÉCNICAS DE ADELGAZAMIENTO.No<br />
están exentos <strong>de</strong>l IVA los servicios consistentes en el<br />
análisis <strong>de</strong> la alimentación, indicación <strong>de</strong> dietas y, en<br />
general, la realización <strong>de</strong> métodos fisioterapéuticos<br />
ten<strong>de</strong>ntes al a<strong>de</strong>lgazamiento <strong>de</strong> personas, prestados<br />
al margen o con in<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> una actuación<br />
médica relativa al diagnóstico, prevención o<br />
tratamiento <strong>de</strong> una enfermedad, es <strong>de</strong>cir, con fines<br />
puramente estéticos.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
08-06-09. MODELO 347. Los cheques al portador y<br />
las transferencias bancarias no se incluyen en el<br />
concepto <strong>de</strong> cantida<strong>de</strong>s percibidas en metálico a<br />
efectos <strong>de</strong> consignar en la <strong>de</strong>claración los importes<br />
superiores a 6.000 € que se hayan percibido en<br />
metálico <strong>de</strong> cada persona o entidad relacionada en<br />
la <strong>de</strong>claración. Sin embargo, continúa resolviendo<br />
esta consulta, que las subvenciones concedidas o<br />
recibidas <strong>de</strong>ben consignarse en dicha <strong>de</strong>claración.<br />
09-06-09. LIBERTAD DE AMORTIZACIÓN CON<br />
MANTENIMIENTO DE EMPLEO. En el caso <strong>de</strong> inmuebles<br />
promovidos por el propio sujeto pasivo, se consi<strong>de</strong>ra<br />
que la puesta a disposición tiene lugar en la fecha<br />
<strong>de</strong> terminación <strong>de</strong> la construcción, que se acredita<br />
mediante el certificado final <strong>de</strong> obra.<br />
15-06-09. MECENAZGO. Se resuelve que no existe<br />
<strong>de</strong> retener sobre las rentas proce<strong>de</strong>ntes <strong>de</strong>l<br />
arrendamiento <strong>de</strong> un local propiedad <strong>de</strong> una entidad<br />
sin ánimo <strong>de</strong> lucro.<br />
15-06-09. FACTURA RECTIFICATIVA. El plazo <strong>de</strong> cuatro<br />
<strong>años</strong> para reclamar <strong>de</strong>l ven<strong>de</strong>dor la expedición<br />
<strong>de</strong> una factura rectificativa conforme a <strong>de</strong>recho,<br />
cuando existe una controversia pendiente en vía<br />
administrativa <strong>de</strong> cuya resolución <strong>de</strong>pen<strong>de</strong> la<br />
proce<strong>de</strong>ncia o no <strong>de</strong>l <strong>de</strong>recho a <strong>de</strong>ducir, se computa<br />
<strong>de</strong>s<strong>de</strong> que adquiera firmeza la citada resolución.<br />
De este mismo plazo <strong>de</strong> cuatro <strong>años</strong> dispondrá el<br />
<strong>de</strong>stinatario <strong>de</strong> la factura rectificativa para ejercitar<br />
el <strong>de</strong>recho a la <strong>de</strong>ducción <strong>de</strong> las correspondientes<br />
cuotas soportadas.<br />
15-06-09. I. SOCIEDADES. LIBERTAD DE AMORTIZACIÓN<br />
CON MANTENIMIENTO DE EMPLEO. Es perfectamente<br />
aplicable cuando se cumple con los requisitos, con<br />
in<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> que los elementos objeto <strong>de</strong><br />
la inversión estén localizados en el extranjero y<br />
<strong>de</strong> que haya personas que prestan sus servicios<br />
igualmente en el extranjero, siempre y cuando estos<br />
sean empleados en los términos <strong>de</strong> la legislación<br />
laboral.<br />
17-06-09. IRPF. INDEMNIZACIONES POR DESPIDO. En el<br />
caso <strong>de</strong> trabajadores autónomos económicamente<br />
<strong>de</strong>pendientes, se prevé el <strong>de</strong>recho a una<br />
in<strong>de</strong>mnización cuando la resolución <strong>de</strong>l contrato<br />
sea por voluntad <strong>de</strong> su cliente sin causa justificada.<br />
Como no nos encontramos ante un trabajador por<br />
cuenta ajena, no se trata <strong>de</strong> una in<strong>de</strong>mnización<br />
cuya cuantía se establezca con carácter obligatorio<br />
en el Estatuto <strong>de</strong> los Trabajadores, sino que su<br />
cuantía es pactada en el contrato individual o en<br />
el acuerdo <strong>de</strong> interés profesional. En conclusión,<br />
a esta in<strong>de</strong>mnización no le será <strong>de</strong> aplicación la<br />
exención prevista en el art.7º e) <strong>de</strong> la Ley IRPF, siendo<br />
su importe una renta plenamente sujeta y no exenta<br />
<strong>de</strong> tributación por el IRPF.<br />
18-06-09. I. SOCIEDADES. La <strong>de</strong>volución <strong>de</strong>l IVA,<br />
contabilizado en su día como gasto, <strong>de</strong>be imputarse<br />
como ingreso en la base imponible <strong>de</strong>l Impuesto<br />
sobre Socieda<strong>de</strong>s <strong>de</strong>l ejercicio que se reconoce el<br />
<strong>de</strong>recho a su <strong>de</strong>volución<br />
22-06-09. IRPF. DIVORCIOS. En los supuestos <strong>de</strong><br />
separación matrimonial, el mínimo por <strong>de</strong>scendiente<br />
correspon<strong>de</strong>rá a quien tenga atribuida la guarda<br />
Doctrina<br />
y custodia <strong>de</strong> los hijos a la fecha <strong>de</strong>l <strong>de</strong>vengo <strong>de</strong>l<br />
Impuesto.<br />
<strong>25</strong>-06-09. IRPF. AMORTIZACIÓN FONDO DE COMERCIO.<br />
El consultante es titular <strong>de</strong> un negocio <strong>de</strong> farmacia<br />
adquirido en 2005, cuyo fondo <strong>de</strong> comercio se venía<br />
amortizando al 10 por ciento anual <strong>de</strong>s<strong>de</strong> la fecha<br />
<strong>de</strong> adquisición, planteándosele dudas relativas a la<br />
<strong>de</strong>ducción <strong>de</strong>l fondo pendiente <strong>de</strong> amortizar, tras la<br />
nueva regulación introducida por la Ley 16/2007, <strong>de</strong><br />
Reforma mercantil. El fondo <strong>de</strong> comercio surgido <strong>de</strong><br />
la adquisición <strong>de</strong>l negocio <strong>de</strong> farmacia que estuviese<br />
pendiente <strong>de</strong> amortizar a la entrada en vigor <strong>de</strong>l<br />
PGC, podrá seguir siendo amortizado fiscalmente<br />
con el límite anual máximo <strong>de</strong> la veinteava parte <strong>de</strong><br />
su importe.<br />
26-06-09. DEDUCIBILIDAD DEL FONDO DE COMERCIO.<br />
El <strong>de</strong>terioro contable <strong>de</strong>l fondo <strong>de</strong> comercio no<br />
es fiscalmente <strong>de</strong>ducible por el importe que se<br />
corresponda con cantida<strong>de</strong>s previamente <strong>de</strong>ducidas<br />
por aplicación <strong>de</strong> la normativa fiscal. Si la dotación<br />
contable <strong>de</strong> la reserva indisponible es inferior al límite<br />
máximo establecido a efectos fiscales, la cantidad<br />
<strong>de</strong>ducible para <strong>de</strong>terminar la base imponible es el<br />
importe dotado contablemente.<br />
26-06-09. I .SOCIEDADES. PRIMERA APLICACIÓN DEL<br />
NUEVO PGC Y EL IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES.<br />
Se plantean, por medio <strong>de</strong> esta consulta, diversas<br />
cuestiones en relación con el efecto fiscal <strong>de</strong> la primera<br />
aplicación <strong>de</strong>l Plan General <strong>de</strong> Contabilidad.<br />
06-07-09. I. SOCIEDADES. Dado que el valor contable<br />
<strong>de</strong>l fondo <strong>de</strong> comercio imputable al negocio<br />
adquirido es nulo al inicio <strong>de</strong>l periodo impositivo<br />
2008/2009, la entidad no estará obligada a dotar<br />
reserva indisponible alguna.<br />
09-07-09. I. SOCIEDADES. Las donaciones efectuadas<br />
por los socios para fortalecer el patrimonio <strong>de</strong> la<br />
sociedad <strong>de</strong>berán integrar el valor <strong>de</strong> adquisición <strong>de</strong><br />
sus participaciones en la sociedad.<br />
09-07-09. I. SOCIEDADES. Una entidad acuerda la<br />
cesión global <strong>de</strong> activo y pasivo a su filial. El fondo<br />
<strong>de</strong> comercio que surgiera, al generarse <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong> un<br />
grupo en la que la entidad ce<strong>de</strong>nte participa en la<br />
cesionaria en un 100%, no será <strong>de</strong>ducible.<br />
29
30<br />
Doctrina<br />
II.Jurispru<strong>de</strong>ncia y Doctrina<br />
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. 01-06-09. La apreciación<br />
por la Sala <strong>de</strong> lo Contencioso-Administrativo <strong>de</strong> que<br />
el recurso <strong>de</strong> amparo interpuesto por la <strong>de</strong>mandante<br />
resultaba inadmisible por haberse promovido<br />
extemporáneamente, tomando como dies a quo<br />
la fecha <strong>de</strong> la notificación por anuncios, sin tener<br />
en cuenta la fecha <strong>de</strong> la notificación personal<br />
realizada posteriormente por el TEAR <strong>de</strong> Valencia, ni<br />
las otras circunstancias <strong>de</strong>l caso, aparte <strong>de</strong> resultar<br />
excesivamente rigorista, no reúne las imprescindibles<br />
condiciones <strong>de</strong> razonabilidad y proporcionalidad y,<br />
por consiguiente, no pue<strong>de</strong> tomarse como fecha<br />
inicial <strong>de</strong>l plazo la notificación por anuncios en un<br />
diario oficial, tras el fallecimiento <strong>de</strong>l administrador<br />
social, sino que se ha <strong>de</strong> tener en cuenta la posterior<br />
notificación personal.<br />
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.17-07-09. PRESCRIPCIÓN<br />
DEL DELITO CONTRA <strong>LA</strong> HACIENDA PÚBLICA. A efectos<br />
<strong>de</strong>l computo <strong>de</strong> la prescripción penal, la querella o<br />
<strong>de</strong>nuncia <strong>de</strong> un tercero es una solicitud <strong>de</strong> iniciación<br />
<strong>de</strong>l procedimiento, no un procedimiento ya iniciado,<br />
razón por la cual, no tiene por si sola eficacia<br />
interruptiva <strong>de</strong>l computo <strong>de</strong>l plazo <strong>de</strong> prescripción,<br />
para lo cual es necesario un acto <strong>de</strong> interposición<br />
judicial o <strong>de</strong> dirección procesal <strong>de</strong>l procedimiento<br />
contra el culpable.<br />
TRIBUNAL SUPREMO.13-05-09. MOTIVACIÓN. La<br />
exigencia <strong>de</strong> la motivación <strong>de</strong> los actos administrativos<br />
que establece la Ley 30/92 es correlativa a la<br />
necesidad <strong>de</strong> que se exterioricen las razones por las<br />
que se llega a la <strong>de</strong>cisión administrativa, con objeto<br />
<strong>de</strong> permitir su conocimiento por los interesados para<br />
la posterior <strong>de</strong>fensa <strong>de</strong> sus <strong>de</strong>rechos. No obstante,<br />
la falta <strong>de</strong> motivación o una motivación <strong>de</strong>fectuosa<br />
sólo pue<strong>de</strong> constituir vicio <strong>de</strong> anulabilidad si se<br />
<strong>de</strong>sconocen los motivos en que se funda la actuación<br />
administrativa y se produce in<strong>de</strong>fensión.<br />
TRIBUNAL SUPREMO. 11-06-09. IRPF. INCREMENTOS<br />
DE PATRIMONIO. La in<strong>de</strong>mnización percibida como<br />
consecuencia <strong>de</strong> la renuncia <strong>de</strong> <strong>de</strong>rechos que firmó<br />
el arrendatario con el propietario <strong>de</strong> su vivienda, que<br />
había adquirido la totalidad <strong>de</strong>l edificio, así como los<br />
edificios colindantes, con la finalidad al parecer <strong>de</strong><br />
construir un centro comercial, no se consi<strong>de</strong>ra como<br />
incremento patrimonial a efectos <strong>de</strong>l IRPF.<br />
AUDIENCIA NACIONAL. 13-04-09. IRPF. En el caso <strong>de</strong><br />
autos se trata <strong>de</strong> averiguar el cálculo <strong>de</strong> la retribución<br />
en especie que supone la entrega por la empresa<br />
<strong>de</strong> vehículos a los empleados para <strong>de</strong>stinarlos<br />
a un uso mixto, tanto laboral como particular. El<br />
criterio <strong>de</strong> disponibilidad <strong>de</strong>be ser modulado por las<br />
características <strong>de</strong>l puesto <strong>de</strong> trabajo <strong>de</strong>sempeñado<br />
por el trabajador, <strong>de</strong>biendo aten<strong>de</strong>rse a la efectiva<br />
utilización <strong>de</strong>l bien y no a la mera facultad <strong>de</strong><br />
disposición. En consecuencia, es necesario aten<strong>de</strong>r<br />
a las circunstancias personales y profesionales <strong>de</strong>l<br />
trabajador, <strong>de</strong> tal forma que el uso privado que un<br />
comercial <strong>de</strong> a un vehiculo cedido por la empresa<br />
es mas residual que el que le da otro empleado que<br />
necesite el vehiculo en menor medida. En resumen,<br />
para cuantificar la retribución en especie, <strong>de</strong>berán<br />
tenerse en cuenta la naturaleza <strong>de</strong> la actividad<br />
<strong>de</strong> que se trate, las características especificas <strong>de</strong>l<br />
<strong>de</strong>sarrollo <strong>de</strong> las tareas <strong>de</strong> quien utiliza el vehículo,<br />
así como el <strong>de</strong>stino efectivo para unos u otros fines.<br />
En concreto, y en lo que respecta a los visitadores<br />
médicos, no resulta ajustado a Derecho el <strong>de</strong>fen<strong>de</strong>r<br />
el criterio seguido por la Administración que atribuye<br />
un porcentaje muy alto <strong>de</strong> uso privado <strong>de</strong>l uso <strong>de</strong>l<br />
vehiculo, pues su trabajo consiste en <strong>de</strong>splazarse a los<br />
centros hospitalarios para la venta <strong>de</strong> los productos<br />
<strong>de</strong> la sociedad por todo el territorio.<br />
AUDIENCIA NACIONAL. 07-05-09. IVA. La adjudicación<br />
<strong>de</strong> un inmueble como consecuencia <strong>de</strong> la disolución<br />
<strong>de</strong> una comunidad <strong>de</strong> bienes, no constituye una<br />
entrega. En el supuesto <strong>de</strong> una promoción inmobiliaria<br />
en régimen <strong>de</strong> comunidad <strong>de</strong> bienes la división y<br />
adjudicación <strong>de</strong> la cosa común son actos internos<br />
<strong>de</strong> la misma y no es una transmisión patrimonial<br />
propiamente dicha ni a efectos civiles ni a efectos<br />
fiscales. En consecuencia, por primera transmisión a<br />
efectos <strong>de</strong>l IVA solamente pue<strong>de</strong> enten<strong>de</strong>rse la que<br />
tiene como <strong>de</strong>stinatario un tercero.<br />
AUDIENCIA NACIONAL. 17-06-09. IVA. RENUNCIA A <strong>LA</strong><br />
EXENCIÓN. Es proce<strong>de</strong>nte la renuncia pues consta en<br />
la escritura <strong>de</strong> compraventa la repercusión <strong>de</strong>l IVA por<br />
lo que ha <strong>de</strong> enten<strong>de</strong>rse cumplida la condición <strong>de</strong> la<br />
comunicación fehaciente. Así, no resulta esencial que<br />
la renuncia expresa a la exención <strong>de</strong>l IVA aparezca<br />
literalmente en la escritura porque es incuestionable<br />
que tanto adquiriente como transmítete manifiestan<br />
su intención y conocimiento indubitado <strong>de</strong> que la<br />
operación queda sujeta al IVA.Lo que verda<strong>de</strong>ramente<br />
interesa es garantizar la posición <strong>de</strong>l adquiriente,<br />
mediante la renuncia, explícita o implícitamente a la<br />
exención. En el presente caso consta en la escritura<br />
<strong>de</strong> compraventa la repercusión <strong>de</strong>l IVA al 16%, por lo<br />
que ha <strong>de</strong> enten<strong>de</strong>rse cumplida la condición <strong>de</strong> la<br />
comunicación fehaciente, ya que existió realmente<br />
renuncia a la exención.<br />
AUDIENCIA NACIONAL. 18-06-09. IVA. DEDUCCIONES.<br />
La factura o documento sustitutivo <strong>de</strong> la misma es<br />
un elemento imprescindible para tener <strong>de</strong>recho a la<br />
<strong>de</strong>ducción <strong>de</strong> las cuotas <strong>de</strong> IVA, sin que su ausencia<br />
pueda subsanarse por la escritura pública <strong>de</strong> compraventa<br />
para justificar que se ha soportado el IVA.<br />
AUDIENCIA NACIONAL. <strong>25</strong>-06-09. I. SOCIEDADES.<br />
PASIVO FICTICIO. No se aportó la contabilidad<br />
<strong>de</strong>bidamente diligenciada, pero sí balances y<br />
cuentas <strong>de</strong> pérdidas y ganancias, en los que figuraba<br />
un préstamo respecto al que se aportó un contrato<br />
con una entidad financiera <strong>de</strong> Luxemburgo. La<br />
inspección aplicó la presunción basándose en que no<br />
se registran intereses ni se efectuó la <strong>de</strong>volución. Sin<br />
embargo, no se ha investigado sobre la existencia <strong>de</strong><br />
la entidad financiera y la comprobación comprendía<br />
hasta un periodo en que el préstamo aun no había<br />
vencido. Aunque la <strong>de</strong>volución se efectuó un tiempo<br />
<strong>de</strong>spués <strong>de</strong>l vencimiento <strong>de</strong>l préstamo, no cabe<br />
inferir que la <strong>de</strong>uda sea inexistente. En consecuencia,<br />
no hay lugar a aplicar la presunción <strong>de</strong> incremento<br />
no justificado <strong>de</strong> patrimonio.<br />
TRIBUNAL DE JUSTICIA DE <strong>LA</strong>S COMUNIDADES<br />
EUROPEAS. 06-10-09. IRPF. La normativa española<br />
infringe la normativa comunitaria en relación con<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
los premios obtenidos en juegos <strong>de</strong> azar, dado que<br />
proporciona un trato discriminatorio a los premios<br />
obtenidos en juegos <strong>de</strong> azar <strong>de</strong> otros países a los<br />
que no alcanza la exención contenida en el art.7<br />
<strong>de</strong> la Ley 35/2006, que sólo es aplicable a los juegos<br />
<strong>de</strong> azar organizados por <strong>de</strong>terminados organismos y<br />
entida<strong>de</strong>s nacionales.<br />
T. SUPREMO. 17-06-09. OBLIGADO TRIBUTARIO.<br />
La liquidación <strong>de</strong> una <strong>de</strong>uda <strong>de</strong>l causante <strong>de</strong>be<br />
notificarse <strong>de</strong> forma individualizada y personal a todos<br />
los here<strong>de</strong>ros, y ello a pesar <strong>de</strong> que la normativa<br />
tributaria no lo prevea expresamente. Otra solución les<br />
colocaría en una posición <strong>de</strong> in<strong>de</strong>fensión, por lo que no<br />
es conforme a Derecho notificar una sola liquidación<br />
en el domicilio familiar <strong>de</strong>l causante, máxime cuando<br />
<strong>de</strong>spués la provi<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> apremio se notificó <strong>de</strong><br />
forma individualizada a todos los here<strong>de</strong>ros.<br />
TRIBUNAL SUPREMO. 22-06-09. I. SOCIEDADES.<br />
Las cantida<strong>de</strong>s percibidas durante los <strong>de</strong>scansos<br />
vacacionales por los empleados constituyen<br />
retribuciones periódicas y ordinarias. Se <strong>de</strong>venga<br />
<strong>de</strong> manera continua y se paga regularmente, con<br />
in<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> que las vacaciones se disfruten,<br />
<strong>de</strong>biendo <strong>de</strong>svincularse, el <strong>de</strong>recho al <strong>de</strong>scanso<br />
anual reglamentario, que se genera a lo largo <strong>de</strong>l<br />
periodo trabajado y que pue<strong>de</strong> ejercerse o no en<br />
dicho periodo, <strong>de</strong>l gasto fiscalmente <strong>de</strong>ducible para<br />
el sujeto pasivo, que <strong>de</strong>be operar en el ejercicio en<br />
el que se produce.<br />
TRIBUNAL SUPREMO. 29-06-09. L.G.T. La anulación<br />
<strong>de</strong> una comprobación <strong>de</strong> valores no <strong>de</strong>ja sin<br />
efecto la interrupción <strong>de</strong>l plazo <strong>de</strong> prescripción<br />
producida anteriormente como consecuencia <strong>de</strong> las<br />
actuaciones realizadas ante el TEA, manteniéndose<br />
dicha interrupción con plenitud <strong>de</strong> efectos. Así,<br />
la Administración Tributaria conserva el <strong>de</strong>recho<br />
a <strong>de</strong>terminar la <strong>de</strong>uda tributaria mediante la<br />
previa comprobación <strong>de</strong> valores durante el plazo<br />
<strong>de</strong> prescripción cumpliendo rigurosamente con los<br />
requisitos propios <strong>de</strong>l acto, entre los que se encuentra<br />
la motivación.<br />
TRIBUNAL SUPREMO. 01-07-09. L.G.T.<br />
FRACCIONAMIENTOS. Se condiciona el aplazamiento<br />
o fraccionamiento <strong>de</strong>l pago <strong>de</strong> las <strong>de</strong>udas tributarias,<br />
a que el impedimento <strong>de</strong> hacer efectivo en tiempo<br />
su importe sea transitorio.<br />
TRINUNAL SUPREMO. 16-09-09. SANCIONES<br />
TRIBUTARIAS. La resolución sancionadora y el acta<br />
<strong>de</strong> inspección se limitan a explicitar la regularización<br />
practicada, sin especificar los hechos o circunstancias<br />
<strong>de</strong> los que se infiere que el obligado tributario<br />
inspeccionado ha actuado culpablemente, con<br />
lo cual existe falta <strong>de</strong> motivación <strong>de</strong>l requisito <strong>de</strong><br />
culpabilidad.<br />
TRIBUNAL SUPREMO. 16-09-09. IRPF. BASE<br />
IMPONIBLE. Al no po<strong>de</strong>rse probar la existencia <strong>de</strong><br />
medios <strong>de</strong> financiación previos a las inversiones y a<br />
los ingresos controvertidos, se confirma la existencia<br />
<strong>de</strong> un incremento no justificado <strong>de</strong> patrimonio.<br />
AUDIENCIA NACIONAL. 02-07-09. INSPECCIÓN. Se<br />
anulan las dilaciones imputadas al contribuyente por<br />
inobservancia <strong>de</strong> los plazos fijados por la normativa<br />
Doctrina<br />
tributaria. No toda superación <strong>de</strong>l plazo con que<br />
cuenta el obligado para facilitar la documentación<br />
requerida, supone por si misma la existencia <strong>de</strong> una<br />
dilación imputable al administrado.<br />
AUDIENCIA NACIONAL. 13-07-09. I. SOCIEDADES.<br />
No es <strong>de</strong>ducible la amortización <strong>de</strong>l fondo <strong>de</strong><br />
comercio hasta que se inscribe la fusión en el Registro<br />
mercantil, pues ésta tiene carácter constitutivo, no<br />
<strong>de</strong>clarativo. A<strong>de</strong>más, <strong>de</strong>clara la Sala que, en el<br />
presente caso, no es <strong>de</strong>ducible porque se adquirió a<br />
entida<strong>de</strong>s vinculadas.<br />
16-07-09. AUDIENCIA NACIONAL. PROCEDIMIENTO<br />
DE INSPECCIÓN. La Inspección <strong>de</strong>negó la <strong>de</strong>ducción<br />
<strong>de</strong> los gastos soportados en otro ejercicio, alegando<br />
la entidad que no cabe su regularización porque<br />
ese ejercicio estaba prescrito. Con acertado<br />
criterio <strong>de</strong>clara el Tribunal que no cabe <strong>de</strong>negar<br />
<strong>de</strong>ducciones que no pue<strong>de</strong>n ser comprobadas por<br />
referirse a ejercicios prescritos.<br />
TSJ MADRID. 23-01-09. PROCEDIMIENTO<br />
ABREVIADO ANTE EL TEA. La tramitación in<strong>de</strong>bida <strong>de</strong><br />
una reclamación económico-administrativa por el<br />
procedimiento abreviado al ser la cuantía superior<br />
a 6.000 euros, provoca in<strong>de</strong>fensión al recurrente<br />
porque no pue<strong>de</strong> presentar alegaciones ni aportar<br />
prueba alguna. En consecuencia, proce<strong>de</strong> retrotraer<br />
las actuaciones al momento <strong>de</strong> la admisión <strong>de</strong> la<br />
reclamación económico-administrativa para que se<br />
tramite por el procedimiento ordinario.<br />
TSJ EXTREMADURA. 17-02-09. TRIBUTACIÓN DEL ICIO<br />
DE LOS HUERTOS SO<strong>LA</strong>RES. El coste económico <strong>de</strong> los<br />
paneles y <strong>de</strong>más componentes que conforman las<br />
instalaciones solares <strong>de</strong>be integrarse en la base<br />
imponible <strong>de</strong>l ICIO puesto que son un elemento<br />
esencial <strong>de</strong> las mismas.<br />
TSJ ASTURIAS. 03-04-09. DONACIÓN DE DINERO. Un<br />
préstamo con carácter in<strong>de</strong>finido sin intereses no es<br />
equiparable a una donación y, por tanto, no tributa<br />
en el ISD, siempre que se acredite fehacientemente la<br />
efectividad <strong>de</strong>l mismo. En este caso, proviene <strong>de</strong> las<br />
sumas prestadas a la hija por su madre, con carácter<br />
in<strong>de</strong>finido y sin interés, para el establecimiento <strong>de</strong><br />
diversos negocios <strong>de</strong> aquella y para la adquisición<br />
31
32<br />
Doctrina<br />
<strong>de</strong> su vivienda habitual, operaciones todas que<br />
precisaban <strong>de</strong> una financiación económica que<br />
encuentra su origen en las entregas <strong>de</strong> dinero entre<br />
madre e hija. Siendo así que se ajusta en todo el<br />
concepto <strong>de</strong> préstamo recogido en el art. 1.740 <strong>de</strong>l<br />
CC que <strong>de</strong> manera específica sólo prevé el pago<br />
<strong>de</strong> intereses cuando se hubieran pactado (art. 1.755<br />
<strong>de</strong>l CC).<br />
TSJ DE MADRID. 07-07-09. ITPAJD. No teniendo<br />
los particulares otorgantes <strong>de</strong> la opción <strong>de</strong> compra<br />
la condición <strong>de</strong> empresarios en el momento <strong>de</strong><br />
documentar el contrato, la operación no podía estar<br />
sometida al IVA, sino al ITP.<br />
TSJ DE <strong>LA</strong> RIOJA. 09-02-09. IS y D. El pago <strong>de</strong><br />
gastos <strong>de</strong> funeral y entierro no pue<strong>de</strong>n consi<strong>de</strong>rarse<br />
aceptaciones tácitas <strong>de</strong> herencias. La tesis <strong>de</strong><br />
la Administración <strong>de</strong> que se ha producido una<br />
aceptación tácita <strong>de</strong> la herencia no pue<strong>de</strong><br />
prosperar, porque no cabe una aceptación tácita<br />
<strong>de</strong> la herencia una vez que se ha renunciado a ella,<br />
porque tanto la aceptación como la repudiación,<br />
una vez hechas, son irrevocables.<br />
TSJ DE GALICIA. 22-04-09 ACUMU<strong>LA</strong>CIÓN DE<br />
DONACIONES A <strong>LA</strong> HERENCIA DEL DONANTE. No<br />
cabe hablar <strong>de</strong> acumulación en el supuesto <strong>de</strong> una<br />
cuenta bancaria bajo la titularidad <strong>de</strong> la causante y<br />
la here<strong>de</strong>ra, <strong>de</strong> la que esta última retiró <strong>de</strong>terminadas<br />
cantida<strong>de</strong>s que en su día no se liquidaron como<br />
una donación, por enten<strong>de</strong>r que tal donación no<br />
existe, en atención a la plena disponibilidad <strong>de</strong> la<br />
herencia <strong>de</strong> los fondos propios, y en su caso, por<br />
haber prescrito el plazo para comprobar el hecho<br />
imponible <strong>de</strong> la donación.<br />
TSJ DE CATALUÑA. 28-05-09. El Abogado <strong>de</strong>l Estado<br />
plantea la inadmisibilidad por <strong>de</strong>sviación procesal al<br />
no haber evacuado el trámite <strong>de</strong> alegaciones en vía<br />
económico-administrativa. Sin embargo, el Tribunal<br />
entien<strong>de</strong> que no hay tal <strong>de</strong>sviación pues la pretensión<br />
no solo se limita por lo que se pi<strong>de</strong>, sino también por<br />
los presupuestos <strong>de</strong> hecho que la <strong>de</strong>terminan. Así,<br />
las actuaciones se iniciaron con carácter parcial,<br />
referidas a la reinversión <strong>de</strong> beneficios extraordinarios,<br />
y en la fecha en que se comunicó la ampliación a<br />
general estaba prescrito el ejercicio a comprobar,<br />
salvo lo referido a la comprobación <strong>de</strong> la reinversión.<br />
Por tanto, no cabe la regularización propuesta en<br />
cuanto al tratamiento <strong>de</strong> la opción <strong>de</strong> compra.<br />
TSJ DE CATALUÑA. 02-06-09. VARIOS HEREDEROS. Si<br />
la <strong>de</strong>uda tributaria no está liquidada, las actuaciones<br />
tributarias han <strong>de</strong> enten<strong>de</strong>rse con cualquiera <strong>de</strong><br />
los sucesores, y a “sensu” contrario, si aquella está<br />
liquidada, existiendo a<strong>de</strong>más la partición <strong>de</strong> la<br />
herencia, las actuaciones han <strong>de</strong> seguirse con cada<br />
uno <strong>de</strong> los sucesores <strong>de</strong> la <strong>de</strong>uda. En este caso las<br />
notificaciones tributarias realizadas a la recurrente no<br />
son correctas, puesto que aquellas <strong>de</strong>berían haberse<br />
dirigido igualmente al resto <strong>de</strong> los here<strong>de</strong>ros, por lo<br />
que <strong>de</strong>ben retrotraerse las actuaciones al objeto <strong>de</strong><br />
notificar a todos y cada uno <strong>de</strong> ellos la liquidación<br />
girada por el concepto <strong>de</strong> IRPF y <strong>de</strong> la que trae<br />
causa el presente recurso.<br />
TSJ DE VALENCIA. 03-06-09. IVA. A la vista <strong>de</strong> la<br />
investigación penal y la <strong>de</strong> la Inspección Tributaria<br />
no consta indicio <strong>de</strong> que las facturas reflejaran<br />
servicios inexistentes, ni <strong>de</strong> la participación <strong>de</strong> la<br />
entidad, sujeto pasivo, u otras entida<strong>de</strong>s en el <strong>de</strong>lito,<br />
por ejemplo, para la emisión <strong>de</strong> facturas falsas. La<br />
falsedad <strong>de</strong> las facturas, <strong>de</strong>clarada en vía penal,<br />
se limitaba a la condición <strong>de</strong>l representante legal<br />
<strong>de</strong> la entidad que prestó los servicios respecto <strong>de</strong><br />
la misma (el representante las emitió falsamente<br />
a nombre <strong>de</strong> la misma) El sujeto pasivo, a<strong>de</strong>más<br />
<strong>de</strong> las facturas, ha aportado una documentación<br />
coherente y verosímil sobre los servicios que alega<br />
haber satisfecho al mencionado representante, por<br />
lo que en las circunstancias <strong>de</strong>scritas se concluye que<br />
se acredita el gasto aducido en el <strong>de</strong>senvolvimiento<br />
<strong>de</strong> su actividad empresarial lícita.<br />
TSJ DE VALENCIA. 01-07-09. IRPF. El tratamiento<br />
fiscal que ha <strong>de</strong> darse a los intereses moratorios, que<br />
resarcen el daño provocado al expropiado por la<br />
tardanza en el cobro <strong>de</strong>l justiprecio <strong>de</strong>rivados <strong>de</strong><br />
la aplicación <strong>de</strong>l art.57 <strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong> Expropiación<br />
Forzosa, es la <strong>de</strong> in<strong>de</strong>mnización comprendida en la<br />
categoría residual <strong>de</strong> incrementos o disminuciones<br />
patrimoniales. Ahora bien, la cantidad percibida<br />
trata <strong>de</strong> compensar el daño causado por la no<br />
disposición <strong>de</strong>l capital o justiprecio, o lo que es lo<br />
mismo, la in<strong>de</strong>mnización es igual al daño causado<br />
al cuantificarse en el interés legal <strong>de</strong>vengado por el<br />
retraso en percibir una cantidad <strong>de</strong> dinero, por lo que<br />
no <strong>de</strong>be computarse incremento patrimonial alguno.<br />
TRIBUNAL DE JUSTICIA DE <strong>LA</strong>S COMUNIDADES<br />
EUROPEAS. 12-11-09. IVA. HECHO IMPONIBLE. Como ya<br />
empieza a ser costumbre, el Tribunal europeo nos vuelve<br />
a dar un nuevo tirón <strong>de</strong> orejas, al <strong>de</strong>clarar, en esta<br />
oportunidad, que el Reino <strong>de</strong> España ha incumplido<br />
las obligaciones que le incumben al consi<strong>de</strong>rar que los<br />
servicios prestados a una Comunidad Autónoma por<br />
los registradores <strong>de</strong> la propiedad, en su condición <strong>de</strong><br />
liquidadores titulares <strong>de</strong> una Oficina Liquidadora <strong>de</strong><br />
Distrito Hipotecario, no están sujetos al IVA.<br />
TRIBUNAL SUPREMO. 30-06-09. RECURSO<br />
CASACION: NOTIFICACION DEFECTUOSA. Si el<br />
reclamante elige un domicilio para notificaciones, el<br />
TEAC está obligado a respetarlo, si no se le comunica<br />
otro diferente. En el asunto controvertido se dirigió el<br />
primer intento <strong>de</strong> notificación al domicilio <strong>de</strong>signado<br />
por el interesado en la reclamación, pero al ser<br />
<strong>de</strong>vuelta por <strong>de</strong>sconocido, <strong>de</strong>cidió hacerlo en el<br />
domicilio que figuraba en el documento <strong>de</strong> pago,<br />
a pesar <strong>de</strong> que en el acuse <strong>de</strong> recibo no constaba<br />
la firma ni el número <strong>de</strong> i<strong>de</strong>ntificación <strong>de</strong>l empleado<br />
<strong>de</strong> la oficina postal, con claro incumplimiento <strong>de</strong> la<br />
normativa. Este cambio <strong>de</strong> domicilio por parte <strong>de</strong>l<br />
TEAC conlleva un vicio <strong>de</strong> procedimiento ya que el<br />
primer intento <strong>de</strong> notificación no podía surtir efectos<br />
por los <strong>de</strong>fectos en que incurrió el citado empleado,<br />
lo que hacia necesaria una nueva notificación, antes<br />
<strong>de</strong> efectuar la notificación edictal. Por todo ello, hay<br />
que estimar el motivo <strong>de</strong> casación interpuesto, por<br />
no resultar válida esta última la notificación, lo que<br />
impedía apreciar la extemporaneidad <strong>de</strong>l recurso<br />
contencioso-administrativo.<br />
Enero - Marzo 2010
José Ignacio <strong>de</strong>l Rey Tirado<br />
Tiempo <strong>de</strong> Justicia<br />
Premio patrocinado por:
II<br />
Dossier<br />
José Ignacio <strong>de</strong>l Rey Tirado<br />
Sevillano nacido en el Madrid <strong>de</strong> inicios <strong>de</strong> los 70, en el seno <strong>de</strong> una familia sevillana, don<strong>de</strong><br />
residían por causas laborales. En su casa el calendario se medía según los días que faltaban<br />
para regresar a la capital hispalense. Ama y le duele Sevilla porque sabe lo que es vivir<br />
alejado <strong>de</strong> sus calles y gentes, añorando la que para él es la verda<strong>de</strong>ra ciudad <strong>de</strong> la luz.<br />
Creció al mismo tiempo que una nueva forma <strong>de</strong> organizar España y hasta su adolescencia no se<br />
establece <strong>de</strong> forma permanente en nuestra ciudad. Aprendió <strong>de</strong> su padre que el Derecho es una<br />
pasión y una inmejorable forma <strong>de</strong> servir a la sociedad, a la vez que es escuela <strong>de</strong> ciudadanía.<br />
Estudió Derecho en la Universidad Hispalense, su segunda casa <strong>de</strong>s<strong>de</strong> entonces, pues<br />
“echa muchas horas” en el edificio <strong>de</strong> la Antigua Fábrica <strong>de</strong> Tabacos, don<strong>de</strong> compagina<br />
su formación como jurista con su íntima <strong>de</strong>voción al Santísimo Cristo <strong>de</strong> la Buena<br />
Muerte y a su Madre <strong>de</strong> la Angustia. Obtiene la licenciatura en 1.996 con la i<strong>de</strong>a<br />
fija (que ya le martilleaba <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el inicio <strong>de</strong> la carrera) <strong>de</strong> ejercer la abogacía.<br />
Tras una concatenación <strong>de</strong> afortunadas circunstancias, apareció una tar<strong>de</strong> <strong>de</strong> febrero<br />
en el <strong>de</strong>spacho <strong>de</strong> su maestro, quien iba a ser para él su verda<strong>de</strong>ro mentor tanto<br />
en la vida profesional como en muchos aspectos <strong>de</strong> la vida ordinaria: Don Javier<br />
Alfonso Cano Bravo. Allí pudo <strong>de</strong>sarrollar su vocación <strong>de</strong> abogado aunque el ejercicio<br />
profesional en estos <strong>años</strong> le ha enseñado que la verda<strong>de</strong>ra vocación es por vivir la vida<br />
y todas las cosas que se realicen en ella han <strong>de</strong> hacerse <strong>de</strong> forma apasionada.<br />
Iniciado el nuevo siglo funda con otros socios su actual <strong>de</strong>spacho, Rem Abogados, don<strong>de</strong><br />
<strong>de</strong>sarrolla actualmente su actividad diaria. Actividad que trata <strong>de</strong> compaginar con su<br />
familia (casado y con tres hijos en edad <strong>de</strong> correr tras <strong>de</strong> ellos), su Hermandad <strong>de</strong><br />
los Estudiantes (también es hermano <strong>de</strong>l Silencio), practicar algún rato <strong>de</strong> <strong>de</strong>porte y,<br />
como no, escribir, aunque tenga que ser ya entrada la madrugada, su mejor hora.<br />
Escribe normalmente <strong>de</strong> temática cofra<strong>de</strong> y <strong>de</strong> cuestiones <strong>de</strong> la ciudad. Ha colaborado<br />
con diversas publicaciones, obtenido algún que otro premio, y también, como<br />
no podría ser <strong>de</strong> otra forma dada su <strong>de</strong>dicación cofradiera, no ha podido eludir<br />
preparar alguna charla y Pregón, tanto en nuestra ciudad como fuera <strong>de</strong> ella.<br />
Con el relato “Tiempo <strong>de</strong> Justicia” compagina su afición por recrear momentos históricos,<br />
tratando a la vez <strong>de</strong> reflexionar sobre la figura <strong>de</strong>l abogado que <strong>de</strong>be ejercer una profesión<br />
difícil, a veces en contra <strong>de</strong> la dictadura <strong>de</strong> lo políticamente correcto que impera en<br />
nuestra sociedad. Es un ejercicio <strong>de</strong> poner en valor la figura <strong>de</strong>l abogado como parte vital<br />
<strong>de</strong> la Administración <strong>de</strong> Justicia y su capacidad <strong>de</strong> <strong>de</strong>fen<strong>de</strong>r causas, aunque socialmente<br />
se consi<strong>de</strong>ren injustas: Ya lo dice el <strong>de</strong>cano Harald Bierhoff “Defen<strong>de</strong>r a un injusto no<br />
nos hace peores abogados, lo que nos hace peores abogados es permitir la injusticia”.<br />
Premio patrocinado por:
Enero - Marzo 2010<br />
“Tiempo <strong>de</strong> Justicia”<br />
José Ignacio <strong>de</strong>l Rey Tirado, Abogado<br />
A mi maestro, Alfonso Cano, inspirador<br />
<strong>de</strong> este relato y <strong>de</strong> mi profesión <strong>de</strong> Abogado.<br />
Con agra<strong>de</strong>cimiento.<br />
I. UNA VISITA INQUIETANTE<br />
La mañana se <strong>de</strong>sperezaba plácidamente<br />
fresca. El verano estrenaba bonancible sus primeras<br />
jornadas en aquella bella zona campestre, bucólica<br />
por momentos, que parecía vivir ajena al horror que<br />
se había <strong>de</strong>satado a su alre<strong>de</strong>dor en los últimos<br />
<strong>años</strong>. Era un lugar apartado, casi irreal. En la terraza<br />
<strong>de</strong> su pequeña casita rural, Karl Ruber apuraba<br />
unas jornadas <strong>de</strong> <strong>de</strong>scanso junto a su familia. Eran<br />
tiempos complicados don<strong>de</strong> no era fácil encontrar<br />
lugares tan tranquilos. Parecía un mal sueño <strong>de</strong>l<br />
que habían <strong>de</strong>spertado hace ya más <strong>de</strong> un año.<br />
¡Cómo pasa el tiempo! ¡Un año ya! Con el suicidio<br />
<strong>de</strong> Hitler los acontecimientos se <strong>de</strong>sbordaron y los<br />
vencedores invadieron Alemania por todas partes.<br />
Aún recordaba contemplar <strong>de</strong>s<strong>de</strong> los ventanales<br />
<strong>de</strong> su <strong>de</strong>spacho en la Friedrichstrasse <strong>de</strong> Berlín, el<br />
<strong>de</strong>sfile <strong>de</strong> las tropas soviéticas invadiendo la ciudad<br />
y acabando con los últimos rescoldos <strong>de</strong> resistencia<br />
germana.<br />
Karl era letrado <strong>de</strong>l Tribunal Central <strong>de</strong> Berlín. Los<br />
<strong>años</strong> <strong>de</strong> la guerra los había pasado en el <strong>de</strong>spacho<br />
resolviendo los asuntos que en esos tiempos se<br />
suscitaban entre la escasa población civil que<br />
quedaba en la retaguardia. Una vieja afección<br />
infantil le había <strong>de</strong>jado secuelas irreversibles que<br />
(afortunadamente para él) le hacían no apto para<br />
el servicio en el frente. Siempre pensó que resulta<br />
curioso que un régimen li<strong>de</strong>rado por un <strong>de</strong>clarado<br />
inútil para la guerra, siguiera los mismos parámetros<br />
<strong>de</strong> selección <strong>de</strong> la tropa que los que impidieron<br />
a su lí<strong>de</strong>r cursar la carrera militar. No obstante<br />
Karl nunca se había consi<strong>de</strong>rado una persona “<strong>de</strong><br />
batalla”, por lo que no le pareció mal seguir con<br />
su labor en su <strong>de</strong>spacho berlinés. A<strong>de</strong>más siempre<br />
había visto con mezcla <strong>de</strong> escepticismo y rechazo<br />
el irresistible ascenso y catarsis <strong>de</strong>l nuevo Führer. No<br />
se encontraba <strong>de</strong>s<strong>de</strong> luego entre los a<strong>de</strong>ptos <strong>de</strong> la<br />
nueva religión nacional, pero tampoco se <strong>de</strong>dicó<br />
a combatirla frontalmente. Simplemente, como<br />
muchos alemanes, le asombraba ver a toda una<br />
nación arrastrada al <strong>de</strong>sastre por la megalomanía<br />
<strong>de</strong> un lí<strong>de</strong>r político.<br />
En estos días <strong>de</strong> <strong>de</strong>scanso en su casita <strong>de</strong> ma<strong>de</strong>ra<br />
<strong>de</strong> la Selva Negra, en un encantador pueblecito cerca<br />
<strong>de</strong>l lago Feldsee, milagrosamente sustraído al horror<br />
generalizado que había vivido toda Europa en esos<br />
<strong>años</strong> y que parecía sacado <strong>de</strong> un reino mágico <strong>de</strong><br />
Dossier<br />
cuento, Karl estudiaba diversa documentación legal.<br />
Con los nuevos gobiernos provisionales, influenciados<br />
por las potencias vencedoras, la legislación iba<br />
cambiando y había que ponerse al día <strong>de</strong> la nueva<br />
situación y dar respuesta a las consultas <strong>de</strong> sus<br />
clientes que <strong>de</strong>bían a<strong>de</strong>cuarse a la nueva realidad<br />
jurídica.<br />
Mientras estaba sumido en su tarea ante una<br />
taza <strong>de</strong> espeso chocolate, el timbre <strong>de</strong> la bicicleta<br />
<strong>de</strong>l cartero le sacó <strong>de</strong> sus cavilaciones. No era<br />
extraño ver acercarse al siempre amable Hans, el<br />
cartero <strong>de</strong>l pueblo cercano y eficiente regente <strong>de</strong><br />
una expen<strong>de</strong>duría <strong>de</strong> tabaco. Lo extraño era que<br />
se acercara directamente a entregarle el correo<br />
cuando solía <strong>de</strong>jarlo a la encargada <strong>de</strong> la cocina,<br />
no tanto por no molestar al dueño <strong>de</strong> la casa, sino<br />
más bien por propiciar un acercamiento galante a<br />
Hilda la elegante cocinera que atendía las labores<br />
<strong>de</strong> la casa y que recibía <strong>de</strong>l repartidor, a<strong>de</strong>más <strong>de</strong>l<br />
correo, solícitos piropos.<br />
Hans se apeó <strong>de</strong> la bicicleta y recogió <strong>de</strong> la cesta<br />
un sobre amarillo con la mano <strong>de</strong>recha a la vez que<br />
con la izquierda se <strong>de</strong>spojaba <strong>de</strong> la gorra que le<br />
protegía <strong>de</strong>l incipiente sol <strong>de</strong> la mañana.<br />
- Buenos días, Her Ruber. Parece que el día<br />
amanece fresco. ¿Conoce las nuevas noticias <strong>de</strong><br />
Berlín? Los rusos ganan la partida y se van a quedar<br />
con gran parte <strong>de</strong> la ciudad. Vamos, ¡el acabose!<br />
Karl le tendió la mano para tranquilizarle y<br />
respondió:<br />
- Querido amigo Hans, no crea usted todo lo que<br />
se comenta. Todavía queda mucho para que se<br />
aclare esa cuestión, y <strong>de</strong>s<strong>de</strong> luego no creo que los<br />
americanos e ingleses le <strong>de</strong>jen vía libre a los rusos.<br />
Pero en fin, quienes no vamos a salir bien parados<br />
somos nosotros, <strong>de</strong>s<strong>de</strong> luego. ¿Qué le trae por<br />
aquí? ¿Se ha peleado con Hilda? Le dijo cómplice<br />
guiñándole un ojo.<br />
- No, no que va. Ahora la veré, si a usted no<br />
le importuna. Pero ha llegado un cable <strong>de</strong> Berlín,<br />
urgente y supuse que podría serle <strong>de</strong> interés, por lo<br />
que pensé hacérselo llegar pronto.<br />
Le alargó el sobre amarillo que traía mientras<br />
volvía sobre sus pasos para recoger su bicicleta.<br />
- Si no necesita nada más, salu<strong>de</strong> a su señora <strong>de</strong><br />
mi parte, Her Ruber.<br />
Y tomó el bor<strong>de</strong> <strong>de</strong> la casa para dirigirse a la<br />
parte posterior en busca <strong>de</strong> la cocinera, mientras<br />
silbaba una melodía para anunciar su presencia y<br />
dar pie al comentario picante que traía ensayado<br />
III
IV<br />
Dossier<br />
para hoy. Karl abrió el sobre y encontró un unas<br />
breves líneas.<br />
Her Ruber: Me permito anunciarle mi visita para la<br />
tar<strong>de</strong> <strong>de</strong> hoy. Espero pueda recibirme pues se trata<br />
<strong>de</strong> un tema <strong>de</strong>licado. Afecta a Su Señoría. Llegaré<br />
en el tren <strong>de</strong> las 15,30 h. Firmado: Ernst Hrubresh.<br />
Karl cerró el sobre sin alcanzar a compren<strong>de</strong>r<br />
el sentido <strong>de</strong>l mismo. ¿Ernst Hrubresh <strong>de</strong> visita? ¿De<br />
pronto y sin más? Era algo insólito. No solo porque le<br />
pareciera una grosera forma <strong>de</strong> interrumpir unos días<br />
<strong>de</strong> <strong>de</strong>scanso en compañía <strong>de</strong> su familia por parte <strong>de</strong><br />
alguien extraño, sino porque el personaje en cuestión<br />
no era <strong>de</strong> su cercano circulo <strong>de</strong> amista<strong>de</strong>s.<br />
Ernst Hrubresh, <strong>de</strong>lgado, enjuto, parapetado<br />
siempre tras unas pequeñas gafas metálicas, parecía<br />
que únicamente tuviera nada más que medio<br />
cuerpo, pues siempre estaba sentado tras el estrado,<br />
y jamás le había visto fuera <strong>de</strong> la sala <strong>de</strong> vistas. Era el<br />
asistente-secretario <strong>de</strong>l Juzgado Central número 9 <strong>de</strong><br />
Berlín. Perfecto servidor <strong>de</strong>l titular <strong>de</strong>l mismo, el Juez<br />
por excelencia <strong>de</strong> la ciudad, cuyo nombre se había<br />
borrado para todos para ser conocido únicamente<br />
como “Su Señoría”. Era el Juez sobre todo Juez.<br />
La referencia, una institución. Y Hrubresh era su<br />
perfecto ayudante. Servicial, solícito y atento a las<br />
necesida<strong>de</strong>s <strong>de</strong> tan singular personaje. Si Su Señoría<br />
necesitaba una sentencia para una cita doctrinal,<br />
el auxiliar le facilitaba con prestancia el documento<br />
exigido, o el dato solicitado. Era sus manos y sus pies,<br />
era la extensión natural <strong>de</strong> un gran personaje, que se<br />
había ganado el respeto <strong>de</strong> todos, aunque tuviera<br />
<strong>de</strong>cisiones más que cuestionables en <strong>de</strong>terminados<br />
asuntos.<br />
Pero la relación con este señor no había pasado<br />
<strong>de</strong> lo meramente profesional. Saludo cortés en la sala<br />
<strong>de</strong> audiencia, discusiones jurídicas sobre los asuntos<br />
en trámite y algún que otro encuentro en la antesala<br />
<strong>de</strong>l <strong>de</strong>spacho <strong>de</strong> Su Señoría, antes <strong>de</strong> realizar una<br />
consulta o comentar alguna cuestión que precisaba<br />
<strong>de</strong> una urgente respuesta.<br />
La inquietud por tan extraña visita le acompañó<br />
hasta que escuchó en la lejanía la campana que<br />
anunciaba la hora <strong>de</strong> llegada <strong>de</strong>l tren. Pasado un<br />
buen rato, un coche se <strong>de</strong>tuvo frente a la casa y<br />
<strong>de</strong> él bajó el asistente. Vestía un traje <strong>de</strong> verano<br />
blanco, con una camisa en color hueso y una ajada<br />
corbata negra que acentuaba su severidad. Se<br />
dirigió a la casa y tras anunciar su nombre pasó a<br />
la biblioteca <strong>de</strong> la planta baja. La habitación, que<br />
hacía las veces <strong>de</strong> sala <strong>de</strong> estar, biblioteca y lugar<br />
<strong>de</strong> atención a las visitas era una luminosa estancia<br />
tras cuyos ventanales la Selva Negra lucía en todo<br />
su esplendor.<br />
Karl no se hizo esperar y saludó al recién<br />
llegado con un apretón <strong>de</strong> manos, que <strong>de</strong>tuvo en<br />
su intensidad al comprobar la escasa fuerza <strong>de</strong>l<br />
personaje en cuestión.<br />
- Bienvenido Her Hrubresh, no le negaré que me<br />
asombra su visita, lo que no me impi<strong>de</strong> <strong>de</strong>cirle que<br />
espero se sienta como en su casa.<br />
- Muy amable, Her Ruber, pero si la cuestión que<br />
me trae no fuera lo suficientemente grave, no le<br />
habría importunado, y más en sus días <strong>de</strong> <strong>de</strong>scanso.<br />
- Usted dirá, pero en breves días vuelvo a Berlín y<br />
podríamos haber tratado la cuestión allí.<br />
- Es que es <strong>de</strong> suma urgencia. ¿No conoce las<br />
últimas noticias? Como sabrá se han producido<br />
masivas <strong>de</strong>tenciones en los últimos meses…<br />
- Sí, lo sé, dijo Karl, y la verdad que se ha <strong>de</strong>satado<br />
una verda<strong>de</strong>ra caza <strong>de</strong> brujas. Ahora la gente<br />
trata <strong>de</strong> <strong>de</strong>mostrar su <strong>de</strong>sapego al régimen y la<br />
mejor forma <strong>de</strong> congraciarse con el vencedor es la<br />
<strong>de</strong>nuncia y la colaboración. No les culpo, la mala<br />
conciencia hay que lavarla <strong>de</strong> una forma u otra.<br />
- Ya, espetó el secretario. Pero es que hace<br />
dos semanas entraron soldados en el Juzgado y<br />
<strong>de</strong>tuvieron a Su Señoría...<br />
- Karl alzó las cejas asombrado y observó una<br />
gran <strong>de</strong>sazón en el rostro <strong>de</strong> su interlocutor, el cual<br />
cruzaba sus temblorosas manos sobre las rodillas.<br />
- Llegaron soldados soviéticos y se lo llevaron. Está<br />
en un centro <strong>de</strong> internamiento en Potsdam. Pero lo<br />
peor no es eso…<br />
- Hable, Ernst, diga.<br />
- Sabrá usted que se ha constituido por parte<br />
<strong>de</strong> las potencias vencedoras un tribunal penal para<br />
enjuiciar lo que <strong>de</strong>nominan “crímenes <strong>de</strong> guerra”<br />
o “crímenes contra la humanidad”. Se están<br />
celebrando ahora en Nuremberg.<br />
- Lo sé Ernst. ¿No le parece paradójico? La<br />
“ciudad escaparate” <strong>de</strong>l nacional socialismo va a<br />
servir <strong>de</strong> escenario para enjuiciar a sus cabecillas<br />
y usted sabe <strong>de</strong> más lo que pienso <strong>de</strong> todo lo que<br />
ha pasado, que no me extraña y que alguien ha <strong>de</strong><br />
pagar la factura <strong>de</strong> este <strong>de</strong>spropósito. Pero ¿qué<br />
tiene que ver Su Señoría con esto? Él no era cabecilla<br />
político ni siquiera perteneció al partido.<br />
- Sí pero se han constituido diversos tribunales.<br />
Cuando finalice el procedimiento iniciado contra los<br />
jerarcas nazis, se van a enjuiciar a todos los niveles:<br />
políticos, técnicos, funcionarios, médicos y… jurídicos.<br />
Se les acusa <strong>de</strong> aplicar leyes injustamente aprobadas<br />
por los nazis y <strong>de</strong> servir <strong>de</strong> apoyo al aparato represor<br />
nacional socialista.<br />
Karl entrecruzó sus brazos. Le pareció <strong>de</strong>scortés<br />
<strong>de</strong>cirle a su invitado que eso que le contaba<br />
se veía venir. En ese instante recordó no pocas<br />
conversaciones habidas con Su Señoría en presencia<br />
<strong>de</strong>l Secretario, sobre la aplicación a ultranza por los<br />
jueces <strong>de</strong> la normativa nazi. Cuando el Reichstag<br />
aprobó (con la ausencia <strong>de</strong> diputados hostiles que<br />
fueron secuestrados y <strong>de</strong>portados a campos <strong>de</strong><br />
concentración) una ley habilitante conocida como<br />
“Ley para la Protección <strong>de</strong>l Pueblo y el Estado”,<br />
se marcó el verda<strong>de</strong>ro momento en el que los<br />
nazis se hicieron con el control político. Dicha ley<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
consagraba que las leyes <strong>de</strong>l Reich podrían ser<br />
aprobadas sin necesidad <strong>de</strong> respetar la Constitución<br />
vigente. De ahí se pasó a la purga <strong>de</strong> funcionarios<br />
según principios raciales y políticos y su sustitución<br />
por miembros <strong>de</strong>l Partido y partidarios. Esta purga<br />
fue llevada a cabo por medio <strong>de</strong> una serie <strong>de</strong> leyes<br />
nazis y <strong>de</strong>cretos, como la “Ley para la Restauración<br />
<strong>de</strong> la Administración Pública” que aplicaba las<br />
teorías nazis <strong>de</strong> la sangre y la raza al indicar que<br />
se apartaría <strong>de</strong> su cargo a los funcionarios que<br />
no fueran <strong>de</strong> ascen<strong>de</strong>ncia aria. El efecto <strong>de</strong> esta<br />
ley y <strong>de</strong> los <strong>de</strong>cretos y regulaciones elaboradas<br />
posteriormente fue el ocupar toda posición <strong>de</strong><br />
responsabilidad en el gobierno con nazis y evitar el<br />
nombramiento <strong>de</strong> cualquier aspirante opuesto, o <strong>de</strong>l<br />
que se sospechara que se opusiera, al programa y la<br />
política <strong>de</strong>l Partido.<br />
Ni siquiera el estamento judicial escapó a la<br />
purga iniciada. Todos los jueces que no satisfacían<br />
los requisitos raciales y políticos marcadas en las<br />
normas fueron rápidamente apartados <strong>de</strong> su cargo.<br />
A<strong>de</strong>más, se creó un nuevo sistema <strong>de</strong> tribunales<br />
especiales, in<strong>de</strong>pendientes <strong>de</strong>l po<strong>de</strong>r judicial regular<br />
y sometidos directamente al programa <strong>de</strong>l Partido.<br />
Los jueces eran controlados por medio <strong>de</strong> directivas<br />
y ór<strong>de</strong>nes especiales <strong>de</strong>l gobierno central, siendo su<br />
objetivo, según uno <strong>de</strong> los principales letrados nazis<br />
<strong>de</strong> entonces, “convertir la palabra ‘atemorizar’ en el<br />
código penal <strong>de</strong> nuevo en algo respetable”.<br />
Muchas veces había discutido con Su Señoría<br />
la moralidad en la aplicación <strong>de</strong> tales leyes. La<br />
discusión radicaba en que si la Justicia <strong>de</strong>bía tamizar<br />
el Derecho que aplicaba. Su Señoría <strong>de</strong>fendía que<br />
la Justicia <strong>de</strong>bía ser ciega y no <strong>de</strong>bía mirar más allá<br />
<strong>de</strong> la bondad o no <strong>de</strong>l Derecho, sino proce<strong>de</strong>r a su<br />
aplicación igualitaria a todos los hombres. Recordaba<br />
el caso <strong>de</strong> un hombre separado <strong>de</strong> su labor <strong>de</strong><br />
funcionario por la aplicación <strong>de</strong> tales leyes, y que<br />
había conmovido a Karl. Habló acaloradamente,<br />
pero sin per<strong>de</strong>r el respeto, con Su Señoría, el cual<br />
se amparaba en que un Juez no podía saltarse la<br />
ley por muy mal que le pareciera. Ruber le insistía<br />
en el principio <strong>de</strong> que la ley sirve al hombre y no al<br />
revés, pero Su Señoría invocaba la tradición jurídica<br />
alemana <strong>de</strong> que la ley es lo único justo y objetivo<br />
para organizar eficazmente la convivencia humana.<br />
- Su Señoría le necesita, le reiteró Hrubresh rozando<br />
la súplica <strong>de</strong>sesperanzada.<br />
- ¿A mí? ¿Para qué?<br />
- Me ha enviado un mensaje a través <strong>de</strong> un<br />
conocido, y me ha pedido que lo buscara, quiere<br />
que lo represente en el Juicio. Lo van a trasladar a<br />
una prisión cercana a Nuremberg a finales <strong>de</strong> esta<br />
semana.<br />
- Pero uste<strong>de</strong>s saben lo que he pensado y<br />
<strong>de</strong>fendido en estos <strong>años</strong>, saben que me he opuesto<br />
frontalmente a la aplicación <strong>de</strong> esas normas y me ha<br />
llevado a no pocas discusiones con Su Señoría y con<br />
mis compañeros. Ahora no se me pue<strong>de</strong> pedir esto.<br />
Ahora no.<br />
Dossier<br />
- Pero Su Señoría sabe que es usted un hombre<br />
justo, y un jurista que entien<strong>de</strong> su punto <strong>de</strong> vista. No<br />
en vano han discutido la cuestión muchas veces, y<br />
con gran brillantez por parte <strong>de</strong> ambos. Usted sabe<br />
cuáles fueron sus motivos y Su Señoría cree que sabrá<br />
exponerlos y <strong>de</strong>fen<strong>de</strong>rlos.<br />
- ¿Defen<strong>de</strong>r algo en lo que no creo?<br />
- Usted sabe bien que Su Señoría no ha sido<br />
nunca un simpatizante nazi, ni ha secundado las<br />
consignas emanadas <strong>de</strong>l Ministerio <strong>de</strong> Justicia. Sabe<br />
que ha tenido no pocos problemas con los nazis a<br />
los que mantuvo a raya <strong>de</strong> puertas para a<strong>de</strong>ntro <strong>de</strong>l<br />
Juzgado, en lo que se podía, lo que le granjeó graves<br />
problemas y múltiples enemigos. Usted sabe que se le<br />
pue<strong>de</strong> acusar <strong>de</strong> muchas cosas, pero no <strong>de</strong> nazi…<br />
Karl no respondió. No <strong>de</strong>seaba ver lo que<br />
tenía <strong>de</strong>lante, pero lo tenía. El asistente se levantó<br />
consultando su reloj <strong>de</strong> bolsillo y añadió:<br />
- Her Ruber, en sus manos lo <strong>de</strong>jo. Tenemos hasta<br />
mediados <strong>de</strong> julio para <strong>de</strong>signar representación<br />
legal. De lo contrario asignarán una <strong>de</strong> oficio, y la<br />
cosa no pinta nada bien. Su Señoría confía en usted<br />
y en que sabrá ver más allá. Ruego nos facilite una<br />
respuesta en un sentido u otro a su regreso a Berlín.<br />
Estaré en el Juzgado. Gracias por su tiempo y mis<br />
disculpas por haberle asaltado en su <strong>de</strong>scanso.<br />
Cuando el secretario abandonaba la sala, se cruzó<br />
con Frida, la esposa <strong>de</strong> Karl. Ella se vio sorprendida<br />
porque su marido tuviera una visita, cuestión que<br />
no le había comentado en el almuerzo, aunque<br />
comprendió porqué había estado tan callado. Frida<br />
saludó cortésmente al secretario mientras su marido<br />
le presentaba.<br />
- Querida te presento a Her Hrubresh, Secretario <strong>de</strong>l<br />
Juzgado Central 9 <strong>de</strong> Berlín. Ha venido a visitarnos.<br />
- Sí pero ya me marcho, Frau Ruber, contestó con<br />
corrección el auxiliar, mientras besaba la mano <strong>de</strong><br />
Frida. Lamento haber robado <strong>de</strong>scanso a su marido.<br />
Vuelvo ya a Berlín, que está extrañamente caluroso<br />
en estos días. Encantado <strong>de</strong> conocerla.<br />
Mientras abandonaba la casa Karl observaba a<br />
través <strong>de</strong>l ventanal el camino por el que circulaba<br />
el coche que <strong>de</strong>volvía a Ernst Hrubresh al tren y a su<br />
Juzgado. Definitivamente era una persona peculiar,<br />
que fuera <strong>de</strong>l contexto <strong>de</strong>l Juzgado se encontraba<br />
realmente incómodo. Pero más incomodo había<br />
<strong>de</strong>jado a Karl, que <strong>de</strong>spachó la curiosidad <strong>de</strong> su<br />
esposa con un escueto, “pasaba por aquí y ha<br />
venido a saludarme, querida”. Karl no podía quitarse<br />
<strong>de</strong> la cabeza a Su Señoría, un ya venerable anciano<br />
<strong>de</strong> cabello cano y pobladas cejas, sentado en su<br />
celda <strong>de</strong>l campo <strong>de</strong> internamiento <strong>de</strong> Potsdam,<br />
esperando ser trasladado y juzgado.<br />
II. EL DILEMA<br />
Los días siguientes a la visita fueron <strong>de</strong> <strong>de</strong>sazón.<br />
V
VI<br />
Dossier<br />
Karl intentaba centrarse en el trabajo que se<br />
había llevado pero miraba los papeles sin mirarlos,<br />
consultaba los códigos sin consultarlos, intentaba<br />
pensar sin centrarse. De fondo en su cabeza la<br />
presencia <strong>de</strong>l juez esperando una respuesta le<br />
martilleaba incesante. Realmente no sabía qué<br />
hacer. Y no había tiempo.<br />
Su esposa tampoco le había ayudado. Cuando<br />
conoció el verda<strong>de</strong>ro motivo <strong>de</strong> la visita inesperada,<br />
una mirada heladora se apo<strong>de</strong>ró <strong>de</strong> sus intensos<br />
ojos azules. Frida sabía bien lo que podría significar<br />
intervenir en el juicio. Conocía la presión popular<br />
antinazi que se había <strong>de</strong>satado por las calles: unos<br />
para saldar <strong>de</strong>udas pendientes durante los <strong>años</strong> <strong>de</strong>l<br />
horror, y otros para congraciarse con el nuevo po<strong>de</strong>r y<br />
marcar distancia con el régimen <strong>de</strong>l fenecido Führer.<br />
Sabía que <strong>de</strong> implicarse en esa <strong>de</strong>fensa la presión iba<br />
a ser importante y que había poco que ganar en una<br />
situación así. Le recordó a su marido la situación <strong>de</strong><br />
la familia <strong>de</strong> Oliver Riedle, famoso letrado que había<br />
asumido la <strong>de</strong>fensa <strong>de</strong> uno <strong>de</strong> los más importantes<br />
jerarcas nazis, en el juicio <strong>de</strong> Nuremberg, contra la<br />
cúpula nacional socialista. Conocía las presiones<br />
sufridas por su familia, que tuvo que recluirse en su<br />
casa para evitar los comentarios inoportunos y los<br />
<strong>de</strong>sprecios <strong>de</strong> parte <strong>de</strong> la población que clamaba<br />
una venganza sin límite. Frida era clara:<br />
- ¿Cómo les vas a explicar que así es tu trabajo y<br />
que lo <strong>de</strong>fien<strong>de</strong>s porque todo acusado tiene <strong>de</strong>recho<br />
a un <strong>de</strong>fensor? Piensa en tus hijos y en nuestros<br />
amigos. Ten cuidado don<strong>de</strong> vamos a meternos por<br />
ese viejo juez. Piensa Karl, piensa en ellos.<br />
Su retiro campestre se había vuelto insostenible. Se<br />
sentía apresado, atado, sin capacidad <strong>de</strong> reacción<br />
ni libertad <strong>de</strong> movimientos. Le faltaban los recursos <strong>de</strong><br />
los que disponía en Berlín para afrontar esta cuestión.<br />
Por ello <strong>de</strong>cidió tomar el primer tren <strong>de</strong> la mañana y<br />
regresar a Berlín. Su familia quedaría en la casa <strong>de</strong><br />
campo esperando noticias, toda vez que los niños ya<br />
no tenían la obligación <strong>de</strong> acudir a la escuela, o a lo<br />
que quedaba <strong>de</strong> ella tras los bombar<strong>de</strong>os rusos.<br />
Por la mañana, temprano, subió al tren, acomodó<br />
su equipaje y apartó un pequeño cartapacio para<br />
revisar por el camino. Se sentó en el compartimento<br />
junto a la ventana y observó como tras un brusco<br />
arranque, el tren iba <strong>de</strong>jando atrás el bucólico paraje<br />
para a<strong>de</strong>ntrarse en el interior <strong>de</strong> una <strong>de</strong>vastada<br />
Alemania. A cada tramo <strong>de</strong>l camino podían verse<br />
las ruinas <strong>de</strong> una central <strong>de</strong> telecomunicaciones o<br />
<strong>de</strong> un cuartel que lucía las evi<strong>de</strong>ncias <strong>de</strong> un cruento<br />
asalto. Las labores <strong>de</strong> recogida <strong>de</strong> escombros y<br />
retirada <strong>de</strong> material aún seguían, pese a la lejanía ya<br />
<strong>de</strong>l final <strong>de</strong> la guerra.<br />
- Esto va para muchos <strong>años</strong>, le espetó el revisor,<br />
mientras le tendía la mano para recoger su billete.<br />
Esto va a tardar en levantarse.<br />
Karl esbozó una sonrisa cómplice <strong>de</strong> asentimiento<br />
pero no articuló palabra. La ruina no solo era<br />
material, era moral e institucional. Costaría <strong>de</strong>struir<br />
el entramado gubernamental erigido para<br />
sostener el nuevo Reich. Los nazis para hacer que<br />
su gobierno permaneciera seguro <strong>de</strong> ataques y<br />
para inspirar miedo en los corazones <strong>de</strong>l pueblo<br />
alemán, crearon y extendieron un sistema <strong>de</strong> terror<br />
contra los opositores y los supuestos, o sospechosos<br />
<strong>de</strong> ser, opositores al régimen. Encarcelaron a esas<br />
personas sin juicio, manteniéndoles en “custodia<br />
protectora” y en campos <strong>de</strong> concentración, y los<br />
sometieron a persecución, <strong>de</strong>gradación, expolio,<br />
esclavitud, tortura y asesinato. Entre las agencias<br />
más <strong>de</strong>stacadas usadas en la perpetración <strong>de</strong> estos<br />
crímenes estuvieron las SS y la Gestapo que, junto<br />
a otras ramas o agencias favorecidas <strong>de</strong>l Estado y<br />
el Partido, pudieron actuar sin el control <strong>de</strong> la ley.<br />
Y los jueces formaban parte <strong>de</strong> este engranaje.<br />
Recordaba como por ejemplo, se llegaba a someter<br />
por or<strong>de</strong>n judicial a los enfermos a esterilización<br />
médica o a con<strong>de</strong>nar a prisión y a pena <strong>de</strong> muerte<br />
a judíos que tuvieron relaciones sexuales -probadas<br />
o no- con alemanes y con<strong>de</strong>nar mediante or<strong>de</strong>n<br />
judicial a miles <strong>de</strong> personas a confinamiento en los<br />
campos <strong>de</strong> concentración.<br />
Por eso a Karl las ruinas le parecían fantasmas<br />
<strong>de</strong>l pasado. Le recordaba que aún había cuentas<br />
que saldar y que ahora le tocaba a él <strong>de</strong>cidir su<br />
intervención en este ajuste. Como jurista había seguido<br />
con atención las noticias llegadas <strong>de</strong> Nuremberg, y el<br />
juicio a tan altas personalida<strong>de</strong>s <strong>de</strong>l gobierno <strong>de</strong> Hitler.<br />
La misma gente que había visto pavonearse en los<br />
<strong>de</strong>sfiles y en la prensa, prometiendo el nuevo imperio<br />
alemán, se veían ahora como carne <strong>de</strong> banquillo,<br />
menos altaneros pero igualmente insolentes. Se<br />
comentaba que Göering estaba manteniendo a<br />
raya a sus acusadores, con soberbia arrogancia,<br />
actitud que no era seguida por todos los acusados.<br />
Como jurista le llamaba la atención cuanto estaba<br />
sucediendo allí, y no se resistía a la i<strong>de</strong>a <strong>de</strong> participar<br />
como letrado en un hecho histórico <strong>de</strong> tal magnitud.<br />
El primer juicio internacional por crímenes <strong>de</strong> guerra,<br />
y podría intervenir en él. Pero no todo era tan bonito.<br />
Conocía igualmente las fuertes críticas surgidas en<br />
el seno <strong>de</strong> la judicatura alemana rechazando dicho<br />
tribunal por consi<strong>de</strong>rar que no lo amparaba una ley<br />
previa y que el <strong>de</strong>recho <strong>de</strong> los vencedores sobre<br />
los vencidos no les dotaba <strong>de</strong> jurisdicción suficiente<br />
para enjuiciar estos <strong>de</strong>litos, muchos <strong>de</strong> los cuales no<br />
estaban tipificados como tales antes <strong>de</strong> que fueran<br />
cometidos.<br />
Sabía <strong>de</strong> la fuerte presión popular que sufrían<br />
los intervinientes en los juicios. La nación alemana,<br />
<strong>de</strong>spierta ya <strong>de</strong>l mal sueño al que había sido<br />
arrastrada por el nazismo pretendía retornar a la<br />
normalidad expiando sus culpas y persiguiendo<br />
toda remembranza <strong>de</strong>l régimen <strong>de</strong>l horror. Todo<br />
lo que oliera a nazi, o hubiera tenido la más leve<br />
relación era <strong>de</strong>nunciado, perseguido y rechazado.<br />
Líbrenos Dios <strong>de</strong> los conversos, le <strong>de</strong>cía muchas<br />
veces el Decano ante la puerta <strong>de</strong>l Tribunal, cuando<br />
veía a las masas jaleando la <strong>de</strong>tención y traslado<br />
<strong>de</strong> filonazis. Un cuasi estado <strong>de</strong> linchamiento se<br />
extendía por las calles llevando gran presión a todo<br />
aquel que hubiera tenido cualquier relación con<br />
los anteriores mandamases. Para los letrados no era<br />
distinto. La incomprensión social cernida sobre los<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
ahora <strong>de</strong>clarados <strong>de</strong>lincuentes se extendía a sus<br />
abogados, cuya rutina <strong>de</strong> <strong>de</strong>fensa se veía alterada<br />
por la masa enfurecida. No pocas veces el Decano<br />
<strong>de</strong> los Abogados, un viejo jurista cuyo temple se<br />
había forjado en los <strong>años</strong> <strong>de</strong> la Gran Guerra, había<br />
tenido que salir al paso <strong>de</strong> ataques y coacciones<br />
contra abogados recordando el elemental <strong>de</strong>recho<br />
<strong>de</strong> <strong>de</strong>fensa que asiste a todo hombre.<br />
El tren engullía raíles y la <strong>de</strong>vastación <strong>de</strong> la zona<br />
avanzaba en la medida que se acercaba a la otrora<br />
gran urbe. “¡Ah, Berlín! ¿Qué fue <strong>de</strong> ti, pobre Berlín?”,<br />
cantaba por bajo un viejo vagabundo que ocupaba<br />
un compartimento contiguo.<br />
La vieja y <strong>de</strong>rruida estación recibió a los viajeros con<br />
cierto toque <strong>de</strong> elegancia recompuesta. Los servicios<br />
ferroviarios se habían restaurado recientemente con<br />
relativa normalidad y las estaciones comenzaban<br />
a recuperar su otrora bulliciosidad. Tras abandonar<br />
el tren, Karl se encaminó calle abajo directamente<br />
hacia su <strong>de</strong>spacho. Necesitaba consultar varias notas<br />
y concertar varias reuniones. ¿Qué iba a hacer? Aún<br />
no lo sabía a ciencia cierta. Por el camino se cruzó<br />
con varios furgones militares <strong>de</strong> las potencias aliadas<br />
lo que le <strong>de</strong>volvió a la cruda realidad <strong>de</strong> ocupación<br />
que estaba viviendo el país, noción perdida por los<br />
días <strong>de</strong> retiro en la Selva Negra. La cru<strong>de</strong>za <strong>de</strong> los<br />
vehículos militares y la presencia <strong>de</strong> armamento<br />
disuasorio le recondujo a la verda<strong>de</strong>ra realidad <strong>de</strong>l<br />
país. Al pasar por la oficina postal unas letras gran<strong>de</strong>s<br />
se le clavaron en el ánimo: “Nuremberg: Speer<br />
reconoce su culpa”. Era la noticia <strong>de</strong>l periódico <strong>de</strong>l<br />
día, que procedió a comprarlo y don<strong>de</strong> se relataba<br />
a modo <strong>de</strong> diario el <strong>de</strong>sarrollo <strong>de</strong>l proceso iniciado<br />
ya en Nuremberg. No podía per<strong>de</strong>r más tiempo y<br />
<strong>de</strong>bía tomar una <strong>de</strong>cisión. Pero ¿cómo acertar?<br />
III. DERECHO Y JUSTICIA<br />
Al llegar al <strong>de</strong>spacho le recibió la siempre diligente<br />
Úrsula, que con su larga melena rubia, y su <strong>de</strong>lgada y<br />
elegante figura daba un toque <strong>de</strong> madura distinción<br />
al recibidor <strong>de</strong>l <strong>de</strong>spacho. Al ver a su jefe entrar por<br />
la puerta varios días antes <strong>de</strong> lo previsto, alzó sus<br />
ojos por encima <strong>de</strong> la máquina <strong>de</strong> escribir y con el<br />
cuello enhiesto esperó or<strong>de</strong>nes que a buen seguro<br />
llegarían, pues algo grave <strong>de</strong>bía ocurrir para un<br />
retorno tan inesperado.<br />
Úrsula, buenos días. ¿Todo bien? Perfecto. Necesito<br />
me ponga en comunicación con el Letrado Jefe <strong>de</strong>l<br />
Ministerio, que venga Júrgen y conciérteme una cita<br />
con el Decano a la mayor brevedad posible. Estaré<br />
en el <strong>de</strong>spacho, café y pastas. Gracias.<br />
Úrsula con eficiencia germana procedió a<br />
ejecutar las tareas. Tras servir el café y las pastas y<br />
avisar al fiel ayudante <strong>de</strong>l jefe, Jürgen Moeller, se<br />
puso a intentar las arduas gestiones telefónicas. La<br />
primera fue exitosa:<br />
- Her Ruber, Matthias Reinhardt en el teléfono.<br />
Reinhart, nuevo Letrado Jefe <strong>de</strong>l Ministerio <strong>de</strong><br />
Dossier<br />
Justicia Alemán, era compañero <strong>de</strong> carrera <strong>de</strong> Karl.<br />
En este tiempo <strong>de</strong> cambios, don<strong>de</strong> no se sabía por<br />
don<strong>de</strong> iban a venir las normas, era un <strong>de</strong>tentador<br />
privilegiado <strong>de</strong> información, útil en el juzgado y a la<br />
hora <strong>de</strong> entablar nuevos pleitos. Karl fue directo y tras<br />
saludarle le comentó la cuestión que le inquietaba.<br />
Poco le dijo su compañero. Parece ser que los juicios<br />
en Nurembreg son controlados por las potencias<br />
aliadas y no <strong>de</strong>jan a nadie <strong>de</strong>l Ministerio meter baza.<br />
Son muy celosos <strong>de</strong> facilitar información. Sí le pudo<br />
confirmar que se había convocado juicios a juristas y<br />
jueces y que estaban previstos para inicios <strong>de</strong>l otoño.<br />
Los acusados en el juicio <strong>de</strong> juristas eran la mayoría<br />
oficiales <strong>de</strong>l Ministerio <strong>de</strong> Justicia alemán, gente tan<br />
notoria como Schlegelberger, Klemm, Rothenberger,<br />
Launtz, Mettgenberg, Cuhorst, Oeschey, Altstoetter,<br />
entre otros.<br />
El que se estaba <strong>de</strong>nominando “Juicio <strong>de</strong> los<br />
Jueces”, seguido contra abogados y jueces que<br />
establecieron el aparataje jurídico nacionalsocialista,<br />
se estaba conformando. Iban a ser acusados <strong>de</strong><br />
conspiración criminal, crímenes <strong>de</strong> guerra y crímenes<br />
contra la humanidad entre los que se <strong>de</strong>staca la<br />
aplicación <strong>de</strong> las leyes <strong>de</strong> higiene racial y las leyes y<br />
<strong>de</strong>cretos contra la población judía.<br />
Karl le agra<strong>de</strong>ció la información a su compañero<br />
y tras <strong>de</strong>spedirse cortésmente emplazándose para<br />
comer un día <strong>de</strong> los veni<strong>de</strong>ros, procedió a reunir las<br />
carpetas y tomos relativos a la legislación aplicada<br />
durante los <strong>años</strong> <strong>de</strong> la guerra.<br />
Estando buscando dicho material Úrsula entró <strong>de</strong><br />
golpe y con cierta urgencia comenzó a hablar sin<br />
esperar la atención <strong>de</strong> su jefe: Her Ruber, el Decano<br />
le comunica que lo recibirá ahora, si pue<strong>de</strong> acudir a<br />
su <strong>de</strong>spacho.<br />
Karl abandonó la pluma y el papel sobre el<br />
escritorio y recuperó la chaqueta <strong>de</strong>l perchero,<br />
avanzando mientras se la colocaba.<br />
- Úrsula, no sé cuando volveré. Le ruego me traiga<br />
algo frío <strong>de</strong> comer y me lo <strong>de</strong>je en el <strong>de</strong>spacho.<br />
Dígale a Jürgen que recopile todo lo que encuentre<br />
sobre la organización judicial durante la guerra.<br />
Gracias.<br />
El <strong>de</strong>spacho <strong>de</strong>l Decano <strong>de</strong> los Abogados <strong>de</strong><br />
Berlín se encontraba cerca <strong>de</strong>l suyo. Tomó <strong>de</strong>s<strong>de</strong><br />
Friedrichstrasse en dirección hacia el Tiergarten, y<br />
en las inmediaciones <strong>de</strong>l cuartel <strong>de</strong>l ejército <strong>de</strong>l<br />
aire, símbolo <strong>de</strong> la megalomanía <strong>de</strong>l hoy procesado<br />
Göering, en una pequeña casa, se alzaba un<br />
<strong>de</strong>spacho por el que habían pasado los casos más<br />
apasionantes <strong>de</strong>l último cuarto <strong>de</strong> siglo en Berlín.<br />
El <strong>de</strong>cano, Harald Bierhoff se había <strong>de</strong>stacado por<br />
ser una persona sosegada, tenaz, que había sabido<br />
mantener la institución <strong>de</strong> los abogados fuera <strong>de</strong><br />
toda influencia política y que había conseguido<br />
mantener centrada la profesión y a sus compañeros,<br />
sin caer en la tentación <strong>de</strong> servir <strong>de</strong> instrumento<br />
a la locura jurídica <strong>de</strong>l régimen nazi. Se conocían<br />
bastante bien y el saludo entre ambos fue muy<br />
afectuoso y cordial.<br />
VII
VIII<br />
Dossier<br />
- ¿Qué tal Karl, qué te trae por mi humil<strong>de</strong><br />
<strong>de</strong>spacho?<br />
- Querido Harald, déjate <strong>de</strong> formalismos. Vengo a<br />
verte como compañero. Tengo un problema y vengo<br />
a pedirte el sabio consejo <strong>de</strong>l compañero, <strong>de</strong>cano<br />
y amigo.<br />
Ante un intrigado interlocutor, Karl <strong>de</strong>sgranó la<br />
esencia <strong>de</strong> su problema. En <strong>de</strong>finitiva no sabía si<br />
<strong>de</strong>bía o no hacerse cargo <strong>de</strong> esta <strong>de</strong>fensa y <strong>de</strong> las<br />
consecuencias que ello acarrearía, tanto para él<br />
como para su familia.<br />
El Decano encendió su pipa y se arrellanó en su<br />
sillón mientras escuchaba atento las explicaciones<br />
<strong>de</strong> su compañero. Una vez terminada la <strong>de</strong>licada<br />
exposición, el silencio se adueñó <strong>de</strong> la estancia y el<br />
Decano, inspirando fuertemente, llenó sus pulmones<br />
<strong>de</strong> humo <strong>de</strong> tabaco, para exhalar pausadamente<br />
su contenido, mientras miraba fijamente a su<br />
compañero.<br />
- Querido amigo. Estamos ante un problema<br />
<strong>de</strong> raíz, que afecta al sentido <strong>de</strong> nuestra profesión<br />
misma. Ya te prevengo que soy parte interesada en<br />
esta cuestión, ya que si los acusados tienen problemas<br />
para encontrar <strong>de</strong>fensa letrada, habré <strong>de</strong> buscarle<br />
yo mismo un compañero que se la proporcione,<br />
y sabrás que no será tarea fácil, tal y como están<br />
hoy las cosas. Pero voy a huir <strong>de</strong> todo interés y te<br />
daré mi punto <strong>de</strong> vista al respecto. Es cierto que<br />
somos abogados y que tenemos la libertad <strong>de</strong> elegir<br />
nuestros clientes y las causas que queremos <strong>de</strong>fen<strong>de</strong>r.<br />
Es cierto que nuestra conciencia pue<strong>de</strong> dictarnos<br />
los asuntos que po<strong>de</strong>mos o no llevar, pero también<br />
te digo que los abogados formamos parte <strong>de</strong>l<br />
engranaje <strong>de</strong> la Justicia y que sin nuestra presencia<br />
nada <strong>de</strong> esto tendría sentido. El ciudadano se sentiría<br />
ante una maquinaria automatizada que se limitaría<br />
a imponer sanciones y regular comportamientos.<br />
Pero el ser humano busca humanidad y el abogado<br />
humaniza la Justicia, llevando interpretaciones <strong>de</strong> las<br />
leyes hasta extremos insospechados, favoreciendo la<br />
humanización <strong>de</strong>l espíritu <strong>de</strong> la ley. En nuestro caso,<br />
querido amigo, se trata <strong>de</strong> un dilema. Conocemos<br />
<strong>de</strong> sobra los problemas por los que hemos pasado<br />
estos últimos <strong>años</strong>. Somos conscientes, pues así lo<br />
hemos discutido muchas veces, que los Jueces, y<br />
Su Señoría a la cabeza, aplicaron a rajatabla un<br />
sistema legal que era injusto, y no se <strong>de</strong>tuvieron a<br />
consi<strong>de</strong>rar la maldad <strong>de</strong>l mismo, sino que aplicaron<br />
el viejo adagio latino “dura lex, sed lex”, o lo que<br />
tantas veces hemos escuchado en estos <strong>años</strong> <strong>de</strong>s<strong>de</strong><br />
la judicatura: “Befehl ist Befehl”, ór<strong>de</strong>nes son ór<strong>de</strong>nes.<br />
Los jueces no repararon a distinguir la diferencia entre<br />
Derecho y Justicia y se limitaron a ser unos meros<br />
agentes aplicadores <strong>de</strong> un Derecho injusto y represor,<br />
soslayando toda traza <strong>de</strong> Justicia que pudiera existir.<br />
Pero los abogados hemos <strong>de</strong> consi<strong>de</strong>rar que no solo<br />
la aplicación <strong>de</strong>l Derecho justifica nuestra existencia,<br />
sino que hemos <strong>de</strong> trabajar por la Justicia misma.<br />
Hace unos <strong>años</strong>, en Ginebra asistí a un congreso<br />
<strong>de</strong> abogados y tuve una interesante conversación<br />
con un compañero uruguayo, Sr. Couture, y me<br />
impresionó una frase que comentaba al hilo <strong>de</strong><br />
esta cuestión: “Si el Derecho se contrapone con la<br />
Justicia, inclínate siempre por la Justicia”. Esta frase<br />
se la repito a los nuevos compañeros que ingresan en<br />
nuestra profesión, porque tras lo visto en estos <strong>años</strong>,<br />
es necesario tenerla muy presente. ¿Tienes dudas <strong>de</strong><br />
<strong>de</strong>fen<strong>de</strong>r a Su Señoría? ¿Por qué? ¿Porque sabes que<br />
fue un juez injusto? Defen<strong>de</strong>r a un injusto no nos hace<br />
peores abogados, lo que nos hace peores abogados<br />
es permitir la injusticia. Su Señoría, como cualquier<br />
penado tiene <strong>de</strong>recho a la mejor <strong>de</strong>fensa posible, y<br />
si tu se la pue<strong>de</strong>s proporcionar, es <strong>de</strong> Justicia que la<br />
tenga, con in<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> los hechos que haya<br />
cometido. La Justicia la <strong>de</strong>ben aplicar los jueces,<br />
nosotros invocamos el <strong>de</strong>recho y su aplicación justa<br />
a cada caso.<br />
Tras un buen rato <strong>de</strong> conversación, el Decano<br />
<strong>de</strong>spidió a su amigo viéndolo marchar esperando<br />
haberle ayudado en una <strong>de</strong>cisión que solamente él<br />
podía tomar. Karl paseó por las calles tranquilamente,<br />
apurando un cigarrillo mientras su cabeza daba<br />
vueltas en torno a lo que le había comentado<br />
el Decano. Por las calles las ruinas fruto <strong>de</strong> los<br />
bombar<strong>de</strong>os <strong>de</strong>l otrora esplendoroso Berlín daban<br />
una impresión fantasmagórica. Sin <strong>de</strong>sviarse Karl<br />
llegó a su <strong>de</strong>spacho, se encerró en el mismo y<br />
mientras contemplaba por la ventana el trasiego <strong>de</strong><br />
vehículos militares apuró la comida fría que le había<br />
preparado Úrsula.<br />
La única <strong>de</strong>fensa posible y que imaginaba<br />
pretendía que se aplicase por parte <strong>de</strong> Su Señoría,<br />
dadas sus conversaciones durante todos estos<br />
<strong>años</strong>, era una <strong>de</strong>fensa legal que esencialmente<br />
estableciera que el imputado estaba solamente<br />
siguiendo ór<strong>de</strong>nes, en una especie <strong>de</strong> obediencia<br />
<strong>de</strong>bida a la Ley que tienen los jueces, por lo que no<br />
serían responsables <strong>de</strong> tales <strong>de</strong>litos. Sabía que tras<br />
la Gran Guerra dicha eximente había sido utilizada<br />
como argumento legal con notable éxito. Habría<br />
que transfundirla ahora al ámbito judicial alemán.<br />
Al comienzo <strong>de</strong> la tar<strong>de</strong>, su <strong>de</strong>spacho comenzó a<br />
recuperar la normalidad. Cuando llegó su Secretaria,<br />
Karl la llamó al <strong>de</strong>spacho y le dictó las tareas para<br />
la tar<strong>de</strong> mientras seguía mirando por los gran<strong>de</strong>s<br />
ventanales y dictando notas al eficiente Jürgen.<br />
- Úrsula, por favor, por este or<strong>de</strong>n, necesito me<br />
consiga conferencia con mi esposa, me pida cita<br />
para ver mañana por la mañana al Secretario <strong>de</strong>l<br />
Juzgado Central <strong>de</strong> Berlín núm. 9, Her Hrubresh, y<br />
quiero que luego venga con nosotros para preparar<br />
una serie <strong>de</strong> material que vamos a necesitar… ¡Ah!<br />
Y consígame, por favor, dos billetes <strong>de</strong> tren para<br />
Jürgen y para mí, solo ida, para la semana que viene,<br />
<strong>de</strong>stino Nuremberg. Eso es todo. A trabajar.<br />
Una sonrisa se apo<strong>de</strong>ró <strong>de</strong> su secretaria cuando<br />
abandonaba el <strong>de</strong>spacho. Cuando veía brillar los<br />
ojos <strong>de</strong> su jefe <strong>de</strong> esa manera, sabía que algo<br />
importante se estaba preparando. Se avecinaban<br />
duros días <strong>de</strong> trabajo.<br />
Enero - Marzo 2010
Santiago Machuca Rodríguez<br />
Carta <strong>de</strong>s<strong>de</strong> Temuco<br />
Premio patrocinado por:
X<br />
Dossier<br />
Santiago Machuca Rodríguez<br />
Nacido en Estepa, es licenciado en <strong>de</strong>recho (1984-89) y abogado en<br />
ejercicio <strong>de</strong>s<strong>de</strong> 1.993. Actualmente es director <strong>de</strong> los servicios jurídicos<br />
<strong>de</strong> la Empresa Pública <strong>de</strong> Gestión <strong>de</strong> Programas Culturales. En este<br />
relato <strong>de</strong> ficción ha pretendido poner <strong>de</strong> manifiesto las consecuencias<br />
que se <strong>de</strong>rivan <strong>de</strong> la aplicación <strong>de</strong> las penas privativas <strong>de</strong> libertad,<br />
<strong>de</strong>fendiendo una mayor humanización <strong>de</strong> las penas y <strong>de</strong>nunciando<br />
la estigmatización <strong>de</strong>l interno. Toda persona <strong>de</strong>be ser tratada con<br />
la máxima dignidad sea cual sea la situación en la que se encuentre.<br />
Los reclusos no son seres atávicos y primitivos carentes <strong>de</strong> los más<br />
elementales principios morales, cualquiera pue<strong>de</strong> verse inmerso<br />
por los avatares <strong>de</strong> la existencia en un proceso penal. La prisión no<br />
es el medio a<strong>de</strong>cuado para la solución <strong>de</strong> los conflictos sociales.<br />
Premio patrocinado por:
Enero - Marzo 2010<br />
“Carta <strong>de</strong>s<strong>de</strong> Temuco”<br />
Santiago Machuca Rodríguez, Abogado<br />
A mis amigos Antonio y Jesús.<br />
Querida Gertru:<br />
Dossier<br />
Créeme si te digo que escribo esta carta sin rencor, sin odio. Si algo he aprendido <strong>de</strong> esta terrible<br />
experiencia es que <strong>de</strong> nada sirven la soberbia y la arrogancia. No pienses que busco tu compasión. Sólo<br />
te pido que la leas <strong>de</strong> principio a fin, y que me respondas, llevo casi un mes sin hablar contigo y sin recibir<br />
noticias tuyas, precisamente ahora que tan sólo faltan nueve días para que salga <strong>de</strong> fin <strong>de</strong> semana.<br />
Déjame que haga memoria. Cuando llegué, dos funcionarios me cachearon, tomaron mis datos<br />
personales y mis huellas dactilares. Me quitaron los cordones <strong>de</strong> los zapatos, el cinturón, la cartera con<br />
la documentación, las llaves <strong>de</strong> la casa y el dinero. En una ficha, apuntaron lo que llevaba encima y<br />
me dieron un resguardo. Me acompañaron a unas <strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncias en las que había dos filas <strong>de</strong> duchas,<br />
era obligatorio ducharse. Me entregaron una camisa <strong>de</strong> tergal celeste, un pantalón <strong>de</strong> algodón azul, un<br />
chándal, una sábana, dos mantas, una toalla <strong>de</strong> baño y una cajita con cepillo <strong>de</strong> dientes, jabón, champú<br />
y una esponja. Trataron <strong>de</strong> ser amables al verme tan asustado. Me informaron que tenía <strong>de</strong>recho a una<br />
llamada <strong>de</strong> teléfono. Soy yo, estoy bien. No te preocupes por mí. Cuídate. Fue lo único que acerté a<br />
<strong>de</strong>cirte antes <strong>de</strong> colgar precipitadamente. No tenía ganas <strong>de</strong> hablar, sobraban las explicaciones.<br />
Recuerdo que la enfermería estaba al final <strong>de</strong> un largo corredor sin ventanas. Tuve que esperar más <strong>de</strong><br />
una hora hasta que llegó el médico. Preguntó si era la primera vez que entraba aquí, dije que sí. El doctor,<br />
un hombre muy <strong>de</strong>lgado con gafas y el pelo blanco, leyó mi ficha personal en voz alta.<br />
— Tiene usted 45 <strong>años</strong>.<br />
— Sí.<br />
— ¿Profesión?<br />
— Soy arquitecto.<br />
— ¿Alguna enfermedad crónica? ¿Alergia a algún tipo <strong>de</strong> comida?<br />
— No… Bueno, soy miope, sin las gafas estoy perdido.<br />
— Se quedará usted unos días en la enfermería, hasta que le vea la trabajadora social. ¿Quiere que le<br />
dé algún tranquilizante para po<strong>de</strong>r dormir?<br />
Al cuarto día me llevaron a la celda, un pequeño cuarto <strong>de</strong> doce metros cuadrados, con una litera, un<br />
armario, un lavabo sin espejo y un váter. La puerta, <strong>de</strong> barras <strong>de</strong> hierro, da a la galería. Tengo que realizar<br />
mis necesida<strong>de</strong>s fisiológicas en presencia <strong>de</strong> un extraño, sin la menor intimidad. Me daba vergüenza <strong>de</strong><br />
todos los ruidos y olores. En la celda sólo po<strong>de</strong>mos estar durante la noche y dos horas <strong>de</strong> siesta. El resto<br />
<strong>de</strong>l tiempo, las celdas se cierran y es obligatorio permanecer en los talleres o en los <strong>de</strong>stinos <strong>de</strong> tareas<br />
asignadas a cada recluso.<br />
Mi compañero <strong>de</strong> celda es un hombre <strong>de</strong> Algámitas, mayor que yo, gordo con la cara abotargada,<br />
siempre con un palillo <strong>de</strong> dientes en la boca, creo que ya te he hablado <strong>de</strong> él en otras ocasiones. Me<br />
comentaron que había sido con<strong>de</strong>nado por haber matado a alguien en un arrebato. Dicen que estaba<br />
borracho. Sin hablar nada acordamos que mientras uno estuviese <strong>de</strong> pie en la celda, el otro permanecería<br />
acostado en la litera. Tenemos una televisión pequeña y una radio, están prohibidos los teléfonos móviles,<br />
or<strong>de</strong>nadores y todo tipo <strong>de</strong> aparatos que permitan tener comunicaciones con el exterior. A las once en<br />
punto <strong>de</strong> la noche apagan la luz y hay que guardar absoluto silencio. Recuerdo que pasé la primera<br />
XI
XII<br />
Dossier<br />
noche <strong>de</strong>svelado, me sobresaltaba con cualquier ruido <strong>de</strong> la litera <strong>de</strong> abajo, temiendo – sé que te pue<strong>de</strong><br />
parecer ridículo y exagerado- que me violasen o yo que sé. No paraba <strong>de</strong> escuchar el gozne <strong>de</strong> las puertas<br />
abriendo y cerrándose.<br />
En las horas <strong>de</strong> comedor seguía las noticias que los medios <strong>de</strong> comunicación daban <strong>de</strong> mi ingreso<br />
en prisión, con todo tipo <strong>de</strong> <strong>de</strong>talles escabrosos <strong>de</strong> las diligencias previas que se instruían. Vi aparecer<br />
imágenes <strong>de</strong> mis edificios más emblemáticos, repasaron reiteradamente mi curriculum profesional,<br />
repitieron sin cesar la secuencia <strong>de</strong> mi entrada en el Juzgado para <strong>de</strong>clarar, en las tertulias formularon<br />
todo tipo <strong>de</strong> infamias. Por supuesto, nadie reparaba en que los hechos eran meros indicios sin probar, no<br />
se había celebrado Juicio. Por supuesto, a nadie importaba que mis hijos y mi madre pudieran ver esas<br />
imágenes, con gravísimas <strong>de</strong> injurias contra mí, les daba igual el oprobio y la ignominia. Tú también has<br />
sufrido el escarnio sin tener ninguna culpa. Tengo que agra<strong>de</strong>certe que ocultaras a los niños la verdad, me<br />
pareció estupendo que dijeras que me había ido al sur <strong>de</strong> Chile, a Temuco, para ejecutar el proyecto <strong>de</strong><br />
la casa museo <strong>de</strong> un ilustre poeta. Luisito no enten<strong>de</strong>ría nada, es <strong>de</strong>masiado pequeño, pero Miguel, con<br />
cinco <strong>años</strong>, se da cuenta <strong>de</strong> todo. No sabes cuanto sufrí el día que me contaste que en el recreo, un niño<br />
hizo llorar a Miguel diciendo que su padre estaba en la cárcel.<br />
Cuando ocurrió el siniestro me encontraba en el mejor momento <strong>de</strong> mi carrera. Había ganado el<br />
concurso internacional para realizar el centro cultural <strong>de</strong> Temuco <strong>de</strong>dicado a Pablo Neruda, justo al lado<br />
<strong>de</strong> su casa natal -que luego nos serviría <strong>de</strong> excusa-, y me habían adjudicado el proyecto <strong>de</strong> ampliación<br />
parcial <strong>de</strong>l Centro <strong>de</strong> Arte Contemporáneo. Había sacado la plaza <strong>de</strong> la Universidad, me invitaban a<br />
todos los foros y <strong>de</strong>bates sobre urbanismo, a las presentaciones <strong>de</strong> libros, a las exposiciones. Te quejabas<br />
<strong>de</strong> que llegaba tar<strong>de</strong> a casa. No podía imaginar que se cerrarían todas las puertas, <strong>de</strong>saparecerían los<br />
encargos <strong>de</strong> la Administración, mis artículos <strong>de</strong>jarían <strong>de</strong> publicarse, mis edificios per<strong>de</strong>rían todo interés. El<br />
mundo cambió <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el mismo momento en el que el Juez <strong>de</strong> Instrucción acordó la prisión preventiva por<br />
consi<strong>de</strong>rar que existía peligro <strong>de</strong> fuga.<br />
Mes y medio <strong>de</strong>spués tuvimos el primer bis a bis en aquella sórdida habitación sin ventanas, sin cuadros,<br />
con una cama <strong>de</strong> matrimonio y una mesita <strong>de</strong> noche. Allí esperé hasta que llegaste acompañada <strong>de</strong> un<br />
funcionario, traías la cara blanca. Cuando nos quedamos solos, en medio <strong>de</strong> un espeso silencio empecé<br />
a tocarte con ansiedad, intenté torpemente abrazarte, sin darme cuenta <strong>de</strong> que tú estabas horrorizada.<br />
Perdóname. Permaneciste inmóvil, inerte, sin quererte apenas <strong>de</strong>svestir. Cuando te fuiste, me sentí como si<br />
te hubiese agredido, como si te hubiera forzado.<br />
En cada cambio <strong>de</strong> turno, los funcionarios entrantes hacen el recuento por las celdas. El primer recuento<br />
es a las siete y media <strong>de</strong> la mañana. Cuando se asoma el funcionario, tienes que ponerte en el centro<br />
<strong>de</strong> la celda, <strong>de</strong> pie, correctamente vestido. Así tres veces al día. El pasado jueves se oyeron gritos <strong>de</strong> los<br />
funcionarios, en una <strong>de</strong> las celdas un muchacho había conseguido atiborrarse <strong>de</strong> pastillas y yacía en el<br />
suelo. Lo sacaron en una camilla. Por la tar<strong>de</strong>, hubo cacheos y registro especial en todas las celdas.<br />
Tengo <strong>de</strong>recho a cinco llamadas a la semana, <strong>de</strong> cinco minutos <strong>de</strong> duración, siempre a números<br />
previamente i<strong>de</strong>ntificados. Yo no puedo recibir llamadas. Hablo normalmente con mi madre – que es más<br />
fuerte que todos nosotros-, contigo y a veces con el abogado. Pue<strong>de</strong>s imaginarte lo importante que es<br />
cada llamada, repaso mentalmente hasta el agotamiento todas las palabras que me dices. Si te llamo y<br />
no estás, o te encuentras cansada y <strong>de</strong> mal humor, o tienes cosas que hacer y no pue<strong>de</strong>s aten<strong>de</strong>rme, esa<br />
noche la angustia no me <strong>de</strong>ja dormir. Lo que me permite vivir son las palabras <strong>de</strong> Miguel y los besos <strong>de</strong><br />
Luisito en el auricular. Papá, ¿hay muchos indios en Temuco o pocos? ¿Y por qué los indios no usan camisa,<br />
solo pantalón y las plumas <strong>de</strong> la cabeza?<br />
Me encantaría po<strong>de</strong>rte ver en este momento que lees la carta. ¿Te estás aburriendo? Recuerdo que el<br />
abogado que habías buscado, sin escatimar en precio, fue a visitarme a la prisión. Nos veíamos a través <strong>de</strong><br />
los barrotes <strong>de</strong>l locutorio, y hablábamos por una pequeña rejilla metálica, sentados frente a frente. Llevaba<br />
traje azul marino y sudaba abundantemente.<br />
— Dígame usted que pasó.<br />
— Se estaba ejecutando la obra <strong>de</strong> rehabilitación <strong>de</strong> una vieja nave industrial en la calle Manuel Siurot.<br />
Ese día, estábamos todos en la obra. Mi hermano vino corriendo y avisó <strong>de</strong> que dos albañiles se habían<br />
caído <strong>de</strong> un tejado. Llamamos a la ambulancia. Uno <strong>de</strong> ellos falleció antes <strong>de</strong> llegar al hospital, el otro, a<br />
la semana <strong>de</strong>l acci<strong>de</strong>nte.<br />
— ¿Cómo ocurrió?<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Dossier<br />
— Al parecer, estaban montados sobre uralita, la uralita cedió y cayeron <strong>de</strong> una altura equivalente a<br />
una segunda planta.<br />
— ¿Usted lo vio?<br />
— No, no vi nada, estaba en la puerta <strong>de</strong> la nave mirando la fachada.<br />
— ¿Qué relación tenía con la obra?<br />
— Yo había redactado el proyecto básico y <strong>de</strong> ejecución para convertir la nave en oficinas y locales, y<br />
había firmado el estudio <strong>de</strong> seguridad y salud. Asumí la dirección facultativa <strong>de</strong> obras.<br />
— ¿Iba por la obra?<br />
— Sí claro, una vez por semana. Les dije ochenta veces que tenían que montar los andamios, que no<br />
trabajasen subidos al tejado.<br />
— Eso tiene que <strong>de</strong>cirlo en el Juzgado.<br />
— No, no. El constructor es mi hermano, no quiero perjudicarlo.<br />
— Está usted perdido. Tiene que intentar aclarar que la responsabilidad es <strong>de</strong>l constructor y no suya.<br />
— No voy a <strong>de</strong>clarar contra mi hermano. De ninguna manera.<br />
Al ponerse en pie para <strong>de</strong>spedirse, golpeó ligeramente el cristal que nos separaba, y añadió: Me<br />
gustaría que pensara las consecuencias que tiene todo esto, tengo que <strong>de</strong>cirle que su hermano sí ha<br />
<strong>de</strong>clarado contra usted. Le contesté que no por eso <strong>de</strong>jaba <strong>de</strong> ser mi hermano.<br />
Me hubiera gustado que vinieras el día <strong>de</strong>l juicio. Me condujeron a la Audiencia Provincial esposado,<br />
montado en un furgón policial. Dos policías me cogían <strong>de</strong>l brazo. Al llegar al vestíbulo <strong>de</strong> la sala <strong>de</strong> vistas,<br />
me encontré con mi hermano Manuel, que estaba sentado esperando. Lo miré, se acercó y me abrazó,<br />
me besó en la frente. La policía nos separó. Tengo grabado en la memoria su <strong>de</strong>claración. Aparentaba<br />
estar muy sereno.<br />
— ¿Cuál fue su intervención en la obra?<br />
— Me limité a seguir las ór<strong>de</strong>nes <strong>de</strong> la dirección facultativa. Todas sus indicaciones se cumplieron.<br />
— ¿Or<strong>de</strong>nó usted a los dos albañiles que se montaran en el tejado?<br />
— No, no. Yo cumplí todas las indicaciones <strong>de</strong>l libro <strong>de</strong> ór<strong>de</strong>nes <strong>de</strong> la obra. No estaba encargado <strong>de</strong><br />
la seguridad.<br />
— ¿El arquitecto había revisado el estado en el que se encontraba el tejado?<br />
— Creo que no.<br />
En ese momento, el fiscal manifestó que no era necesario formular más preguntas y el juez tomó nota.<br />
Cuando el Ministerio Fiscal y mi abogado terminaron sus informes, el Magistrado preguntó si tenía algo<br />
más que añadir. Me puse <strong>de</strong> pie, dije que sentía mucho la muerte <strong>de</strong> los dos albañiles, pero que no había<br />
tenido ninguna intención <strong>de</strong> causarles daño, no fue culpa mía. Diez días <strong>de</strong>spués, un oficial <strong>de</strong>l Juzgado<br />
vino al locutorio a notificar la Sentencia. Me con<strong>de</strong>naron a dos <strong>años</strong> y ocho meses <strong>de</strong> prisión, y tres <strong>años</strong><br />
<strong>de</strong> inhabilitación especial para el ejercicio <strong>de</strong> mi profesión.<br />
Este lunes se ha producido un altercado. A uno <strong>de</strong> los presos, un muchacho muy joven <strong>de</strong> Torreblanca,<br />
le han pillado una tableta <strong>de</strong> hachis. Al verse sorprendido, ha dado un empujón al funcionario y se ha tirado<br />
al suelo dando gritos. Acudieron con gran revuelo seis funcionarios y se lo llevaron esposado, arrastrando,<br />
a la celda <strong>de</strong> aislamiento. Todos nos quedamos en silencio.<br />
Me gustaría que contaras a los niños que Temuco es una ciudad pionera <strong>de</strong>l sur <strong>de</strong> Chile, situada entre el<br />
volcán nevado <strong>de</strong> Villarrica y el rio Cautín, con gran<strong>de</strong>s lagos y jardines con la flor <strong>de</strong>l copihue. En ella viven<br />
los mapuches, indios araucanos que fueron gran<strong>de</strong>s guerreros en la antigüedad y que ahora son amigos<br />
<strong>de</strong> su padre. Llevan camisa y chaleco <strong>de</strong> lana, no van con plumas. Cuéntales que estuve en Valparaiso<br />
XIII
XIV<br />
Dossier<br />
ro<strong>de</strong>ado <strong>de</strong> pelícanos, en el castillo <strong>de</strong> Valdivia con los cañones <strong>de</strong> la guerra <strong>de</strong> la in<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia, en<br />
Puerto Mont, y en la isla <strong>de</strong> Chiloé, don<strong>de</strong> compré lapislázuli.<br />
¿Sigues leyendo? Espero que no hayas tirado la carta a la basura. Te agra<strong>de</strong>zco que me ingresaras<br />
dinero, tenía la tarjeta <strong>de</strong>l peculio sin fondos y quería comprar libretas y acuarelas en el economato, por<br />
si me dan ganas <strong>de</strong> pintar, llevo muchos días sin dibujar. Dicen que en la cárcel hay merca<strong>de</strong>o, y que con<br />
dinero se pue<strong>de</strong> comprar <strong>de</strong> todo. No lo sé, nunca me han gustado los paraísos artificiales, aunque ahora<br />
necesito pastillas para po<strong>de</strong>r dormir.<br />
Al <strong>de</strong> Algámitas le han <strong>de</strong>negado la aplicación <strong>de</strong>l artículo 196 <strong>de</strong>l Reglamento. Había pedido la<br />
libertad condicional por tener un cáncer <strong>de</strong> próstata. Cuando volvió <strong>de</strong>l locutorio con la resolución <strong>de</strong>l<br />
Juzgado <strong>de</strong> Vigilancia Penitenciaria, se echó en la cama y rompió a llorar como un niño.<br />
No quiero discutir, pero me pareció injusto que en un primer momento dijeras que siempre podía contar<br />
con tu apoyo, que te parecía bien que no incriminase a mi hermano, y sin embargo <strong>de</strong>spués, cuando ya<br />
había sido con<strong>de</strong>nado, me insultaras diciendo que era un egoísta, que no había tenido escrúpulos para<br />
amargar la vida <strong>de</strong> nuestros niños. Fue un golpe muy duro cuando me enteré por mi madre <strong>de</strong> lo que le<br />
había pasado a mi hermano. No te he contado que pocos días antes había venido a visitarme. Nos vimos<br />
a través <strong>de</strong> un cristal, me pidió perdón y me dijo que me quería. Decía que no podía pensar en otra cosa,<br />
que la vida había <strong>de</strong>jado <strong>de</strong> tener sentido. ¡Cómo iba a imaginar que estaba hablando en serio! Los dos<br />
lloramos a través <strong>de</strong>l cristal. Ahora que mi hermano se ha ido, me queda como patrimonio personal el<br />
no haberle traicionado. Seguro que cuando nuestros hijos sean mayores lo enten<strong>de</strong>rán. Era mi hermano.<br />
No sabes lo difícil que es superar su muerte alejado <strong>de</strong> toda mi familia, ro<strong>de</strong>ado <strong>de</strong> extr<strong>años</strong> que no lo<br />
conocieron, aguantando en soledad en este lugar que no permite el <strong>de</strong>scanso, sin po<strong>de</strong>r consolar a mi<br />
madre, sin tan siquiera haber podido asistir al funeral, <strong>de</strong>strozado. Des<strong>de</strong> luego, si con la <strong>de</strong>sgracia se<br />
apren<strong>de</strong>, me voy a convertir en toda una eminencia.<br />
A medida que voy cumpliendo con<strong>de</strong>na me encuentro un poco más sereno, más acostumbrado a<br />
la rutina <strong>de</strong> estos muchachos llenos <strong>de</strong> tatuajes que no saben reprimir los ataques violentos <strong>de</strong> ira. Son<br />
personas que en la mayoría <strong>de</strong> los casos no tuvieron ninguna oportunidad. Algunos tienen gravemente<br />
alteradas sus capacida<strong>de</strong>s intelectivas y volitivas. En las horas <strong>de</strong>l comedor, venía observando a un<br />
hombre <strong>de</strong> Córdoba que se sentaba en un rincón y escribía afanosamente. Me enteré <strong>de</strong> que había sido<br />
con<strong>de</strong>nado por abusar <strong>de</strong> menores en un poli<strong>de</strong>portivo. Es un hombre medio calvo, sus ojos pequeños, sus<br />
cejas pobladas y sus dientes separados le dan un aspecto repulsivo. Me atreví a preguntarle si le gustaba<br />
escribir. Contestó tartamu<strong>de</strong>ando. Me enseñó su libreta muy orgulloso, con una sonrisa <strong>de</strong> bobo. Me di<br />
cuenta, horrorizado, que se limitaba a copiar con letra muy infantil párrafos literales <strong>de</strong>l evangelio, y repetía<br />
sin cesar, como si fuese un ejercicio <strong>de</strong> caligrafía, su nombre y sus apellidos.<br />
La semana pasada me cambiaron <strong>de</strong> <strong>de</strong>stino. Ahora estoy <strong>de</strong> jardinero, como ayudante <strong>de</strong> un<br />
nigeriano al que todos llaman Finidi, no sé cuál será su verda<strong>de</strong>ro nombre. Es un hombre muy religioso, reza<br />
cinco veces al día postrado en el suelo. Conmigo es extremadamente atento, siempre carga los sacos más<br />
pesados. Poda con enorme maestría los rosales y las zarzas. Su único miedo es que sustituyan su con<strong>de</strong>na<br />
por una or<strong>de</strong>n <strong>de</strong> expulsión. En los <strong>de</strong>scansos, le comento que voy a diseñarle una casa para construirla<br />
en Nigeria, en la sabana <strong>de</strong> acacias <strong>de</strong>l Sahel. Él dice que prefiere Madrid, le encantan los centros<br />
comerciales, sobre todo la sección <strong>de</strong> electrodomésticos. Por la tar<strong>de</strong>, me <strong>de</strong>dico a encua<strong>de</strong>rnar los libros<br />
<strong>de</strong>svencijados <strong>de</strong> la biblioteca <strong>de</strong> la prisión. Me sigue dando miedo <strong>de</strong>l momento <strong>de</strong> la ducha colectiva,<br />
en los vestuarios la vigilancia es menor y se originan muchas peleas. A<strong>de</strong>más, al quitarme las gafas apenas<br />
veo. Hace un mes, uno <strong>de</strong> los internos me puso una zancadilla y caí al suelo, me quitó mis gafas y las tiró<br />
al váter. Sin po<strong>de</strong>r levantarme conseguí, <strong>de</strong>snudo, gatear hasta el váter y tanteando en las aguas fecales,<br />
encontré las gafas. Todos se rieron escandalosamente viéndome tan humillado. A veces, el ser humano<br />
consigue ser absolutamente <strong>de</strong>spreciable. No me atreví a llamar a ningún funcionario.<br />
Este edificio fue construido con el único propósito <strong>de</strong> albergar a más <strong>de</strong> novecientos presos y que<br />
ninguno pudiera escaparse. Nadie se preocupó <strong>de</strong> que fuera un espacio habitable, como si no resultara<br />
suficiente con estar privado <strong>de</strong> libertad. Te parecerá una tontería, pero <strong>de</strong>berían poner los barrotes <strong>de</strong><br />
las ventanas en sentido horizontal, cumplirían la misma función <strong>de</strong> seguridad y no impedirían las vistas. No<br />
comprendo como un edificio que está en medio <strong>de</strong>l campo no tiene ningún ventanal al horizonte <strong>de</strong> olivos.<br />
Estoy convencido que en un edificio más agradable se disminuiría el nivel <strong>de</strong> tensión y <strong>de</strong> conflictos. El<br />
mobiliario es tan vulgar y <strong>de</strong>spersonalizado que muy pocos internos son cuidadosos en su uso. No sé, quizá<br />
no te importe nada como nos encontramos los reclusos <strong>de</strong> este centro.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Dossier<br />
He meditado mucho lo que escribo a continuación, he corregido, he tachado muchas veces el<br />
mismo párrafo, no es nada fácil para mí. Sabía que Antonio te estaba ayudando a superar estos difíciles<br />
momentos. Te acompañaba al parque con los niños, y algunos domingos salía con vosotros a comer. Al<br />
principio me hablabas <strong>de</strong> él con naturalidad, era tu amigo, tu compañero <strong>de</strong> trabajo, nada malo había<br />
en ello, no había motivo para pensar mal, no <strong>de</strong>bía ser tan mezquino. Poco a poco empecé a notar que<br />
las referencias a él eran continuas, que estabas fascinada. Incluso cuando llamaba por teléfono había<br />
veces que me quedaba sorprendido <strong>de</strong> que estuviera en nuestra casa, aunque fingía no darme cuenta.<br />
Te pue<strong>de</strong>s imaginar lo que es sentirte celoso cuando estás encerrado en una prisión. Te pue<strong>de</strong>s imaginar<br />
mi inquietud, mi angustia, apenas llevaba once meses en la cárcel. Me contaron que habíais asistido juntos<br />
a la boda <strong>de</strong> tu prima María, y me extrañó que no me contases ese <strong>de</strong>talle. Cuando te preguntaba, sólo<br />
<strong>de</strong>cías que eran fantasías mías, que no me atormentase.<br />
Ya no tienes necesidad <strong>de</strong> engañarme ni <strong>de</strong> fingir, te pido por favor que hables claro. Estoy <strong>de</strong>sesperado.<br />
Si tú quieres, po<strong>de</strong>mos divorciarnos <strong>de</strong> mutuo acuerdo. No me voy a oponer, tal vez sea lo más sensato.<br />
Me parece bien que te que<strong>de</strong>s con la guarda y custodia <strong>de</strong> los niños, y con el uso <strong>de</strong> la casa. Me gustaría<br />
po<strong>de</strong>r ver a los niños con libertad, casi todas las tar<strong>de</strong>s, y que pasen conmigo los fines <strong>de</strong> semana alternos<br />
y la mitad <strong>de</strong> las vacaciones. Te pido que me los <strong>de</strong>jes el fin <strong>de</strong> semana completo que salga en libertad.<br />
Ahora mismo no puedo pasarte ninguna pensión, pero no me negarás que mi madre te está ayudando<br />
económicamente. Perdóname las barbarida<strong>de</strong>s que te dije la última vez que hablamos, tú tampoco<br />
elegiste las mejores palabras. En el fondo, nunca esperaba esta tremenda <strong>de</strong>silusión, confiaba en ti sin<br />
reservas.<br />
Desgraciadamente, la memoria no pue<strong>de</strong> borrarse selectivamente y será difícil librarme <strong>de</strong> los<br />
acontecimientos tan dolorosos vividos este horrible año, pero si tú quieres, estoy dispuesto a intentar olvidar,<br />
a no pensar, a ignorar lo pasado, a tragarme el orgullo – espero que no me consi<strong>de</strong>res débil y cobar<strong>de</strong>-, sin<br />
reproches, sin preguntas, sin condiciones. Me <strong>de</strong>cías que no estabas enamorada <strong>de</strong> él, que fue sólo una<br />
tontería. ¿Tú quieres también intentarlo? Dime si quieres que sigamos juntos. Piénsalo y respón<strong>de</strong>me cuanto<br />
antes, sea cual sea tu <strong>de</strong>cisión.<br />
Como te <strong>de</strong>cía al principio, me quedan nueve días para salir <strong>de</strong> permiso, mi primer fin <strong>de</strong> semana.<br />
Me dice la trabajadora social que <strong>de</strong>spués vendrán más y que con un poco <strong>de</strong> suerte <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong> tres<br />
meses tendré el tercer grado y podré venir al centro penitenciario sólo para dormir. Me ilusiona po<strong>de</strong>r ir al<br />
mercado y preparar la comida que me gusta, dormir sin horarios y olvidarme <strong>de</strong> la sirena que me <strong>de</strong>spierta<br />
diariamente, po<strong>de</strong>r correr sin que nadie me vigile, po<strong>de</strong>r elegir en las tiendas y librerías que forman parte<br />
<strong>de</strong> mi vida, po<strong>de</strong>r recibir sin restricciones las llamadas <strong>de</strong> los amigos, volver a dibujar en mi mesa, con mis<br />
libros, y sobre todo, po<strong>de</strong>r tirarme en el suelo con los niños. En la vida todas las cosas son importantes,<br />
incluso añoro los atascos que nos encontramos en la carretera <strong>de</strong> Huelva cuando el domingo por la noche<br />
volvemos <strong>de</strong> la playa, con los niños dormidos en la parte <strong>de</strong> atrás. Tengo <strong>de</strong>lante la foto <strong>de</strong> Londres <strong>de</strong>l<br />
viaje <strong>de</strong> Fin <strong>de</strong> curso, estamos los dos tan jóvenes, tan sonrientes, tan ingenuos cogidos <strong>de</strong> la mano, tú con<br />
aquella boina gris y el corazón en calma… Aunque ahora no lo quieras reconocer, juntos hemos pasado<br />
momentos estupendos, y si tú quieres, pue<strong>de</strong>n ser muchos más.<br />
Gertru, dile a los niños que en Temuco esta tar<strong>de</strong> hace un tiempo maravilloso. Dile que su padre ha<br />
trabajado muy duro todos estos meses, enfrentándose a muchas dificulta<strong>de</strong>s. Sin embargo, hoy está <strong>de</strong> un<br />
humor excelente porque va a comprar el billete para pasar un fin <strong>de</strong> semana en Sevilla. Ya tiene preparada<br />
la maleta.<br />
XV
Premio patrocinado por:<br />
J. Ignacio <strong>de</strong>l Rey<br />
Tirado<br />
Abogado<br />
Santiago Machuca<br />
Rodríguez<br />
Abogado<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Normalmente los Tribunales <strong>de</strong>ben ser <strong>de</strong><br />
Justicia, no iniciadores y causantes <strong>de</strong><br />
iniquida<strong>de</strong>s.<br />
El po<strong>de</strong>r coactivo y punitivo <strong>de</strong>l<br />
Estado <strong>de</strong>be regularse y limitarse por el principio <strong>de</strong><br />
intervención mínima. Es <strong>de</strong>cir, sólo <strong>de</strong>be intervenir<br />
el Derecho Penal, en los casos más graves que<br />
afecten a los bienes jurídicos más importantes.<br />
Las vulneraciones más leves <strong>de</strong>l or<strong>de</strong>n jurídico,<br />
son objeto <strong>de</strong> otras ramas <strong>de</strong>l Derecho. Por eso se<br />
dice que el Derecho penal tiene carácter subsidiario<br />
frente a otras disciplinas <strong>de</strong>l Derecho.<br />
El Derecho penal es la “última ratio”; es <strong>de</strong>cir,<br />
cuando el ataque no sea muy grave o el bien<br />
jurídico no sea tan importante ,o cuando la<br />
controversia pueda ser solucionada con medios<br />
menos radicales, <strong>de</strong>ben ser otras ramas <strong>de</strong>l Derecho<br />
las aplicables.<br />
Lo contrario sería confundir que el Derecho penal<br />
es el único instrumento sancionador <strong>de</strong> nuestro<br />
Or<strong>de</strong>namiento Jurídico. Todas las ramas poseen<br />
su propio sistema sancionador (In<strong>de</strong>mnizaciones,<br />
claúsulas penales, multas, o <strong>de</strong>recho disciplinario <strong>de</strong><br />
la función pública.<br />
El Estado ha <strong>de</strong> buscar el mayor bien social con<br />
el menor coste social. Se afirma que el Derecho<br />
penal <strong>de</strong>be ser la última ratio en cuanto a la<br />
gravedad <strong>de</strong> los medios a utilizar, y que dado su<br />
carácter fragmentario, no ha <strong>de</strong> sancionar todas las<br />
conductas lesivas <strong>de</strong> los bienes que protege, sino<br />
sólo las modalida<strong>de</strong>s <strong>de</strong> ataque más peligrosas para<br />
ellos. Sólo cuando hay que <strong>de</strong>fen<strong>de</strong>r ese minimun<br />
ético y social, que afecta fundamentalmente a la<br />
convivencia, <strong>de</strong>ben actuar las sanciones penales.<br />
Ahora bien, ese principio <strong>de</strong> intervención mínima,<br />
significaría muy poco si el proceso penal pudiera<br />
abrirse sin un fundamento mínimo, <strong>de</strong> modo que<br />
cualquier ciudadano pudiese ser sometido al juicio<br />
penal con una acusación carente <strong>de</strong> base. Por<br />
ello, estas exigencias han <strong>de</strong> venir inexorablemente<br />
ligadas a un aumento <strong>de</strong> las garantías en el ámbito<br />
procesal. En caso contrario, la formulación <strong>de</strong>l<br />
Joaquín José Herrera <strong>de</strong>l Rey, Abogado<br />
La imputación injusta<br />
El principio calumnia que algo queda<br />
Tribuna<br />
principio <strong>de</strong> intervención mínima quedaría en un<br />
mero <strong>de</strong>si<strong>de</strong>ratum si el proceso penal pudiera<br />
incoarse y <strong>de</strong>sarrollarse con una ausencia <strong>de</strong><br />
controles sobre el ejercicio <strong>de</strong> la acusación.(Juez<br />
<strong>de</strong> garantías no juez instructor).<br />
En consecuencia, cabe hablar también <strong>de</strong> una<br />
exigencia <strong>de</strong> «intervención mínima» <strong>de</strong>l proceso<br />
penal, <strong>de</strong> forma que sólo exista enjuiciamiento<br />
criminal allí don<strong>de</strong> concurran los supuestos<br />
indispensables para ello. Rodriguez Ramos corrobora<br />
esta i<strong>de</strong>a, cuando advierte que la expansión <strong>de</strong>l<br />
Derecho penal a ámbitos alejados <strong>de</strong>l Derecho<br />
punitivo tradicional «está llevando a muchos<br />
ciudadanos claramente inocentes a <strong>de</strong>clarar<br />
en procedimientos penales como sospechosos,<br />
resultando con<strong>de</strong>nados un ínfimo número <strong>de</strong> tales<br />
imputados», pues en la mayoría <strong>de</strong> los casos, o<br />
bien se acuerda el sobreseimiento <strong>de</strong> la causa, «o<br />
si son sentados en el banquillo, resultan finalmente<br />
absueltos». ¿Es justo y necesario reclamar<br />
recíprocamente responsabilidad por el sufrimiento<br />
pa<strong>de</strong>cido?<br />
Estas situaciones evi<strong>de</strong>ncian la necesidad <strong>de</strong><br />
que el mo<strong>de</strong>rno proceso penal contemple un juicio<br />
<strong>de</strong> acusación que se articule, previamente, con un<br />
juicio <strong>de</strong> imputación formal bien regulado.<br />
Pudiera parecer paradójico que el remedio a<br />
este <strong>de</strong>smesurado incremento <strong>de</strong> imputaciones<br />
poco consistentes se encuentre en la regulación<br />
a<strong>de</strong>cuada <strong>de</strong> un mo<strong>de</strong>lo <strong>de</strong> imputación judicial<br />
don<strong>de</strong> se compruebe prima facie la verosimilitud <strong>de</strong><br />
la acusación, evitando el <strong>de</strong>sagradable trance por<br />
el que frecuentemente --y en ocasiones <strong>de</strong> forma<br />
innecesaria-- han <strong>de</strong> verse muchos ciudadanos. Hoy<br />
no ha perdido vigencia lo que hace más <strong>de</strong> un siglo<br />
<strong>de</strong>cía la Memoria <strong>de</strong> la Fiscalía <strong>de</strong>l Tribunal Supremo<br />
<strong>de</strong> 1899, en relación a la exigencia <strong>de</strong> «racionalidad»<br />
<strong>de</strong> los indicios <strong>de</strong> criminalidad, al establecer que<br />
el instructor para acordar el procesamiento <strong>de</strong><br />
una persona no pue<strong>de</strong> <strong>de</strong>jarse llevar por ninguna<br />
impresión ligera o momentánea,(i<strong>de</strong>ologías políticas<br />
o vehemencias personales crónicas o tópicas,<br />
emociones o sentimientos) sino por un «raciocinio<br />
lógico serio y <strong>de</strong>sapasionado». Basta recordar<br />
33
34<br />
Tribuna<br />
las críticas que los Fiscales <strong>de</strong>l Tribunal Supremo<br />
formularon --a los pocos <strong>años</strong> <strong>de</strong> promulgarse la<br />
LECrim. <strong>de</strong> 1882-- a los procesamientos precipitados,<br />
que posteriormente se <strong>de</strong>jaban sin efecto, con<br />
las funestas consecuencias <strong>de</strong> haber sometido al<br />
ciudadano al estigma <strong>de</strong> una in<strong>de</strong>bida imputación<br />
judicial.<br />
En los últimos tiempos asistimos, prácticamente<br />
a diario, a multitud <strong>de</strong> informaciones en los<br />
medios <strong>de</strong> comunicación sobre procesos penales<br />
<strong>de</strong> rigurosa actualidad y gran repercusión social,<br />
<strong>de</strong>bido fundamentalmente a la cualidad <strong>de</strong><br />
aquellos que figuran como imputados en esas<br />
causas. Personas relacionadas , la política, y los<br />
arrastrados por ella(que sólo se ganan su salario, se<br />
han visto abocados a procesos penales <strong>de</strong> máxima<br />
notoriedad, don<strong>de</strong> en la mayoría <strong>de</strong> los casos<br />
la presión mediática <strong>de</strong>sbocada los sitúa ante<br />
auténticos juicios paralelos.(Siendo consentido por<br />
la propia autoridad judicial) .Estando sometidos a<br />
un linchamiento moral mediático injusto.<br />
Como expresa el Auto <strong>de</strong>l Tribunal Supremo<br />
<strong>de</strong> 14 <strong>de</strong> noviembre <strong>de</strong> 1996 , la imputación<br />
judicial supone un «efecto estigmatizador», dados<br />
los efectos negativos que produce, tanto procesal<br />
como extraprocesalmente.<br />
Ante la trascen<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> dicha afirmación,<br />
es conveniente recordar aquel dicho popular<br />
que afirma «calumnia, que algo queda», y que<br />
trasladado al ámbito <strong>de</strong> la jurisdicción criminal<br />
se resume <strong>de</strong> forma certera en unas palabras <strong>de</strong><br />
RUIZ VADILLO, señalando que «quien sale absuelto<br />
<strong>de</strong> un proceso penal no siempre queda in<strong>de</strong>mne<br />
moral y socialmente <strong>de</strong> lo que fue objeto <strong>de</strong><br />
acusación» .Sobre todo sin son las partes más<br />
débiles. Aunque el proceso penal es el instrumento<br />
necesario para juzgar aquellas conductas que, a<br />
priori, pue<strong>de</strong>n ser constitutivas <strong>de</strong> <strong>de</strong>litos o faltas,<br />
lo cierto es que dicho instrumento se convierte<br />
en una «inmensa <strong>de</strong>sgracia»(personal, familiar, <strong>de</strong><br />
salud, laboral,económica,moral etc… para quien lo<br />
sufre, según recuerda la Exposición <strong>de</strong> Motivos <strong>de</strong><br />
la LECrim. <strong>de</strong> 1882. En efecto, la imputación penal<br />
supone una <strong>de</strong>svaloración jurídico-social, aunque<br />
como contrapunto se le reconozca al imputado la<br />
posibilidad <strong>de</strong> ejercitar su <strong>de</strong>recho <strong>de</strong> <strong>de</strong>fensa.<br />
Derecho <strong>de</strong> Defensa que <strong>de</strong>be sujetarse<br />
jerárquica y cronológicamente al Derecho a ser<br />
<strong>de</strong>jado en paz si no hay base jurídica suficiente para<br />
meter a un ciudadano en estos circos consentidos<br />
judicialmente.<br />
Teniendo muy presente esta realidad, Carnelutti<br />
formuló la i<strong>de</strong>a <strong>de</strong> la penosidad <strong>de</strong>l juicio penal,<br />
afirmando que no es posible juzgar sin castigar, ni<br />
castigar sin juzgar, pues no hay acto <strong>de</strong>l juicio que<br />
no ocasione un sufrimiento a quien es juzgado.<br />
Una circunstancia que se manifiesta claramente<br />
cuando el juicio concluye mediante una sentencia<br />
absolutoria, <strong>de</strong>mostrativa ulteriormente, <strong>de</strong> los<br />
consi<strong>de</strong>rables perjuicios que supuso asumir la<br />
condición <strong>de</strong> sujeto pasivo <strong>de</strong>l proceso penal.<br />
Pero el imputado es un protagonista principal <strong>de</strong>l<br />
mismo, por lo que inexorablemente <strong>de</strong>be existir<br />
una resolución judicial precisa y suficientemente<br />
fundada que lo <strong>de</strong>clare sujeto a la causa asumiendo<br />
dicha condición. Con esta premisa, se <strong>de</strong>muestra lo<br />
acertado <strong>de</strong>l planteamiento <strong>de</strong> Lorca Navarrete<br />
al proclamar que el garantismo <strong>de</strong>be ser hoy el<br />
punto <strong>de</strong> partida irrenunciable en la reforma <strong>de</strong><br />
la legislación procesal penal. Y ese garantismo<br />
se <strong>de</strong>be hacer sentir, en mayor medida, en lo<br />
tocante a una resolución tan gravosa como es la<br />
imputación formal.De ahí que, como ha puesto<br />
<strong>de</strong> relieve VAZQUEZ SOTELO, el incremento <strong>de</strong> los<br />
<strong>de</strong>rechos y garantías que asisten al imputado tras<br />
la Constitución <strong>de</strong> 1978 suponen un «coste en<br />
eficacia» <strong>de</strong>l proceso, que se traduce en mayores<br />
dificulta<strong>de</strong>s para la persecución y para el ejercicio<br />
<strong>de</strong> la acusación. Para el buen fin <strong>de</strong> la justicia penal<br />
tan interesante es que el inocente no sea dañado<br />
como que el culpable no que<strong>de</strong> impune.<br />
Como indica el Auto <strong>de</strong> la AP <strong>de</strong> Badajoz,<br />
<strong>de</strong> 24 <strong>de</strong> abril <strong>de</strong> 1995, Rollo <strong>de</strong> apelación núm.<br />
126/1994:<br />
“Al afectar a la honorabilidad <strong>de</strong>l individuo,<br />
obliga a los Jueces <strong>de</strong> Instrucción a dictar dichas<br />
resoluciones con la máxima pru<strong>de</strong>ncia y cautela,<br />
examinando <strong>de</strong>tenidamente los supuestos<br />
que puedan justificar la adopción <strong>de</strong> tan grave<br />
medida.”<br />
Para <strong>de</strong>cretar el Juez la imputación <strong>de</strong> una<br />
persona será necesario la existencia <strong>de</strong> indicios<br />
suficientes sobre su participación en los hechos<br />
<strong>de</strong> que se le acusa en la <strong>de</strong>nuncia o querella (o<br />
atestado policial en su caso. La sentencia 135/1989<br />
recoge que no es suficiente la <strong>de</strong>nuncia o querella<br />
para <strong>de</strong>cretar la imputación <strong>de</strong> una persona (<br />
menos cuando no ha sido imputada por <strong>de</strong>nuncia<br />
o querella alguna), que es el Juez quien <strong>de</strong>be<br />
pon<strong>de</strong>rar los hechos para <strong>de</strong>cretar la imputación ,<br />
por lo que es necesario otorgar al Juez un razonable<br />
margen <strong>de</strong> apreciación.<br />
Decretar la imputación <strong>de</strong> una persona por<br />
meras sospechas pue<strong>de</strong> conculcar el art. 24.2 <strong>de</strong><br />
la Constitución. Es necesario ciertos indicios que <strong>de</strong><br />
forma razonable puedan llevar a la citación como<br />
imputado; no es suficiente la mera sospecha . La<br />
presunción <strong>de</strong> inocencia ha <strong>de</strong> exten<strong>de</strong>rse a toda<br />
persona sobre la que no existan pruebas bastante<br />
claras, ya que la condición <strong>de</strong> imputado lleva<br />
consigo cierta presunción <strong>de</strong> culpabilidad.<br />
«Iustitia est constans et perpetua voluntas ius<br />
suum cuique tribuendi. Iuris praecepta sunt haec:<br />
honeste vivere alterum non lae<strong>de</strong>re, suum cuique<br />
tribuere.»<br />
“La justicia es la voluntad constante <strong>de</strong> conce<strong>de</strong>r<br />
a cada uno su <strong>de</strong>recho. Los preceptos <strong>de</strong>l <strong>de</strong>recho<br />
son estos: Vivir honestamente, no dañar a otros y<br />
dar a cada uno lo suyo.”<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
¿Se ha podido olvidar <strong>de</strong> lo básico?<br />
Daño superior y anticipado al “presuntamente”<br />
inocente.<br />
En ningún caso justificarían la imputación <strong>de</strong> una<br />
persona con todas las cargas que lleva consigo, por<br />
la estigmatización que ello supone, así como sus<br />
repercusiones en el ámbito familiar, laboral, social,<br />
etc.<br />
La resolución <strong>de</strong> imputación <strong>de</strong>be exigir «algún<br />
indicio racional <strong>de</strong> criminalidad». Por la gravedad<br />
que conlleva <strong>de</strong>cretar el Juez la «imputación»,<br />
la misma <strong>de</strong>bía <strong>de</strong> plasmarse en resolución bien<br />
fundada. La imputación formal <strong>de</strong>be ser motivada,<br />
razonada.<br />
Resulta estigmatizante que para cualquier<br />
persona que se le cite por un Juez a <strong>de</strong>clarar como<br />
imputado. Con referencia a la estigmatización, se<br />
recoge lo que dispone el auto <strong>de</strong> la Sala Segunda<br />
<strong>de</strong>l Tribunal Supremo <strong>de</strong> 14 <strong>de</strong> noviembre <strong>de</strong> 1996<br />
en la causa especial <strong>25</strong>30/1995, don<strong>de</strong> se <strong>de</strong>batió<br />
este problema respecto <strong>de</strong> algún político. Del<br />
mismo cabe <strong>de</strong>stacar:<br />
a) «... La condición <strong>de</strong> imputado en un proceso<br />
penal no conlleva únicamente ventajas, sino<br />
también una serie <strong>de</strong> cargas o efectos negativos,<br />
tanto procesales como extraprocesales...».<br />
b) «En segundo lugar..., Incluso cabe afirmar<br />
que el efecto estigmatizador <strong>de</strong> la imputación<br />
judicial es generalmente superior en las causas<br />
que se tramitan por el procedimiento ordinario,<br />
dada la mayor gravedad <strong>de</strong> los <strong>de</strong>litos objeto <strong>de</strong><br />
la imputación».<br />
La <strong>de</strong>claración <strong>de</strong> imputados con <strong>de</strong>masiada<br />
frecuencia lleva a personas inocentes a sufrir<br />
Tribuna<br />
un procedimiento, con la conocida «pena <strong>de</strong><br />
banquillo», y todas las consecuencias que ello trae<br />
consigo .<br />
La propia Memoria <strong>de</strong> la Fiscalía General <strong>de</strong>l<br />
Estado se hace eco <strong>de</strong> este problema, recogiendo<br />
al respecto que: «No se pue<strong>de</strong> <strong>de</strong>jar <strong>de</strong> lado que<br />
en la sociedad actual la relevancia <strong>de</strong> los medios<br />
<strong>de</strong> comunicación y la forma en la que presentan las<br />
noticias referidas a <strong>de</strong>terminados temas <strong>de</strong> interés<br />
(o que los propios medios convierten en tema <strong>de</strong><br />
interés), hace que la comparecencia ante un<br />
Juzgado en calidad <strong>de</strong> imputado, aunque no lleve<br />
aparejada la adopción <strong>de</strong> medida cautelar alguna,<br />
suponga para el compareciente una fuerte dosis <strong>de</strong><br />
negatividad en el concepto público, lo cual, según<br />
las personas y los asuntos, pue<strong>de</strong>n tener enorme<br />
trascen<strong>de</strong>ncia. De esta forma, la regulación legal<br />
se hace acreedora a la crítica, pues una <strong>de</strong>cisión<br />
con las consecuencias que produce, intra y extra<br />
procesales, <strong>de</strong>bería estar mejor regulada y, en<br />
cualquier caso, ir acompañada <strong>de</strong> una suficiente<br />
motivación»<br />
Así La LECr establece:<br />
Artículo 2.<br />
Todas las Autorida<strong>de</strong>s y funcionarios que<br />
intervengan en el procedimiento penal cuidarán,<br />
<strong>de</strong>ntro <strong>de</strong> los límites <strong>de</strong> su respectiva competencia,<br />
<strong>de</strong> consignar y apreciar las circunstancias así<br />
adversas como favorables al presunto reo; y estarán<br />
obligados, a falta <strong>de</strong> disposición expresa, a instruir<br />
a éste <strong>de</strong> sus <strong>de</strong>rechos y <strong>de</strong> los recursos que<br />
pueda ejercitar, mientras no se hallare asistido <strong>de</strong><br />
<strong>de</strong>fensor.<br />
El juez ha <strong>de</strong> tratar <strong>de</strong> hermanar la plenitud <strong>de</strong><br />
los saberes con la niti<strong>de</strong>z <strong>de</strong> un alma moralmente<br />
noble,humil<strong>de</strong>.(Todos nos equivocamos) Todo<br />
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35
36<br />
Tribuna<br />
cultivador <strong>de</strong>l <strong>de</strong>recho, todo juez, ha <strong>de</strong> ser un<br />
impulsor <strong>de</strong>l alza en la diaria cotización <strong>de</strong> los<br />
valores morales dando ejemplo en sus conductas<br />
personales.<br />
Ya que, sin duda, entre los jueces, como seres<br />
humanos unos son más ecuánimes, templados<br />
equitativos y reflexivos que otros. Algunos, impulsivos y<br />
vehementes; otros, fríos y distantes; los hay autoritarios<br />
y adustos, sensibles y humanos, astutos y taimados,<br />
sencillos y mo<strong>de</strong>stos y afables, hábiles y maliciosos,<br />
peculiares y arbitrarios, austeros, fundamentalistas<br />
y partidistas, mo<strong>de</strong>rnos, progresistas, mediáticos<br />
estrellas y estrellados... También se dan los tímidos,<br />
extrovertidos, i<strong>de</strong>alistas e ilusionados, indolentes<br />
y apáticos, vulnerables y fuertes, con mejores o<br />
peores intenciones, con semblante agradable, más<br />
o menos trabajadores. Pero lo que no cabe duda es<br />
que están sometidos al Derecho y sus resoluciones<br />
<strong>de</strong>ben estar fundadas material y no formalmente<br />
en el mismo. Esto distingue al buen profesional <strong>de</strong>l<br />
que no lo es. Esto es lo que infun<strong>de</strong> respeto. Lo que<br />
distingue un juez altivo y arrogante <strong>de</strong> un buen<br />
profesional trabajador y sereno.<br />
Bibliografía básica<br />
1. Francisco Muñoz Con<strong>de</strong><br />
Merce<strong>de</strong>s García Arán<br />
Derecho Penal parte General .<br />
7ª Edición. Valencia 2007.<br />
2. El buen hacer <strong>de</strong> los jueces<br />
Francisco SOTO NIETO<br />
Doctor en Derecho. Ex Magistrado <strong>de</strong>l Tribunal<br />
Supremo<br />
Diario La Ley, Nº 7113, Sección Tribuna, 12 Feb. 2009,<br />
Año XXX, Ref. D-46, Editorial <strong>LA</strong> LEY<br />
<strong>LA</strong> LEY 304/2009<br />
3. Hacia la instauración <strong>de</strong>l juez <strong>de</strong> garantías en el<br />
proceso penal español y la <strong>de</strong>saparición <strong>de</strong>l juez<br />
instructor<br />
Prof. Dr. h. c. Antonio María LORCA NAVARRETE<br />
Catedrático <strong>de</strong> Derecho Procesal <strong>de</strong> la Universidad<br />
<strong>de</strong>l País vasco<br />
Diario La Ley, Nº 7158, Sección Tribuna, 21 Abr. 2009,<br />
Año XXX, Ref. D-136, Editorial <strong>LA</strong> LEY<br />
<strong>LA</strong> LEY 11474/2009<br />
4. <strong>LA</strong> IMPUTACION FORMAL ANTE <strong>LA</strong> REFORMA DEL<br />
PROCESO PENAL<br />
Por FRANCISCO ORTEGO PEREZ<br />
Profesor Titular <strong>de</strong> Derecho Procesal Universidad <strong>de</strong><br />
Barcelona<br />
Diario La Ley, Nº 5569, Sección Doctrina, 19 Jun.<br />
2002, Año XXIII, Ref. D-163, pág. 1892, tomo 4,<br />
Editorial <strong>LA</strong> LEY<br />
<strong>LA</strong> LEY 2184/2002<br />
5. La condición <strong>de</strong> imputado en el proceso penal<br />
Por Alfonso Serrano Gómez<br />
Profesor <strong>de</strong> Derecho Penal y Criminología. UNED<br />
Diario La Ley, Sección Doctrina, 1999, Ref. D-197,<br />
tomo 4, Editorial <strong>LA</strong> LEY<br />
<strong>LA</strong> LEY 11077/2001<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Vivimos, todos, en una sociedad cada<br />
vez más anestesiada. Un exponente<br />
<strong>de</strong> ello es lo que se ha dado en<br />
llamar lo políticamente correcto, que,<br />
traducido, significa que se han establecido unas<br />
pautas, unas normas sobre lo que <strong>de</strong>bemos<br />
pensar todos sin excepción. Unos principios<br />
encorsetados <strong>de</strong> los que no pue<strong>de</strong> uno salirse,<br />
sino a riesgo <strong>de</strong> ser tachado <strong>de</strong> lo peor, llámese<br />
fascista, reaccionario, insocial…<br />
Los <strong>de</strong>l común, los ciudadanos <strong>de</strong> a pie, los<br />
que somos conocidos en nuestra casa a la hora<br />
<strong>de</strong> comer, no nos atrevemos a subir como el<br />
salmón contra esa corriente. Nos conformamos<br />
con guardar nuestras i<strong>de</strong>as, ocultándolas a<br />
veces para que no nos cuelguen el sambenito.<br />
Callamos. Nos han sellado la boca y lo hemos<br />
consentido cobar<strong>de</strong>mente para que no se nos<br />
señale.<br />
Afortunadamente, afloran voces, muy pocas,<br />
que se están rebelando contra este pensamiento<br />
único que, melifluamente unas veces o “velis<br />
nolis” otras, se nos preten<strong>de</strong> insuflar. Me quiero<br />
referir al juez Serrano. Si él, <strong>de</strong>s<strong>de</strong> su pe<strong>de</strong>stal, ha<br />
provocado la violenta reacción <strong>de</strong> las vestales<br />
<strong>de</strong>l feminismo, imaginen si el que se revuelve<br />
contra una ley injusta es un vulgar ciudadano,<br />
como yo.<br />
Asistía yo a un juicio penal, <strong>de</strong>fendiendo a un<br />
presunto maltratador. Se le acusaba <strong>de</strong> maltratos<br />
psíquicos, porque su compañera reconocía que<br />
su hombre no le había puesto la mano encima.<br />
Ella se había acogido a la correspondiente<br />
asociación <strong>de</strong> mujeres maltratadas, que se<br />
había personado en la causa como acusación.<br />
En el interrogatorio a la perjudicada le formulé<br />
la siguiente pregunta:<br />
-¿Es cierto que la asociación a la que Vd<br />
se acogió le exigió como condición que Vd<br />
formulase <strong>de</strong>nuncia contra su compañero, por<br />
maltrato psíquico?-<br />
Enrique Álvarez Martín. Abogado<br />
El pensamiento único<br />
Tribuna<br />
No podía esperar lo que esta pregunta<br />
provocó. La Fiscal me interrumpió, pidiendo al<br />
Juez que <strong>de</strong>clarara impertinente la pregunta, y<br />
no tuvo empacho en tildarme <strong>de</strong> machista.<br />
Y yo, <strong>de</strong>s<strong>de</strong> mi condición <strong>de</strong> hombre, <strong>de</strong>s<strong>de</strong><br />
hace mucho tiempo me vengo preguntando:<br />
¿Por qué el término machista es peyorativo,<br />
mientras que el término feminista goza <strong>de</strong> todas<br />
las bendiciones? ¿No son las feministas mujeres<br />
que, lejos <strong>de</strong> <strong>de</strong>fen<strong>de</strong>r los <strong>de</strong>rechos <strong>de</strong> la<br />
mujer, sencillamente odian todo lo que huela a<br />
masculino? Yo tengo la respuesta, pero la <strong>de</strong>jo<br />
en el aire para que el curioso lector la adivine.<br />
Hora es ya <strong>de</strong> <strong>de</strong>cir abiertamente lo que<br />
pensamos, sin miedos. No estoy <strong>de</strong> acuerdo<br />
con la Ley <strong>de</strong> Violencia <strong>de</strong> Género, porque<br />
discrimina, con el pretexto <strong>de</strong>l termino acuñado<br />
<strong>de</strong> “discriminación positiva” (la discriminación<br />
no es ni positiva ni negativa; es discriminación).<br />
Rechazo la ley <strong>de</strong>l aborto, porque le niega al<br />
concebido el <strong>de</strong>recho a nacer, contra lo que<br />
<strong>de</strong>termina el Código Civil y la LEC, que consi<strong>de</strong>ra<br />
parte legítima <strong>de</strong>l proceso al concebido para<br />
<strong>de</strong>fen<strong>de</strong>r sus <strong>de</strong>rechos (¿No está entre esos<br />
<strong>de</strong>rechos el fundamental <strong>de</strong> la vida?).<br />
«¿Po r q u é el t é r m i n o<br />
m a c h i s t a es P e y o r a t i v o,<br />
m i e n t r a s q u e el<br />
t é r m i n o feminista g o z a d e<br />
t o d a s l a s b e n d i c i o n e s?»<br />
37
38<br />
Tribuna<br />
<strong>LA</strong> L. O. 1/2004 no discrimina al varón<br />
El Tribunal Constitucional dice (SS. 59/08;<br />
45/09; 177/09; 178/09; 179/09; 180/09) que<br />
el tratamiento diferenciado <strong>de</strong> la violencia<br />
<strong>de</strong> género, [Imposición <strong>de</strong> más pena al hombre que a<br />
la mujer agresora <strong>de</strong> su pareja varón, <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong>l ámbito<br />
<strong>de</strong> la pareja conyugal o análoga con o sin convivencia]<br />
es conforme a la Constitución porque, a fin <strong>de</strong> cuentas:<br />
1. Concurre mayor <strong>de</strong>svalor en las agresiones <strong>de</strong>l<br />
hombre hacia quien es o fue su mujer que en cualesquiera<br />
otras en el ámbito <strong>de</strong> la relación <strong>de</strong> quienes son o fueron<br />
pareja afectiva.<br />
2. Siendo razonable apreciar mayor <strong>de</strong>svalor en las<br />
primeras conductas, también es razonable imponer<br />
pena mayor para prevenirlas<br />
Pero no es verdad <strong>de</strong>l todo. La L.O. dice en su<br />
exposición <strong>de</strong> motivos, que la violencia <strong>de</strong> género<br />
es –todavía- el símbolo más brutal <strong>de</strong> la <strong>de</strong>sigualdad<br />
existente en nuestra sociedad. Y que se trata <strong>de</strong> una<br />
violencia que se dirige sobre las mujeres por el hecho<br />
mismo <strong>de</strong> serlo, por ser consi<strong>de</strong>radas, por sus agresores,<br />
carentes <strong>de</strong> los <strong>de</strong>rechos mínimos <strong>de</strong> libertad, respeto y<br />
capacidad <strong>de</strong> <strong>de</strong>cisión.<br />
A pesar <strong>de</strong> cuanto se afirma [Nuestra Constitución<br />
incorpora en su artículo 15 el <strong>de</strong>recho <strong>de</strong> todos a la<br />
vida y a la integridad física y moral, sin que en ningún<br />
caso puedan ser sometidos a torturas ni a penas o<br />
tratos inhumanos o <strong>de</strong>gradantes]. A<strong>de</strong>más, continúa<br />
nuestra Carta Magna, estos <strong>de</strong>rechos vinculan a todos<br />
los po<strong>de</strong>res públicos y sólo por ley pue<strong>de</strong> regularse su<br />
ejercicio.<br />
Aunque La Organización <strong>de</strong> Naciones Unidas en<br />
la IV Conferencia Mundial <strong>de</strong> 1995 reconoció ya que<br />
la violencia contra las mujeres es un obstáculo para<br />
lograr los objetivos <strong>de</strong> igualdad, <strong>de</strong>sarrollo y paz y viola<br />
y menoscaba el disfrute <strong>de</strong> los <strong>de</strong>rechos humanos y las<br />
liberta<strong>de</strong>s fundamentales.<br />
Y que la <strong>de</strong>fine ampliamente como una manifestación<br />
<strong>de</strong> las relaciones <strong>de</strong> po<strong>de</strong>r históricamente <strong>de</strong>siguales<br />
entre mujeres y hombres.<br />
O que existe ya incluso una <strong>de</strong>finición técnica <strong>de</strong>l<br />
síndrome <strong>de</strong> la mujer maltratada que consiste en «las<br />
agresiones sufridas por la mujer como consecuencia<br />
Juan Luis Moreno Retamino. Fiscal sustituto<br />
Desigualdad Penal<br />
<strong>de</strong> los condicionantes socioculturales que actúan sobre<br />
el género masculino y femenino, situándola en una<br />
posición <strong>de</strong> subordinación al hombre y manifestadas<br />
en los tres ámbitos básicos <strong>de</strong> relación <strong>de</strong> la persona:<br />
maltrato en el seno <strong>de</strong> las relaciones <strong>de</strong> pareja, agresión<br />
sexual en la vida social y acoso en el medio laboral».<br />
En la realidad española, las agresiones sobre las<br />
mujeres tienen una especial inci<strong>de</strong>ncia, existiendo hoy<br />
una mayor conciencia que en épocas anteriores sobre<br />
ésta, gracias, en buena medida, al esfuerzo realizado<br />
por las organizaciones <strong>de</strong> mujeres en su lucha contra<br />
todas las formas <strong>de</strong> violencia <strong>de</strong> género. Ya no es un<br />
«<strong>de</strong>lito invisible», sino que produce un rechazo colectivo<br />
y una evi<strong>de</strong>nte alarma social.<br />
Pero aunque se sostenga que Los po<strong>de</strong>res públicos<br />
no pue<strong>de</strong>n ser ajenos a la violencia <strong>de</strong> género, que<br />
constituye uno <strong>de</strong> los ataques más flagrantes a <strong>de</strong>rechos<br />
fundamentales como la libertad, la igualdad, la vida,<br />
la seguridad y la no discriminación proclamados en<br />
nuestra Constitución. Esos mismos po<strong>de</strong>res públicos<br />
tienen, conforme a lo dispuesto en el artículo 9.2 <strong>de</strong><br />
la Constitución, la obligación <strong>de</strong> adoptar medidas <strong>de</strong><br />
acción positiva para hacer reales y efectivos dichos<br />
<strong>de</strong>rechos, removiendo los obstáculos que impi<strong>de</strong>n o<br />
dificultan su plenitud<br />
Pues bien, ni el Legislador ni el Ejecutivo han<br />
<strong>de</strong>sarrollado –a mi parecer- todas aquellas medidas<br />
precisas para que lo que se ha venido en llamar<br />
discriminación positiva sea verdad.<br />
Es sabido que en su escalón más bajo, en la<br />
agresión más “nimia” [llamémosla así a los meros efectos<br />
dialécticos, pues toda agresión <strong>de</strong> hombre a mujer<br />
por el solo ser ésta, mujer, es brutal; no es nimia, y sí es<br />
importante] los artículos 153 y 171 <strong>de</strong>l código penal<br />
señalan diferente pena para un aparente mismo hecho,<br />
al hombre que a la mujer.<br />
Sucintamente, y en lo que a la pena privativa <strong>de</strong><br />
libertad se refiere, se dice en el primer precepto (en la<br />
redacción dada por la L.O. 1/2004) que:<br />
«1. El que por cualquier medio o procedimiento<br />
causare a otro menoscabo psíquico o una lesión no<br />
<strong>de</strong>finidos como <strong>de</strong>lito en este Código, o golpeare o<br />
maltratare <strong>de</strong> obra a otro sin causarle lesión, cuando<br />
la ofendida sea o haya sido esposa, o mujer que<br />
esté o haya estado ligada a él por una análoga<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
relación <strong>de</strong> afectividad aun sin convivencia, o persona<br />
especialmente vulnerable que conviva con el autor,<br />
será castigado con la pena <strong>de</strong> prisión <strong>de</strong> seis meses a<br />
un año…<br />
2. Si la víctima <strong>de</strong>l <strong>de</strong>lito previsto en el apartado<br />
anterior fuere alguna <strong>de</strong> las personas a que se refiere el<br />
artículo 173.2, exceptuadas las personas contempladas<br />
en el apartado anterior <strong>de</strong> este artículo, el autor será<br />
castigado con la pena <strong>de</strong> prisión <strong>de</strong> tres meses a un<br />
año...<br />
3. Las penas previstas en los apartados 1 y 2 se<br />
impondrán en su mitad superior cuando el <strong>de</strong>lito se<br />
perpetre en presencia <strong>de</strong> menores, o utilizando armas,<br />
o tenga lugar en el domicilio común o en el domicilio<br />
<strong>de</strong> la víctima, o se realicen quebrantando una pena<br />
<strong>de</strong> las contempladas en el artículo 48 <strong>de</strong> este Código<br />
o una medida cautelar o <strong>de</strong> seguridad <strong>de</strong> la misma<br />
naturaleza.<br />
4. …///…<br />
Y el 171 C.P.<br />
1. Las amenazas <strong>de</strong> un mal que no constituya <strong>de</strong>lito<br />
serán castigadas con pena <strong>de</strong> prisión <strong>de</strong> tres meses a<br />
un año….<br />
2. …///….<br />
3. …///….<br />
4. El que <strong>de</strong> modo leve amenace a quien sea o haya<br />
sido su esposa, o mujer que esté o haya estado ligada<br />
a él por una análoga relación <strong>de</strong> afectividad aun sin<br />
convivencia, será castigado con la pena <strong>de</strong> prisión <strong>de</strong><br />
seis meses a un año ….<br />
Igual pena se impondrá al que <strong>de</strong> modo leve<br />
amenace a una persona especialmente vulnerable que<br />
conviva con el autor.<br />
5. El que <strong>de</strong> modo leve amenace con armas u<br />
otros instrumentos peligrosos a alguna <strong>de</strong> las personas<br />
a las que se refiere el artículo 173.2, exceptuadas las<br />
contempladas en el apartado anterior <strong>de</strong> este artículo,<br />
será castigado con la pena <strong>de</strong> prisión <strong>de</strong> tres meses a<br />
un año…<br />
Se impondrán las penas previstas en los apartados<br />
4 y 5, en su mitad superior cuando el <strong>de</strong>lito se perpetre<br />
en presencia <strong>de</strong> menores, o tenga lugar en el domicilio<br />
común o en el domicilio <strong>de</strong> la víctima, o se realice<br />
quebrantando una pena <strong>de</strong> las contempladas en el<br />
artículo 48 <strong>de</strong> este Código o una medida cautelar o <strong>de</strong><br />
seguridad <strong>de</strong> la misma naturaleza.<br />
6. …///…<br />
Hagamos hincapié en los subrayados.<br />
Interpretando estos dos preceptos en relación con<br />
el 173 para saber a qué concretos familiares o parientes<br />
se refieren los artículos 153 y 171 para diferenciar la pena<br />
(si se ha <strong>de</strong> imponer <strong>de</strong> 3 meses a 1 año <strong>de</strong> prisión o <strong>de</strong><br />
6 meses a 1 año <strong>de</strong> prisión; incluso sus correspondientes<br />
mita<strong>de</strong>s superiores) se llega a las siguientes paradojas:<br />
1. Mujer sin antece<strong>de</strong>ntes penales que agre<strong>de</strong> o<br />
amenaza a su marido en su vivienda o en presencia<br />
<strong>de</strong> sus hijos o quebrantando una medida cautelar<br />
(153.1 y 3 C.P.): La<br />
pena que se le ha <strong>de</strong> imponer a la mujer tiene que ser<br />
Tribuna<br />
–necesariamente- entre 7 meses y 16 días y 1 año <strong>de</strong><br />
prisión. O sea, se le pue<strong>de</strong> imponer 1 año <strong>de</strong> prisión y<br />
será legal.<br />
2. Mujer sin antece<strong>de</strong>ntes penales que agre<strong>de</strong> o<br />
amenaza a su marido en la calle sin la presencia <strong>de</strong> sus<br />
hijos ni quebrantando medida cautelar alguna (153.1<br />
C.P.): La pena que se le ha <strong>de</strong> imponer a la mujer tiene<br />
que ser –necesariamente- entre 3 meses y 7 meses y 15<br />
días <strong>de</strong> prisión. O sea, se le pue<strong>de</strong> imponer (pena legal)<br />
7 meses y 14 días <strong>de</strong> prisión.<br />
3. Hombre sin antece<strong>de</strong>ntes penales que agre<strong>de</strong><br />
o amenaza a su esposa en su vivienda o en presencia<br />
<strong>de</strong> sus hijos o quebrantando una medida cautelar<br />
(153.1 y 3 C.P.): La<br />
pena que se le ha <strong>de</strong> imponer a la mujer tiene que ser<br />
–necesariamente- entre 9 meses y 1 año <strong>de</strong> prisión. O<br />
sea, se le pue<strong>de</strong> imponer 9 meses y un día <strong>de</strong> prisión y<br />
será legal.<br />
4. Hombre sin antece<strong>de</strong>ntes penales que agre<strong>de</strong> o<br />
amenaza a su esposa en la calle sin la presencia <strong>de</strong> sus<br />
hijos ni quebrantando medida cautelar alguna (153.1<br />
C.P.): La pena que se le ha <strong>de</strong> imponer a la mujer tiene<br />
que ser –necesariamente- entre 6 meses y 9 meses <strong>de</strong><br />
prisión. O sea, se le pue<strong>de</strong> imponer (pena legal) 6 meses<br />
y 1 día <strong>de</strong> prisión.<br />
No <strong>de</strong>be olvidarse que los/as jueces, cuando<br />
juzgan y hacen ejecutar lo juzgado son in<strong>de</strong>pendientes,<br />
inamovibles, responsables y sometidos/as únicamente al<br />
imperio <strong>de</strong> la ley (arts. 9 y 117 C.E.).<br />
Por tanto, que un/a juez imponga a una mujer<br />
(razonándolo en la sentencia) la pena señalada en el<br />
ejemplo nº 1; y ese/a mismo/a juez, u otro/a, imponga<br />
a un hombre la pena indicada en el nº 3 –también <strong>de</strong><br />
modo razonable y razonado- no <strong>de</strong>be sorpren<strong>de</strong>r a<br />
nadie. Ni a las Inmaculada Montalbán, ni a los Francisco<br />
Serrano.<br />
Se <strong>de</strong>muestra <strong>de</strong> esta manera sencilla que no es para<br />
tanto la batalla, más mediática que jurídica o doctrinal,<br />
que existe entre diferentes sectores <strong>de</strong> los operadores<br />
jurídicos y políticos, unos políticamente correctos, y otros<br />
díscolos por naturaleza.<br />
A mi me da la impresión que el Gobierno, a finales<br />
<strong>de</strong> 2004, fue sensible a este problema (si fuera yo político<br />
diría lacra) social y vendió su “sensibilidad” contra la<br />
violencia machista anunciando que una ley orgánica<br />
discriminaría positivamente a la mujer como forma <strong>de</strong><br />
protegerla frente al marido/pareja agresor. En cierta<br />
medida el Tribunal Constitucional (por todas la STC<br />
180/2009 y las que en ellas se citan, véanse las indicadas<br />
al principio <strong>de</strong> este trabajo), viene a reconocer que<br />
la discriminación que algunos pregonan no es <strong>de</strong> tal<br />
envergadura que suponga una violación clara y patente<br />
<strong>de</strong>l principio <strong>de</strong> igualdad constitucional (art. 14) porque<br />
tampoco cabe apreciar que la diferencia punitiva que<br />
se produce entre los supuestos comparados …///…<br />
entrañe una <strong>de</strong>sproporción que conduzca por esta vía<br />
a la inconstitucionalidad ex principio <strong>de</strong> igualdad <strong>de</strong>l<br />
precepto cuestionado.<br />
Lo dicho: no es para tanto si no fuera por las 60/70<br />
mujeres asesinadas y 20/30 hombres muertas/os cada<br />
año a manos <strong>de</strong> sus respectivas parejas.<br />
39
40<br />
Tribuna<br />
Parece <strong>de</strong> ciencia ficción la polémica<br />
que ha venido a suscitar uno <strong>de</strong> los<br />
múltiples cargamentos que venían<br />
efectuando tres siglos atrás, <strong>de</strong>s<strong>de</strong> tierras<br />
<strong>de</strong>scubiertas por el Almirante y Conquistadores<br />
españoles, con las secuelas <strong>de</strong> la intervención <strong>de</strong><br />
la armada inglesa, perseguidor nato <strong>de</strong> la flota<br />
española en el transporte marítimo en la ruta <strong>de</strong>l<br />
regreso a la Península, con cargamentos <strong>de</strong> gran<br />
valor y muy codiciado por los anglosajones.<br />
Pero antes <strong>de</strong> referirnos al caso enunciado, hemos<br />
<strong>de</strong> hacer referencia a un hecho <strong>de</strong> trascen<strong>de</strong>ntal<br />
importancia para España, como fue el Tratado <strong>de</strong><br />
Tor<strong>de</strong>sillas, y cuyo documento original se exhibe<br />
actualmente en el Archivo General <strong>de</strong> Indias <strong>de</strong><br />
Sevilla, y su ratificación en castellano custodiada en<br />
el Archivo Nacional da Torre do Tombo <strong>de</strong> Lisboa,<br />
inscritos en el Registro <strong>de</strong> la Memoria <strong>de</strong>l Mundo <strong>de</strong><br />
UNESCO, <strong>de</strong>s<strong>de</strong> junio <strong>de</strong>l 2007.<br />
Firmadas por el Rey Juan II <strong>de</strong> Portugal (Setúbal 5<br />
<strong>de</strong> septiembre <strong>de</strong> 1494) y los Reyes Católicos (Arévalo<br />
2 <strong>de</strong> julio <strong>de</strong>l mismo año), e intercambiables entre<br />
ambas Coronas, las dos ratificaciones confirman<br />
las Capitulaciones acordadas en Tor<strong>de</strong>sillas por<br />
sus representantes el 7 <strong>de</strong> junio <strong>de</strong> 1494. En ellas<br />
el monarca portugués y los castellanos pactaron<br />
rutas <strong>de</strong> expansión <strong>de</strong> las dos potencias al este y<br />
oeste respectivamente <strong>de</strong> un meridiano a trazar<br />
conjuntamente sobre el Atlántico a 370 leguas<br />
al poniente <strong>de</strong> las Islas <strong>de</strong> Cabo Ver<strong>de</strong>, para la<br />
evangelización, la navegación, la explotación y la<br />
colonización <strong>de</strong> las tierras que alcanzasen en sus<br />
respectivas jurisdicciones.<br />
El Tratado <strong>de</strong> Tor<strong>de</strong>sillas es el primero <strong>de</strong> la<br />
Historia <strong>de</strong> la América-Hispana, pues la raya<br />
<strong>de</strong> la <strong>de</strong>marcación afectaría posteriormente a<br />
los territorios orientales <strong>de</strong> dichos continentes,<br />
concretamente a Brasil. Sin embargo en la fecha<br />
<strong>de</strong> la firma <strong>de</strong>l Tratado, 1494, sus suscriptores<br />
<strong>de</strong>sconocían la trascen<strong>de</strong>ncia y repercusión <strong>de</strong><br />
ese acto, que implicaba en realidad el reparto <strong>de</strong><br />
un mundo todavía no alcanzado ni conocido por<br />
los europeos, ya que Colón, en su segundo viaje, no<br />
había <strong>de</strong>scubierto todavía las costas continentales<br />
<strong>de</strong>l Nuevo Mundo.<br />
Guillermo Gimenez <strong>de</strong> la Cuadra, Abogado<br />
La fragata nuestra Señora <strong>de</strong><br />
las Merce<strong>de</strong>s y el caso Odissey<br />
El Tratado puso temporalmente fin a una antigua<br />
rivalidad entre Portugal y Castilla, por lograr la<br />
hegemonía sobre la ruta comercial por el Atlántico,<br />
iniciada por los mismos en el siglo XV, costeando<br />
el continente africano hacia la Especiería. La<br />
rivalidad, zanjada por el Tratado <strong>de</strong> Acaçovas<br />
(1479), renace con la llegada <strong>de</strong> Cristóbal Colón<br />
a tierras americanas, y por ello Tor<strong>de</strong>sillas restauró<br />
el equilibrio.<br />
Todo este proceso, nunca fue bien visto<br />
por Inglaterra, quien parsimoniosamente vino<br />
presenciando el po<strong>de</strong>río <strong>de</strong> España y Portugal, y si<br />
es bien cierto que la flota inglesa disfrutó durante<br />
mucho tiempo <strong>de</strong> gran prestigio, es más cierto que<br />
los magnates <strong>de</strong> estos dos países, estuvieron en<br />
ese período en el mejor nivel <strong>de</strong> gobierno frente al<br />
<strong>de</strong>sarrollado por los Reyes ingleses.<br />
Todos estos antece<strong>de</strong>ntes vinieron a generar un<br />
<strong>de</strong>seo implacable <strong>de</strong> Inglaterra <strong>de</strong> emular a los dos<br />
colosos ibéricos, <strong>de</strong> ahí las gran<strong>de</strong>s contiendas que<br />
se dieron lugar en los siglos XVII y XVIII entre tales<br />
potencias, <strong>de</strong> poco grata memoria.<br />
Y por si no fuera suficiente, baste recordar, las<br />
incursiones británicas y los conflictos armados en<br />
siglo XVIII, cuyas consecuencias condujeron a la<br />
completa transformación <strong>de</strong>l mapa geopolítico<br />
<strong>de</strong> América <strong>de</strong>l Norte, <strong>de</strong>stacando la lucha<br />
in<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ntista <strong>de</strong> los colonos norteamericanos<br />
contra Gran Bretaña, con la ayuda prestada por<br />
España.<br />
Francia e Inglaterra, hicieron sus incursiones a<br />
América <strong>de</strong>l Norte, emulando a España y Portugal,<br />
y <strong>de</strong> este modo, la configuración actual <strong>de</strong> aquel<br />
Continente y Sudamérica, se aprecia la influencia<br />
histórica <strong>de</strong> tales precursores.<br />
Con este panorama, nos a<strong>de</strong>ntramos en la época<br />
<strong>de</strong> la colonización española, y concretamente en<br />
la Carrera <strong>de</strong> Indias, para situarnos en el puerto<br />
<strong>de</strong>l Callo-Lima, Perú -<strong>de</strong>s<strong>de</strong> don<strong>de</strong> se cargaban<br />
en los navíos españoles monedas <strong>de</strong> oro y plata<br />
y especias, con <strong>de</strong>stino a la Península Ibérica,<br />
concretamente a Cádiz. Y nos remontamos a<br />
primeros <strong>de</strong>l año 1802, don<strong>de</strong> la fragata Nuestra<br />
Señora <strong>de</strong> las Merce<strong>de</strong>s, bajo el mando <strong>de</strong>l<br />
Almirante Diego <strong>de</strong> Alvear, cargó la mercancía<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
muy valiosa <strong>de</strong> distintos propietarios, estimada en<br />
unos <strong>50</strong>0 millones <strong>de</strong> dólares.<br />
Resulta <strong>de</strong> interés comprobar los legajos<br />
que figuran en el Archivo General <strong>de</strong> Indias-<br />
Lima 1535 y 648 la <strong>de</strong>scripción pormenorizada <strong>de</strong><br />
los documentos <strong>de</strong> la Administración <strong>de</strong> la Real<br />
Aduana <strong>de</strong> Lima, en la que figuran la carga <strong>de</strong> la<br />
mercancía- oro y plata, entre otros -su valoración,<br />
impuestos satisfechos, propietarios y <strong>de</strong>stino, y<br />
po<strong>de</strong>r apreciar el trasiego que <strong>de</strong>s<strong>de</strong> aquel puerto,<br />
y otros tanto <strong>de</strong> aquel Continente, para po<strong>de</strong>r<br />
llegar a la conclusión <strong>de</strong>l trasiego que vino a<br />
suponer la gesta <strong>de</strong>l Descubrimiento.<br />
Centrándonos en la fragata Nuestra Señora <strong>de</strong><br />
las Merce<strong>de</strong>s, -objeto <strong>de</strong> nuestro análisis- en su ruta<br />
a Cádiz fue asaltada por los piratas <strong>de</strong> la época,<br />
y hundida con todas sus pertenencias en punto<br />
geográfico <strong>de</strong>sconocido, y así ha estado oculto<br />
en el lecho <strong>de</strong> las aguas submarinas, hasta que en<br />
el transcurso <strong>de</strong> estos últimos <strong>años</strong> <strong>de</strong>l siglo en que<br />
vivimos, una Empresa Holan<strong>de</strong>sa, ODISSEY MARINE<br />
EXPLOTATION - OME a través <strong>de</strong> sofisticados medios<br />
<strong>de</strong> recuperación <strong>de</strong> pecios y bienes subacuáticos,<br />
previos análisis pormenorizados <strong>de</strong> cartas marinas,<br />
y situación estratégica <strong>de</strong> fon<strong>de</strong>os y lanzamientos<br />
<strong>de</strong> recuperadores canalizados a muchas millas,<br />
lograron rescatar el valioso cargamento <strong>de</strong> esta<br />
famosa regata.<br />
Este hecho ocultado durante largo tiempo,<br />
dio lugar a una <strong>de</strong>batida polémica, acerca <strong>de</strong><br />
la titularidad <strong>de</strong> la valiosa carga, y que por el<br />
lugar <strong>de</strong> su localización, se <strong>de</strong>claró competente<br />
el Juzgado <strong>de</strong> Tampa-Florida cuyo Juez Titular,<br />
Mark Pizzo, tras un largo proceso ha <strong>de</strong>clarado<br />
mediante sentencia, la titularidad <strong>de</strong> su carga,<br />
la <strong>de</strong>l Gobierno Español, al ostentar la fragata<br />
hundida, la ban<strong>de</strong>ra española.<br />
Tribuna<br />
Perú alegó y reclamó en el procedimiento,<br />
la <strong>de</strong>volución <strong>de</strong> 594.000 monedas <strong>de</strong> oro y<br />
plata, que fueron acuñadas en Lima, si bien fue<br />
rechazada su petición, al alegar el Juez Pizzo, que<br />
Perú no existía como Estado soberano el año <strong>de</strong>l<br />
hundimiento -1804- Y recordando, a<strong>de</strong>más, que en<br />
el Tratado <strong>de</strong> 1879, por el que España reconoció<br />
la in<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong>l Perú, se acordó la paz y “un<br />
olvido completo” <strong>de</strong> los problemas <strong>de</strong>l “pasado”.<br />
Asimismo, los <strong>25</strong> <strong>de</strong>scendientes <strong>de</strong> los propietarios<br />
particulares <strong>de</strong> parte <strong>de</strong> la carga, también<br />
reclamaron en el Juzgado <strong>de</strong> Tampa, reiterando<br />
el Juez Pizzo, que toda la carga <strong>de</strong>be <strong>de</strong>volverse<br />
al Estado Español ya que éste, in<strong>de</strong>mnizó a los<br />
propietarios y sus <strong>de</strong>scendientes.<br />
El fallo ha sido impugnado, tanto por la Empresa<br />
<strong>de</strong>l ODYSSEY-OME-, como por el Gobierno <strong>de</strong><br />
Perú a través <strong>de</strong> su Procuradora Katty Aquize. Los<br />
primeros por el <strong>de</strong>recho al hallazgo, y la segunda,<br />
aún reconociendo que la fragata es española,<br />
toda la carga no era <strong>de</strong> España y que las 17 tons<br />
<strong>de</strong> oro y plata, eran peruanas.<br />
Hasta el 5 <strong>de</strong> julio <strong>de</strong>l 2009, se podía ejercer la<br />
impugnación al fallo <strong>de</strong>l Juez Pizzo, y hasta el 5<br />
<strong>de</strong> agosto <strong>de</strong>l 2009, tenía España <strong>de</strong> plazo para<br />
contestar las alegaciones <strong>de</strong> los impugnantes y<br />
que en su día comentaremos el resultado.<br />
¿Cuántos pecios siguen ocultos bajo las<br />
pacíficas aguas submarinas, proce<strong>de</strong>ntes <strong>de</strong><br />
expolio, ataques armados y malas condiciones<br />
atmosféricas?<br />
Confiamos que el dios Eolo, no siga actuando<br />
con la furia <strong>de</strong> antaño, y que las flotas <strong>de</strong> cualquier<br />
país sigan respetando las leyes <strong>de</strong>l Mar, y faciliten<br />
ambos la pacífica navegación <strong>de</strong> las naves que<br />
surcan los océanos.<br />
41
42<br />
Icas<br />
icas<br />
Informa<br />
Presupuestos 2010<br />
La Junta General Ordinaria, celebrada el 15 <strong>de</strong> diciembre <strong>de</strong> 2009, aprobó los siguientes presupuestos para el año 2010:<br />
PRESTACIONES DE SERVICIOS VARIOS:<br />
ESCUE<strong>LA</strong> PRACTICA FORENSE 26.000,00<br />
DELEGACION DE <strong>LA</strong> MUTUALIDAD:<br />
POR PAPEL PROFESIONAL 2.000,00<br />
POR MEDIACION EN OPERACIONES CENTRAL <strong>25</strong>.000,00<br />
ACCIONES CORPORATIVAS:<br />
CONGRESOS, SEMINARIOS,<br />
JORNADAS Y CONFERENCIAS 12.000,00<br />
VARIOS:<br />
1. RECUPERACION COSTE FOTOCOPIADORA:<br />
FOTOCOPIADORA JUZGADO 5.000,00<br />
FOTOCOPIADORA BIBLIOTECA 1.600,00<br />
FOTOCOPIADORA VIAPOL 2.000,00<br />
2. RECUPERACION COSTE SERVICIO TELEFONICO:<br />
TELEFONO JUZGADO 400,00<br />
TELEFONO VIAPOL 270,00<br />
TELEFONO CHAPINEROS 200,00<br />
3. VARIOS E IMPREVISTOS:<br />
<strong>TOGA</strong>S 7.000,00<br />
SERVICIOS DIVERSOS 1.000,00<br />
INGRESOS EXTRAORDINARIOS 3.000,00<br />
POR CUOTAS:<br />
1. CUOTAS DE INCORPORACION:<br />
ACCIONES CORPORATIVAS:<br />
Congresos, Seminarios, Jornadas y Conferencias 45.820,00<br />
ESCUE<strong>LA</strong> DE PRACTICA FORENSE:<br />
ESCUE<strong>LA</strong> DE PRACTICA FORENSE 70.000,00<br />
SUELDOS Y SA<strong>LA</strong>RIOS PERSONAL E.P.F. 32.000,00<br />
SEGURIDAD SOCIAL PERSONAL E.P.F. 8.<strong>50</strong>0,00<br />
ELECTRICIDAD 3.000,00<br />
ASOCIACION ABOGADOS JOVENES:<br />
ASOCIACION ABOGADOS JOVENES 12.000,00<br />
SERVICIO ORIENTACION JURIDICA:<br />
SUELDOS Y SA<strong>LA</strong>RIOS 4<strong>25</strong>.000,00<br />
SEGUROS SOCIALES 120.000,00<br />
CO<strong>LA</strong>BORACIÓN LETRADOS 44.000,00<br />
TELEFONOS Y MENSAFONOS 15.000,00<br />
CORREO Y MENSAJERIA 28.000,00<br />
LUZ 1.200,00<br />
IMPRENTA Y PAPELERIA 15.000,00<br />
GASTOS VARIOS 300,00<br />
CONGRESOS, SEMINARIOS, CONFERENCIAS 7.000,00<br />
MANTENIMIENTO INSTA<strong>LA</strong>CIONES 15.000,00<br />
LOCOMOCION 20.000,00<br />
CONSERVACION <strong>TOGA</strong>S 1.<strong>50</strong>0,00<br />
SEGURO ACCIDENTES 1.000,00<br />
SEGURO EMPLEADOS <strong>50</strong>,00<br />
AMORTIZACION MOBILIARIO 1.000,00<br />
AMORTIZACION MAQUINARIA 1.000,00<br />
AMORTIZACION EQUIPOS Y APLICA. INFORMA. 15.000,00<br />
AMORTIZACION BIBLIOTECA 1.<strong>50</strong>0,00<br />
AMORTIZACION INSTA<strong>LA</strong>CIONES TECNICAS 600,00<br />
SERVICIOS DELEGACION MUTUALIDAD<br />
SUELDOS Y SA<strong>LA</strong>RIOS 13.000,00<br />
SEGUROS SOCIALES 2.000,00<br />
IMPRENTA Y PAPELERIA 1.000,00<br />
LUZ 400,00<br />
AMORTIZACION INFORMATICA 100,00<br />
TRABAJOS, SUMINISTROS Y SERVICIOS EXTERIORES:<br />
1. MANTENIMIENTO Y CONSERVACION:<br />
CASA C\CHAPINEROS 58.000,00<br />
FAX Y FOTOCOPIADORA 1.<strong>50</strong>0,00<br />
VIAPOL 1.<strong>50</strong>0,00<br />
JUZGADO 1.<strong>50</strong>0,00<br />
2. SUMINISTROS:<br />
ELECTRICIDAD 8.000,00<br />
AGUA 700,00<br />
TELEFONOS 20.000,00<br />
3. PRIMAS DE SEGUROS:<br />
RESPONSABILIDAD CIVIL 617.000,00<br />
EMPLEADOS 100,00<br />
DAÑOS MATERIALES 2.800,00<br />
COLEGIADOS INCAPAC.PROF. TRANSITORIA 232.000,00<br />
SEGURO MUTUALIDAD (FALLECIMIENTOS) 30.000,00<br />
4. OTROS TRABAJOS Y SERVICIOS EXTERIORES:<br />
GESTORIA Y AUDITORIA 15.000,00<br />
CO<strong>LA</strong>BORACION COMISION HONORARIOS 24.000,00<br />
CO<strong>LA</strong>BORACION COMISION DEONTOLOGÍA 17.000,00<br />
BIBLIOTECA 32.000,00<br />
ATENCIONES Y HOMENAJES 20.000,00<br />
CUOTA CONSEJO ANDALUZ 111.000,00<br />
PRESTACIONES OBRA SOCIAL:<br />
FONDO AYUDA COLEGIAL Y FALLECIMIENTOS 15.000,00<br />
26.000,00<br />
27.000,00<br />
12.000,00<br />
20.470,00<br />
45.820,00<br />
113.<strong>50</strong>0,00<br />
12.000,00<br />
712.4<strong>50</strong>,00<br />
16.<strong>50</strong>0,00<br />
1.192.100,00<br />
15.000,00<br />
INGRESOS<br />
GASTOS<br />
CUOTAS INCORPORACIONES <strong>50</strong>.000,00<br />
2. CUOTAS COLEGIALES PERIODICAS:<br />
CUOTAS COLEGIADOS 5.3<strong>50</strong>.000,00<br />
ASISTENCIA DOMICILIARIA 80.000,00<br />
3. CUOTAS COLEGIALES NO PERIODICAS:<br />
INCAPACIDAD PROFESIONAL TRANSITORIA 2<strong>50</strong>.000,00<br />
5.730.000,00<br />
INFRAESTRUCTURA:<br />
SERVICIO DE ASISTENCIA JURIDICA 660.000,00 660.000,00<br />
INDIRECTOS DE COLEGIADOS:<br />
CERTIFICADOS COLEGIADOS 2.000,00<br />
VISADOS Y CONSULTAS 12.000,00<br />
14.000,00<br />
TOTAL INGRESOS POR ACTIV. COLEGIALES 6.489.470,00<br />
OTROS INGRESOS FINANCIEROS:<br />
CONVENIO CO<strong>LA</strong>BORACION 7.000,00<br />
CONVENIO CAJA SAN FERNANDO 19.000,00<br />
INTERESES BANCARIOS 30.000,00<br />
56.000,00<br />
TOTAL PRESUPUESTO DE INGRESOS 6.545.470,00<br />
SERVICIO MEDICO:<br />
ARESA 3.<strong>50</strong>0.000,00<br />
GASTOS DIVERSOS:<br />
1.IMPRENTA Y MATERIAL DE OFICINA <strong>25</strong>.000,00<br />
2. GASTOS VARIOS:<br />
ACTOS COLEGIALES Y PATRONALES 22.000,00<br />
<strong>TOGA</strong>S 24.000,00<br />
CORREOS, MENSAJERIA Y TELEGRAFOS 20.000,00<br />
ALOJAMIENTO PAGINA WEB 1.000,00<br />
GASTOS VARIOS 3.000,00<br />
OTROS SERVICIOS 1.<strong>50</strong>0,00<br />
PERDIDAS PROCEDENTES INMOVILIZADO 3.000,00<br />
OTROS:<br />
BOLETIN INFORMATIVO “<strong>LA</strong> <strong>TOGA</strong>” 67.000,00<br />
GUIA COLEGIAL 55.000,00<br />
IMPUESTOS:<br />
IMPUESTO Y TRIBUTOS 12.000,00<br />
3.<strong>50</strong>0.000,00<br />
99.<strong>50</strong>0,00<br />
122.000,00<br />
12.000,00<br />
TOTAL GASTOS POR ACTIV. COLEGIALES 5.840.870,00<br />
OTROS GASTOS:<br />
PERSONAL:<br />
1. REMUNERACIONES FIJAS:<br />
SUELDOS Y SA<strong>LA</strong>RIOS 4<strong>50</strong>.000,00 4<strong>50</strong>.000,00<br />
2. SEGURIDAD SOCIAL EMPLEADOS:<br />
SEGUROS SOCIALES 123.000,00<br />
OTROS GASTOS SOCIALES 4.000,00<br />
127.000,00<br />
FINANCIEROS:<br />
FINANCIEROS <strong>50</strong>0,00<br />
<strong>50</strong>0,00<br />
DOTACIONES PARA AMORTIZACIONES:<br />
CASA C\CHAPINEROS 27.000,00<br />
MOBILIARIO 3.000,00<br />
INSTA<strong>LA</strong>CIONES TECNICAS Y OTRAS 2.300,00<br />
MAQUINARIAS 3.700,00<br />
BIBLIOTECA 12.000,00<br />
<strong>TOGA</strong>S 1.000,00<br />
APLICACIONES Y EQUIPOS INFORMATICOS 20.000,00<br />
69.000,00<br />
TOTAL OTROS GASTOS 646.<strong>50</strong>0,00<br />
INVERSIONES PERIODO 2010:<br />
1. OBRAS, ENSERES Y SU REPOSICION:<br />
MUEBLES 5.000,00<br />
INSTA<strong>LA</strong>CIONES TECNICAS 600,00<br />
OTRAS INSTA<strong>LA</strong>CIONES 200,00<br />
MAQUINARIA 5.000,00<br />
PROPIEDAD INDUSTRIAL 300,00<br />
2. BIBLIOTECA:<br />
LIBROS E INFORMATICA JURIDICA 15.000,00<br />
3. <strong>TOGA</strong>S:<br />
<strong>TOGA</strong>S 12.000,00<br />
4. APLICACIONES Y EQUIPOS INFORMATICOS:<br />
EQUIPOS Y APLICACIONES INFORMÁTICAS 20.000,00<br />
58.100,00<br />
TOTAL PRESUPUESTO DE GASTOS 6.545.470,00 €<br />
Con la aprobación <strong>de</strong> estos Presupuestos, cualquier transferencia entre partidas <strong>de</strong> gastos incluídas en el mismo,<br />
requerirá acuerdo <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong> Gobierno previo informe <strong>de</strong> la Tesorería.<br />
Fueron elegidos, como miembros <strong>de</strong> la Comisión <strong>de</strong> Ayuda Colegial Mariano Pérez Rodríguez y Pablo Murillo Rosa.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Comisión <strong>de</strong> RElaciones<br />
Internacionales<br />
Carrillo Salcedo,<br />
Derechos Humanos<br />
En el solemne acto <strong>de</strong> entrega <strong>de</strong>l Premio <strong>de</strong><br />
Derechos Humanos 2009 <strong>de</strong>l Colegio <strong>de</strong> Abogados <strong>de</strong><br />
Sevilla al profesor José Antonio Carrillo Salcedo, celebrado<br />
en la se<strong>de</strong> colegial intervinieron el <strong>de</strong>cano José<br />
Joaquín Gallardo y el presi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> la Comisión <strong>de</strong><br />
Derechos Humanos <strong>de</strong> esta institución Alfonso Martínez<br />
<strong>de</strong>l Hoyo, quien dió lectura a un a modo <strong>de</strong> sentencia<br />
dictada por un hipotético Tribunal <strong>de</strong> Justicia Poética,<br />
<strong>de</strong>l siguiente tenor literal:<br />
A diez <strong>de</strong> diciembre <strong>de</strong> dos mil nueve, en esta<br />
Villa.<br />
Ante Nos pen<strong>de</strong> recurso <strong>de</strong> apelación interpuesto<br />
por el Profesor Doctor D. Juan Antonio Carrillo Salcedo<br />
contra la resolución adoptada en 18 <strong>de</strong> noviembre<br />
<strong>de</strong> 2009 por el Jurado <strong>de</strong>l Premio Derechos Humanos<br />
ICAS, y<br />
Resultando 1º. Que el pasado día 18 <strong>de</strong> noviembre<br />
<strong>de</strong> 2009, siendo las 19:30 horas, oportunamente convocados<br />
al efecto se reunieron los miembros integrantes<br />
<strong>de</strong>l indicado Jurado y, constituidos en sesión extraordinaria<br />
al objeto <strong>de</strong> acordar la <strong>de</strong>signación <strong>de</strong>l Premio<br />
DDHH ICAS Edición 2009, previa pon<strong>de</strong>ración <strong>de</strong> méritos<br />
<strong>de</strong> los candidatos propuestos, acordó dicho Jurado<br />
por unanimidad <strong>de</strong> sus integrantes el otorgamiento <strong>de</strong><br />
dicho galardón a la persona <strong>de</strong> D. Juan Antonio Carrillo<br />
Salcedo.<br />
Resultando 2º. Que <strong>de</strong>cidido comunicar <strong>de</strong> inmediato<br />
al interesado la concesión <strong>de</strong>l Premio, en ese<br />
mismo momento se estableció oportuna comunicación<br />
telefónica mediante la cual, con expreso ruego <strong>de</strong><br />
su aceptación, le fue notificada a D. Juan Antonio la<br />
<strong>de</strong>cisión <strong>de</strong>l Jurado.<br />
Resultando 3º. Que tras los agra<strong>de</strong>cimientos <strong>de</strong><br />
corazón, que no <strong>de</strong> rigor, y no sin advertir, para aliviada<br />
satisfacción <strong>de</strong>l Jurado, que llegado el caso <strong>de</strong><br />
agotamiento <strong>de</strong> los remedios procesales a su alcance<br />
consentiría en aceptar el premio, sin embargo <strong>de</strong> ello<br />
el Profesor Carrillo Salcedo formuló en aquel momento<br />
y <strong>de</strong> viva voz oportuno recurso <strong>de</strong> apelación contra la<br />
expresada <strong>de</strong>cisión y para ante esta alzada.<br />
Resultando 4º. Que la resolución <strong>de</strong> referencia es<br />
susceptible <strong>de</strong> recurso y que el mismo ha sido planteado<br />
en tiempo y forma conforme a las prescripciones <strong>de</strong><br />
esta jurisdicción, habiendo sido oída la parte recurrida,<br />
la cual se opuso a las pretensiones <strong>de</strong>l apelante e<br />
interesó la confirmación <strong>de</strong> la <strong>de</strong>cisión por sus propios<br />
fundamentos.<br />
Consi<strong>de</strong>rando 1º. Que proce<strong>de</strong> antes <strong>de</strong> nada<br />
<strong>de</strong>limitar el ámbito objetivo a que se extien<strong>de</strong> el conocimiento<br />
<strong>de</strong> esta alzada, y recordar una vez más que la<br />
pon<strong>de</strong>ración y valoración <strong>de</strong> los méritos <strong>de</strong> los candida-<br />
Icas<br />
tos resulta constituir materia sometida al exclusivo arbitrio<br />
<strong>de</strong>l Jurado, que, conforme al llamado competencial<br />
que le concierne, conoce y <strong>de</strong>ci<strong>de</strong> sin más límite que<br />
lo dispuesto en las Bases <strong>de</strong>l Premio, convenientemente<br />
publicadas, a que ahora nos remitimos y que damos por<br />
reproducidas en aras <strong>de</strong> la brevedad; siendo pacífica y<br />
asentada nuestra posición en el sentido <strong>de</strong> que, salvo<br />
el caso <strong>de</strong> mediar quiebra absoluta <strong>de</strong> los <strong>de</strong>beres <strong>de</strong><br />
racionalidad y motivación sobre los que preceptivamente<br />
ha <strong>de</strong> asentarse la <strong>de</strong>cisión, la misma habrá <strong>de</strong> respetarse<br />
y permanecer incólumes en la alzada los criterios<br />
<strong>de</strong> valoración <strong>de</strong> méritos <strong>de</strong> los candidatos, ámbito éste<br />
<strong>de</strong> la exclusiva competencia <strong>de</strong>l Jurado.<br />
Consi<strong>de</strong>rando 2º. Que una vez examinado y, a<br />
esos indicados efectos, valorado el material probatorio<br />
obrante en el proceso –candidaturas diversas, nota <strong>de</strong><br />
las <strong>de</strong>liberaciones y acta <strong>de</strong>l Jurado- y, a<strong>de</strong>más, analizadas<br />
y en justicia poética bien pon<strong>de</strong>radas las alegaciones<br />
<strong>de</strong> ambas partes recurrente y recurrida, se concluye<br />
por este Tribunal que la <strong>de</strong>cisión <strong>de</strong>l Jurado cubre<br />
sobradamente los exigibles estándares <strong>de</strong> exigencia en<br />
cuanto a racionalidad y motivación, si bien, y sin que<br />
ello haga <strong>de</strong>caer ni suponga en ningún caso quiebra<br />
o condicionamiento <strong>de</strong> la a<strong>de</strong>cuación <strong>de</strong> la <strong>de</strong>cisión<br />
a aquellas exigencias, resulta igualmente inocultable<br />
y se ha <strong>de</strong> reconocer que en la presente Edición los<br />
miembros <strong>de</strong>l Jurado, junto y al tiempo <strong>de</strong> la preceptiva<br />
pon<strong>de</strong>ración y valoración objetiva <strong>de</strong> los méritos concurrentes<br />
en cada uno <strong>de</strong> los candidatos propuestos al<br />
Premio, no han podido sustraerse –y es lo justo reconocer<br />
que tampoco han querido sustraerse- al clima <strong>de</strong> emotividad<br />
cierta que se instaló en la sala <strong>de</strong> <strong>de</strong>liberaciones<br />
apenas comprobado que, más allá <strong>de</strong> los indudables<br />
méritos ostentados por el resto <strong>de</strong> aquellos dignísimos<br />
candidatos, sin embargo era la persona <strong>de</strong>l Profesor<br />
43
44<br />
Icas<br />
Carrillo Salcedo quien, <strong>de</strong>stacadamente y <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el principio,<br />
a todos pareció el más idóneo, pues a ello condujo<br />
recta, espontánea y unánimemente la consi<strong>de</strong>ración,<br />
en este campo <strong>de</strong> los <strong>de</strong>rechos humanos, <strong>de</strong> su dilatada<br />
trayectoria en los ámbitos <strong>de</strong> la docencia, la investigación,<br />
la publicación y la jurisdicción, pero ante todo su<br />
permanente testimonio como ciudadano universal, así<br />
como la coherencia constante entre su pensamiento y<br />
su quehacer en la vida real y, en fin, el cúmulo <strong>de</strong> virtu<strong>de</strong>s<br />
personales que adornan al Profesor y entre las cuales<br />
no son menores la generosidad y la nobleza <strong>de</strong> espíritu,<br />
junto a esa clase <strong>de</strong> genuina mo<strong>de</strong>stia sólo presente en<br />
individuos privilegiados <strong>de</strong> visión superior; esa mo<strong>de</strong>stia<br />
personal que le llevó a viva sorpresa en el momento <strong>de</strong><br />
serle comunicado el Premio, a hacer firmes protestas<br />
<strong>de</strong> su falta <strong>de</strong> méritos para acreditarlo, y hasta a sugerir<br />
varios nombres <strong>de</strong> personas según él más idóneos candidatos<br />
a recibirlo; esas mismas virtu<strong>de</strong>s personales que,<br />
no alberga duda alguna sobre ello este Tribunal, le harán<br />
<strong>de</strong>cididamente rechazar, por supuestamente exageradas,<br />
éstas nuestras muy sinceras apreciaciones. En fin,<br />
cierto clima <strong>de</strong> emotividad, como <strong>de</strong>cimos, inevitable<br />
<strong>de</strong>s<strong>de</strong> la consi<strong>de</strong>ración <strong>de</strong> que D. Juan Antonio fue, y<br />
no ha <strong>de</strong>jado <strong>de</strong> ser, sino todo lo contrario, MAESTRO<br />
<strong>de</strong> todos los dichos miembros <strong>de</strong>l Jurado, pero también<br />
<strong>de</strong> sustancial número <strong>de</strong> actuales profesionales <strong>de</strong> la<br />
abogacía sevillana, y <strong>de</strong>s<strong>de</strong> que, por otro lado, el propio<br />
ICAS se halla en permanente <strong>de</strong>uda <strong>de</strong> gratitud hacia<br />
el premiado, dada la constante disposición generosa<br />
y cariño con que el mismo ha venido regalando a la<br />
abogacía <strong>de</strong> Sevilla cada vez que <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el Colegio<br />
que la integra ha sido rogada cualquier participación o<br />
colaboración a aquél.<br />
Consi<strong>de</strong>rando 3º. Que una vez examinada cuidadosamente<br />
la cuestión sometida a nuestro conocimiento y<br />
pon<strong>de</strong>radas las circunstancias que concurren al caso,<br />
más allá pues <strong>de</strong> consi<strong>de</strong>rar a<strong>de</strong>cuadamente razonada<br />
y motivada, y, si se nos permite como excepcional<br />
licencia –pues ni siquiera este Tribunal <strong>de</strong> Justicia Poética<br />
se halla enteramente a cobijo <strong>de</strong> las emociones<br />
en día como éste- más allá <strong>de</strong> consi<strong>de</strong>rar también en<br />
su fondo como plenamente acertada esta elección y<br />
bien ameritado el Premio, <strong>de</strong>seamos finalmente poner<br />
<strong>de</strong> manifiesto en qué abrumadora forma y manera se<br />
constata cómo, sin embargo y a más <strong>de</strong> todo ello, viene<br />
aquí a producirse verda<strong>de</strong>ra y flagrante paradoja, pues<br />
quienes estiman hacer distinción –y sin duda el Premio<br />
DDHH ICAS constituye honrosa distinción- resultan empero<br />
enaltecidos y, gozosamente, es el sujeto teóricamente<br />
distinguido quien, con su generosa aceptación, honra a<br />
la Corporación que le ha premiado; una manifestación<br />
más, y no será la última, <strong>de</strong> la disposición y cariño a que<br />
antes se ha aludido.<br />
Consi<strong>de</strong>rando 4º. Que rigiendo en esta jurisdicción<br />
el criterio <strong>de</strong>l vencimiento en materia <strong>de</strong> costas, so<br />
pena <strong>de</strong> ver seriamente comprometida cuando menos<br />
en apariencia su in<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia e imparcialidad no<br />
queda a este Tribunal alternativa distinta a imponérselas<br />
al apelante Profesor Carrillo Salcedo; cuyas costas,<br />
un gravamen <strong>de</strong> inusitada cru<strong>de</strong>za para espíritu sencillo<br />
como el <strong>de</strong>l premiado, consistirán en el <strong>de</strong>ber <strong>de</strong> soportar<br />
estoicamente la lectura íntegra <strong>de</strong> esta resolución.<br />
En su consecuencia, en virtud <strong>de</strong> la autoridad que<br />
nos ha sido conferida, este Tribunal ha resuelto en Justicia<br />
Poética <strong>de</strong>sestimar el recurso <strong>de</strong> apelación interpuesto<br />
por el Profesor D. Juan Antonio Carrillo Salcedo<br />
contra la que estimamos recta y ajustada <strong>de</strong>cisión <strong>de</strong><br />
serle concedido el premio Derechos Humanos ICAS<br />
2009, la cual confirmamos plenamente y con todas sus<br />
consecuencias inherentes.<br />
Contra esta Sentencia no cabe recurso alguno.<br />
Cúmplase.<br />
II Jornadas <strong>de</strong> Derechos Humanos<br />
El pasado 10 <strong>de</strong> Diciembre se celebraron en la<br />
se<strong>de</strong> colegial las II Jornadas <strong>de</strong> Derechos Humanos,<br />
organizadas por la Comisión <strong>de</strong> Derechos Humanos<br />
<strong>de</strong>l Ilustre Colegio <strong>de</strong> Abogados <strong>de</strong> Sevilla, que este<br />
año estuvieron centradas en los Derechos <strong>de</strong>l Menor,<br />
coincidiendo con el <strong>50</strong>º aniversario <strong>de</strong> la Declaración<br />
<strong>de</strong> los Derechos <strong>de</strong>l Niño (1959), y el 20º aniversario <strong>de</strong><br />
la Convención sobre los Derechos <strong>de</strong>l Niño (1989).<br />
En el acto <strong>de</strong> inauguración, al cual asistieron personalida<strong>de</strong>s<br />
relevantes como el Magistrado- Juez Decano<br />
<strong>de</strong> esta Capital, Ilmo. Sr. D. Fe<strong>de</strong>rico Jiménez Ballester,<br />
por el Presi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> la Comisión <strong>de</strong> Derechos Humanos,<br />
Alfonso Martínez <strong>de</strong> Hoyo, se esbozó el plan <strong>de</strong> trabajo<br />
y se invitó a todos los asistentes a participar activamente<br />
en las activida<strong>de</strong>s <strong>de</strong> la Comisión <strong>de</strong> Derechos<br />
Humanos, abierta a todos aquellos que <strong>de</strong>seen prestar<br />
su colaboración y aportación. Acto seguido se <strong>de</strong>sarrollaron<br />
tres Mesas <strong>de</strong> Trabajo <strong>de</strong> forma simultánea, que<br />
trataron sobre “Menores Extranjeros”, “Jurisdicción <strong>de</strong><br />
Menores”, y “Sustracción Internacional <strong>de</strong> Menores”,<br />
respectivamente, a las cuales asistieron un copioso<br />
número <strong>de</strong> colegiados y otros interesados en las distin-<br />
tas materias, sobre cuyo contenido se efectúa <strong>de</strong>tallada<br />
reseña más a<strong>de</strong>lante.<br />
Continuaron las Jornadas con una exposición a<br />
cargo <strong>de</strong> la Ilma. Sra. Dª Carmen Belinchón Sánchez,<br />
Directora General <strong>de</strong> Infancia y Familias <strong>de</strong> la Junta<br />
<strong>de</strong> Andalucía, que disertó sobre “La atención a los<br />
<strong>de</strong>rechos <strong>de</strong> los menores en Andalucía y su diversidad<br />
cultural”. Por último, tuvo lugar la entrega <strong>de</strong>l Premio<br />
Derechos Humanos <strong>de</strong>l Ilustre Colegio <strong>de</strong> Sevilla, Edición<br />
2009, al Catedrático Emérito <strong>de</strong> Derecho Internacional<br />
Público, y bien conocido y querido jurista D.<br />
Juan Antonio Carrillo Salcedo, produciéndose emotivas<br />
disertaciones e intervenciones por parte <strong>de</strong>l Decano y<br />
<strong>de</strong>l Presi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> la Comisión, en relación al Recurso <strong>de</strong><br />
Apelación virtual interpuesto en su día por el premiado,<br />
<strong>de</strong>s<strong>de</strong> su bien conocida mo<strong>de</strong>stia, al serle comunicada<br />
la concesión <strong>de</strong>l Premio; apelación cuya <strong>de</strong>sestimación<br />
le fue notificada en el propio acto <strong>de</strong> entrega,<br />
con expresa con<strong>de</strong>na a oír <strong>de</strong> viva voz la exposición <strong>de</strong><br />
sus méritos, justamente pon<strong>de</strong>rados por el Jurado con<br />
motivo <strong>de</strong> su muy justa <strong>de</strong>cisión. Cerró el acto, emotiva<br />
y brillantemente, el propio galardonado.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Mesas <strong>de</strong> Trabajo sobre Derechos Humanos<br />
Jueves 10 <strong>de</strong> Diciembre <strong>de</strong> 2009, Ilustre Colegio <strong>de</strong> Abogados <strong>de</strong> Sevilla<br />
1. menores extranjeros<br />
Por regla general, los menores no acompañados<br />
no tienen reconocida una asistencia jurídica<br />
in<strong>de</strong>pendiente e integral <strong>de</strong>s<strong>de</strong> su <strong>de</strong>tección por<br />
los Cuerpos y Fuerzas <strong>de</strong> Seguridad <strong>de</strong>l Estado, que<br />
le informe <strong>de</strong> sus <strong>de</strong>rechos y <strong>de</strong>fienda sus intereses.<br />
Esta es <strong>de</strong>cisiva para la protección eficaz <strong>de</strong> sus<br />
<strong>de</strong>rechos frente a las repatriaciones forzosas que se<br />
venían produciendo con merma <strong>de</strong> los <strong>de</strong>rechos y<br />
garantías jurídicas <strong>de</strong> los menores repatriados y en<br />
claro conflicto <strong>de</strong> intereses con la Administración<br />
tutelante (teniendo especialmente en cuenta la<br />
efectividad <strong>de</strong>l principio <strong>de</strong> no <strong>de</strong>volución).<br />
La asistencia letrada es la única forma <strong>de</strong><br />
garantizar que las malas prácticas que se están<br />
produciendo por parte <strong>de</strong> las Administraciones no<br />
se repitan en el futuro. Actualmente se han firmado<br />
dos Convenios <strong>de</strong> colaboración que garantizan<br />
la <strong>de</strong>fensa jurídica <strong>de</strong> letrado in<strong>de</strong>pendiente en<br />
los procedimientos <strong>de</strong> repatriación (caso <strong>de</strong> Cantabria)<br />
y en el caso <strong>de</strong> Guipúzcoa <strong>de</strong>s<strong>de</strong> que es<br />
puesto a disposición <strong>de</strong> los servicios sociales <strong>de</strong><br />
protección <strong>de</strong> la Diputación Guipuzcoana. Pero<br />
<strong>de</strong>bemos avanzar y ser más ambiciosos en cuanto a<br />
su extensión a todo el Estado y a su uniformidad <strong>de</strong><br />
contenidos. Dicha asistencia letrada <strong>de</strong>be abarcar<br />
<strong>de</strong>s<strong>de</strong> el momento <strong>de</strong> su <strong>de</strong>tección hasta su documentación.<br />
La aplicación y <strong>de</strong>sarrollo <strong>de</strong> la reciente reforma<br />
<strong>de</strong> la Ley <strong>de</strong> Extranjería <strong>de</strong>be ser una oportunidad<br />
para contemplar la intervención letrada en todos<br />
los procedimientos administrativos y judiciales en los<br />
que esté involucrado un menor no acompañado.<br />
Propuestas o Conclusiones<br />
A. Recomendar a las Autorida<strong>de</strong>s y Administraciones<br />
involucradas en el tratamiento <strong>de</strong> MENAS a<br />
que se ha <strong>de</strong> priorizar la condición <strong>de</strong> menor sobre<br />
la <strong>de</strong> extranjero en todos lo procedimientos en los<br />
que los menores no acompañados se vean involucrados,<br />
reconociéndose las especiales circunstancias<br />
que ro<strong>de</strong>an su situación para dotarles <strong>de</strong> todas<br />
las ventajas contenidas en la normativa vigente,<br />
haciendo una interpretación amplia y generosa <strong>de</strong><br />
la misma y siempre con respeto y aplicación efectiva<br />
<strong>de</strong>l principio superior <strong>de</strong>l interés <strong>de</strong>l menor. En<br />
todo caso <strong>de</strong>be garantizarse, por los profesionales y<br />
Administraciones, el <strong>de</strong>recho a ser oído <strong>de</strong>l menor,<br />
su <strong>de</strong>fensa jurídica in<strong>de</strong>pendiente <strong>de</strong> la Administración<br />
actuante y el principio <strong>de</strong> subsidiariedad<br />
y relativización <strong>de</strong> las pruebas osteométricas <strong>de</strong><br />
<strong>de</strong>terminación <strong>de</strong> la edad, frente a otros medios <strong>de</strong><br />
prueba <strong>de</strong> la minoría.<br />
Icas<br />
B. Recomendamos la elaboración <strong>de</strong> un Protocolo<br />
<strong>de</strong> Atención a los menores extranjeros no<br />
acompañados en el que se contemple la asistencia<br />
profesional multidisciplinar (médicos, psicólogos,<br />
interpretes, mediadores culturales, abogados…etc.)<br />
<strong>de</strong>s<strong>de</strong> el mismo momento <strong>de</strong> la localización y <strong>de</strong> la<br />
primera entrevista, garantizándoles <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el inicio el<br />
<strong>de</strong>recho a la información sobre sus <strong>de</strong>rechos, sobre<br />
los procedimientos a seguir y sobre qué va a pasar<br />
con su vida en el futuro, en el que <strong>de</strong>berá tener un<br />
apartado específico el tráfico <strong>de</strong> menores para la<br />
explotación sexual y laboral.<br />
* Las repatriaciones <strong>de</strong> MENAS no <strong>de</strong>ben llevarse<br />
a cabo <strong>de</strong> forma automática, sin un estudio pormenorizado,<br />
sino que se <strong>de</strong>be localizar a la familia<br />
<strong>de</strong>l menor y realizar un estudio pormenorizado <strong>de</strong> la<br />
misma <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el prisma <strong>de</strong>l efectivo interés superior<br />
<strong>de</strong>l menor, analizando si con la medida se garantiza<br />
su protección y promoción, así como la continuidad<br />
en su formación educativa y la voluntariedad <strong>de</strong>l<br />
menor, y siempre con la intervención <strong>de</strong>l letrado<br />
<strong>de</strong>l menor.<br />
C. Instar a que La Fiscalía <strong>de</strong> Menores supervise<br />
que a los menores no acompañados que no son<br />
repatriados y se quedan en territorio español se les<br />
dote <strong>de</strong> una autorización <strong>de</strong> resi<strong>de</strong>ncia, tal y como<br />
reza la legislación, así como que los menores no<br />
acompañados mayores <strong>de</strong> 16 <strong>años</strong> que se encuentren<br />
en los centros <strong>de</strong> reforma juvenil y quieran<br />
trabajar, cuenten con la autorización <strong>de</strong> trabajo<br />
necesaria para po<strong>de</strong>r hacerlo.<br />
El principio <strong>de</strong>l interés superior <strong>de</strong>l menor exige<br />
una acción más <strong>de</strong>cidida <strong>de</strong> la Fiscalía <strong>de</strong> Menores<br />
que vele por la protección <strong>de</strong> los <strong>de</strong>rechos <strong>de</strong> estas<br />
personas, supervisando <strong>de</strong> forma efectiva la acción<br />
<strong>de</strong> las diferentes administraciones públicas competentes<br />
en la materia.<br />
D. Instar a las Fuerzas <strong>de</strong> Seguridad <strong>de</strong>l Estado a<br />
que se garantice el <strong>de</strong>recho que tiene el menor no<br />
acompañado <strong>de</strong> solicitar asilo en nuestro país, para<br />
lo cual se le ha <strong>de</strong> informar <strong>de</strong> este <strong>de</strong>recho y se le<br />
ha <strong>de</strong> facilitar la petición <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el mismo momento<br />
en que es localizado.<br />
E. Debe regularse y garantizarse expresamente<br />
el <strong>de</strong>recho <strong>de</strong> asistencia letrada para todas las<br />
cuestiones (administrativas o judiciales) que afecten<br />
al menor en el ámbito jurídico. In<strong>de</strong>pendientemente<br />
<strong>de</strong> la intervención <strong>de</strong>l Ministerio Fiscal,<br />
es necesario procurarle dicha asistencia letrada,<br />
dados los conflictos que surgen entre sus intereses y<br />
la Administración pública. Esta asistencia letrada le<br />
proporcionará un trato más personal y una garantía<br />
en la <strong>de</strong>fensa <strong>de</strong> sus <strong>de</strong>rechos. Por ello recomendamos<br />
la puesta en marcha <strong>de</strong> un Convenio para la<br />
Asistencia letrada a menores extranjeros no acom-<br />
45
46<br />
Icas<br />
pañados entre el ICA <strong>de</strong> Sevilla y la Sub<strong>de</strong>legación<br />
<strong>de</strong>l Gobierno en Sevilla, y en su caso su extensión a<br />
toda Andalucía.<br />
F. Instar a la Administración <strong>de</strong>l Estado para que<br />
se fijen criterios unificados y públicos sobre la valoración<br />
<strong>de</strong> los conceptos jurídicos in<strong>de</strong>terminados<br />
incluidos en nuestra legislación sobre reagrupación<br />
familiar, tales como “medios económicos suficientes”<br />
y “disponibilidad <strong>de</strong> vivienda”, así como sobre<br />
la documentación a aportar por el interesado<br />
para acreditarlos. Así, sería recomendable que se<br />
aprobara a la mayor brevedad posible la Or<strong>de</strong>n<br />
Ministerial, pendiente <strong>de</strong>s<strong>de</strong> la aprobación y entrada<br />
en vigor <strong>de</strong>l actual RELOEX, que fjje los medios<br />
económicos exigibles y la valoración <strong>de</strong> los recursos<br />
económicos suficientes, y el modo <strong>de</strong> acreditarlos;<br />
y que se unificaran los criterios a la hora <strong>de</strong> expedir<br />
el informe <strong>de</strong> vivienda, y los técnicos que lo han <strong>de</strong><br />
hacer. De esta forma, se evitaría tanta discrecionalidad,<br />
inseguridad jurídica y la vulneración <strong>de</strong>l<br />
principio <strong>de</strong> igualdad.<br />
G Instar a la Dirección General <strong>de</strong> Asuntos Consulares<br />
a que unifique y supervise la actuación <strong>de</strong> los<br />
Consulados en materia <strong>de</strong> reagrupación familiar evitando<br />
las actuales arbitrarieda<strong>de</strong>s, especialmente:<br />
a) La Administración consular <strong>de</strong>be facilitar y<br />
agilizar la obtención <strong>de</strong> los visados una vez concedida<br />
por la correspondiente Delegación <strong>de</strong>l Gobierno<br />
la autorización <strong>de</strong> resi<strong>de</strong>ncia para reagrupación<br />
familiar.<br />
b) El Consulado no ha <strong>de</strong> exigir y revisar según<br />
sus propios criterios la documentación ya presentada<br />
en el momento <strong>de</strong> solicitar el reagrupante la<br />
autorización <strong>de</strong> resi<strong>de</strong>ncia a favor <strong>de</strong>l reagrupado.<br />
c) Tampoco se ha <strong>de</strong> permitir que los Consulados<br />
exijan <strong>de</strong> forma generalizada pruebas <strong>de</strong> ADN<br />
ante injustificadas sospechas sobre la veracidad <strong>de</strong><br />
la documentación oficial <strong>de</strong> nacimiento, o que se<br />
<strong>de</strong>moren en la tramitación <strong>de</strong> visados <strong>de</strong> menores<br />
que están a punto <strong>de</strong> cumplir la mayoría <strong>de</strong> edad.<br />
H. Respecto <strong>de</strong> la regularización <strong>de</strong> la situación<br />
administrativa <strong>de</strong> los padres <strong>de</strong> menores extranjeros<br />
nacidos en España y <strong>de</strong> los padres <strong>de</strong> menores<br />
españoles, se propone recomendar a la Dirección<br />
General <strong>de</strong> Inmigración que facilite la documentación<br />
<strong>de</strong> los mismos mediante:<br />
1º. Que el Instrumento jurídico a<strong>de</strong>cuado sea<br />
la aplicación <strong>de</strong> la jurispru<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong>l TJCE en<br />
materia <strong>de</strong> los <strong>de</strong>rechos <strong>de</strong> los ascendientes no<br />
comunitarios <strong>de</strong> ciudadanos comunitarios. Aunque<br />
la situación <strong>de</strong> los padres <strong>de</strong> niños españoles no<br />
está cubierta por el propio <strong>de</strong>recho comunitario,<br />
al tratarse <strong>de</strong> una “situación puramente interna”,<br />
el hecho <strong>de</strong> que los padres no comunitarios <strong>de</strong> los<br />
niños comunitarios resi<strong>de</strong>ntes en España tengan<br />
el <strong>de</strong>recho a la resi<strong>de</strong>ncia legal por un periodo<br />
in<strong>de</strong>finido –<strong>de</strong>recho otorgado para salvaguardar<br />
el efecto útil <strong>de</strong> la libre circulación <strong>de</strong> los menores<br />
hace que los menores españoles se encuentren en<br />
una situación <strong>de</strong> “discriminación inversa” que ha <strong>de</strong><br />
ser consi<strong>de</strong>rada contraria al principio <strong>de</strong> igualdad<br />
recogido en el Artículo 14 CE.<br />
2º. Que se proclame el interés <strong>de</strong> los menores<br />
-<strong>de</strong>rechos fundamentales <strong>de</strong> menores españoles<br />
a la documentación <strong>de</strong> sus ascendientes sin que<br />
se limite a las siguientes consecuencias: que se<br />
suspenda la ejecución <strong>de</strong> la resolución sancionadora<br />
que ha acordado su expulsión <strong>de</strong> territorio<br />
nacional o se revoque o sustituya por multa la<br />
citada resolución sancionadora que acordaba la<br />
expulsión, aplicando el principio <strong>de</strong> proporcionalidad.<br />
3º. Que, en todo caso, se aplique <strong>de</strong> forma<br />
directa el artículo 31 <strong>de</strong> la Ley Orgánica 4/2000,<br />
<strong>de</strong> 11 <strong>de</strong> enero, sobre Derechos y Liberta<strong>de</strong>s <strong>de</strong><br />
los Extranjeros en España y su Integración Social,<br />
siguiendo la doctrina <strong>de</strong>l TS, cuando al hecho <strong>de</strong><br />
la paternidad se le unan otros requisitos como una<br />
relación afectiva, <strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia económica, etc.<br />
I.- Des<strong>de</strong> el ICA <strong>de</strong> Sevilla: Fomentar y mejorar<br />
la formación y coordinación entre los profesionales<br />
que trabajan con Menores Extranjeros, en<br />
especial los letrados pertenecientes a los turnos<br />
<strong>de</strong> Menores y Extranjería, mediante jornadas mixtas<br />
<strong>de</strong> formación y elaboración y aplicación <strong>de</strong><br />
protocolos conjuntos <strong>de</strong> actuación.<br />
Max Adam Romero. Coordinador.<br />
2. jurisdicción menores<br />
La Mesa estuvo integrada por la Ilma. Sra. Dª<br />
María Núnez Bol<strong>años</strong> (Magistrada Juzgado <strong>de</strong><br />
Familia nº 17 Sevilla), el Ilmo. Sr. D. Daniel Valpuesta<br />
Contreras (Coordinador <strong>de</strong> Familia y Protección<br />
<strong>de</strong> Menores <strong>de</strong> la Fiscalía <strong>de</strong> Sevilla), Dª Rosario<br />
Carmona Luque (Profesora Universidad, Miembro<br />
<strong>de</strong>l Comité Unicef en Andalucía), D. Jose Antonio<br />
Bosch Valero (Letrado), y D. Gabriel Velamazán<br />
Perdomo (Letrado, especialista en menores), no<br />
pudiendo asistir por imprevistos <strong>de</strong> última hora Dª<br />
Maite Salces Rodrigo (Asesora Menores Defensor<br />
<strong>de</strong>l Pueblo) y D. Germán Venegas Díaz (Letrado,<br />
Coordinador turno reforma <strong>de</strong> menores Colegio<br />
Abogados Sevilla).<br />
Asistieron a<strong>de</strong>más <strong>de</strong> Letrados y juristas en general<br />
un significativo grupo <strong>de</strong> profesionales relacionados<br />
con la Justicia <strong>de</strong> Menores, como Psicólogos o<br />
Trabajadores Sociales, pudiéndose <strong>de</strong>stacar la presencia<br />
y participación activa <strong>de</strong> D. Fernando García<br />
Sanz (Vice<strong>de</strong>cano Primero <strong>de</strong>l Colegio Oficial<br />
<strong>de</strong> Psicología <strong>de</strong> Andalucía Occi<strong>de</strong>ntal) y Dª Pepa<br />
Santana Quevedo (Presi<strong>de</strong>nta <strong>de</strong>l Colegio Oficial<br />
<strong>de</strong> Diplomados en Trabajo Social).<br />
De las conclusiones alcanzadas, que se reproducen<br />
a continuación, pue<strong>de</strong> <strong>de</strong>stacarse la persistencia<br />
<strong>de</strong> problemas ya i<strong>de</strong>ntificados el año<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
anterior, que continúan sin resolver, instándose por<br />
los participantes en la Mesa a que urgentemente se<br />
adopten las medidas necesarias por quienes en cada<br />
caso correspon<strong>de</strong>.<br />
Conclusiones<br />
1. Todas las comunicaciones <strong>de</strong> la Administración<br />
con los familiares o cuidadores <strong>de</strong> hecho <strong>de</strong>ben ser<br />
claras e inteligibles incluso por personas con escasa o<br />
nula instrucción.<br />
2. En los supuestos <strong>de</strong> resoluciones administrativas en<br />
materia <strong>de</strong> protección <strong>de</strong> menores <strong>de</strong>be proce<strong>de</strong>rse a<br />
la <strong>de</strong>signación <strong>de</strong> Letrado <strong>de</strong> oficio obligatoriamente<br />
con motivo <strong>de</strong> dicha <strong>de</strong>claración.<br />
3. Deben fomentarse y primarse las soluciones consensuadas<br />
en los expedientes administrativos.<br />
4. Se hace absolutamente necesaria la especialización<br />
<strong>de</strong> cuantos intervengan en procedimientos, tanto<br />
administrativos como judiciales, atinentes a menores,<br />
tanto Jueces y Fiscales, como personal al servicio <strong>de</strong> la<br />
Administración.<br />
5. Respecto <strong>de</strong> los abogados, <strong>de</strong>be profundizarse<br />
en la consolidación <strong>de</strong> un turno específico <strong>de</strong> Letrados<br />
<strong>de</strong> oficio con formación concreta en materia <strong>de</strong><br />
menores, para lo cual resulta requisito imprescindible<br />
una dotación económica más acor<strong>de</strong> con la <strong>de</strong>dicación<br />
requerida por este tipo <strong>de</strong> procedimientos.<br />
6. Los Colegios establecerán las normas a<strong>de</strong>cuadas<br />
para que los Letrados que asigne el turno <strong>de</strong> menores<br />
correspondan un Letrado por menor, con in<strong>de</strong>pen<strong>de</strong>ncia<br />
<strong>de</strong> las causas que éste tenga. Se consi<strong>de</strong>ran estas<br />
exigencias extremadamente urgentes, haciéndose<br />
necesario un concreto seguimiento al respecto.<br />
7. Debe dotarse a la Administración <strong>de</strong> más y mejores<br />
medios, resultando fundamental que se aplique el<br />
criterio <strong>de</strong> prevención, así como el <strong>de</strong> progresividad en<br />
la actuación <strong>de</strong> la Administración.<br />
8. Se <strong>de</strong>be apoyar a los padres, familiares o cuidadores<br />
<strong>de</strong> hecho para reforzar sus capacida<strong>de</strong>s y<br />
habilida<strong>de</strong>s parentales ten<strong>de</strong>ntes al mejor <strong>de</strong>sarrollo<br />
<strong>de</strong>l menor.<br />
9. Se <strong>de</strong>ben priorizar las tareas en ámbitos <strong>de</strong><br />
prevención y con familias en riesgo, y continuar la<br />
asistencia y formación a las familias mientras el niño<br />
esté afectado por alguna medida. Se <strong>de</strong>be priorizar el<br />
acogimiento frente a la adopción. Consi<strong>de</strong>ramos que<br />
la institución <strong>de</strong>l acogimiento es un instrumento útil,<br />
que <strong>de</strong>berá ser a<strong>de</strong>cuadamente apoyado. Constatamos<br />
con preocupación que una institución <strong>de</strong> gran<br />
vali<strong>de</strong>z teórica, como es la guarda administrativa, es<br />
absolutamente <strong>de</strong>sconocida en la práctica, no siendo<br />
infrecuente que se <strong>de</strong>creten Desamparos don<strong>de</strong><br />
lo que procedía era aplicar tal figura.<br />
10. La atención, educación y cuidado <strong>de</strong> los menores<br />
retirados habrá <strong>de</strong> ser controlada, en todo caso, <strong>de</strong><br />
forma efectiva por la Administración tutelar cualquiera<br />
que sea la fórmula <strong>de</strong> gestión.<br />
Icas<br />
47
48<br />
Icas<br />
11. Es preciso que se provean los medios y los<br />
acuerdos oportunos entre Administraciones para<br />
que las medidas que se acuer<strong>de</strong>n en el ámbito <strong>de</strong><br />
los procedimientos <strong>de</strong> reforma puedan ser llevadas<br />
a la práctica.<br />
12. Debe proveerse a los interesados que no son<br />
Administración también <strong>de</strong> suficientes medios, con<br />
garantías <strong>de</strong> imparcialidad y pluralidad. En tal sentido,<br />
<strong>de</strong>berán establecerse turnos <strong>de</strong> psicólogos y <strong>de</strong><br />
trabajadores sociales, organizados por sus propios<br />
colegios profesionales.<br />
13. En los informes emitidos se hace precisa,<br />
junto a la a<strong>de</strong>cuada <strong>de</strong>scripción <strong>de</strong>l protocolo<br />
empleado, la i<strong>de</strong>ntificación <strong>de</strong> sus emisores.<br />
14. Debe darse prioridad a la tramitación y conclusión<br />
<strong>de</strong> los procedimientos en los plazos más breves<br />
posibles, sin afectar negativamente al <strong>de</strong>recho<br />
<strong>de</strong> <strong>de</strong>fensa.<br />
15. Debe garantizarse el <strong>de</strong>recho <strong>de</strong> los menores<br />
a ser <strong>de</strong>bidamente informados, oídos y entendidos en<br />
los procedimientos que les afectan, a cuyo fin habrán<br />
<strong>de</strong> ser atendidos por personal especializado.<br />
16. Estimamos a<strong>de</strong>cuado que las exploraciones<br />
<strong>de</strong> los menores sean grabadas en todo caso, como<br />
elemento que garantizará el <strong>de</strong>bido <strong>de</strong>bate en torno<br />
a su manifestaciones.<br />
Jaime Casado Ruiz. Coordinador.<br />
3. sustracción<br />
internacional <strong>de</strong> menores<br />
La Mesa sobre la Sustracción Internacional <strong>de</strong><br />
Menores estuvo formada por juristas y profesionales<br />
representantes <strong>de</strong> la Administración y <strong>de</strong> la Sociedad<br />
Civil que durante el <strong>de</strong>sarrollo <strong>de</strong> la misma dieron<br />
respuestas a una serie <strong>de</strong> cuestiones i<strong>de</strong>ntificadas<br />
en sesiones previas al <strong>de</strong>sarrollo <strong>de</strong> la mesa. Así<br />
entre los ponentes se contó con la participación <strong>de</strong><br />
Joaquín Pérez <strong>de</strong> la Peña (Inspector Jefe <strong>de</strong>l Cuerpo<br />
Nacional <strong>de</strong> la Policía - Servicio <strong>de</strong> Atención a la<br />
Familia), Mª Eulalia Blat Peris (Jueza <strong>de</strong>l Juzgado <strong>de</strong><br />
Violencia sobre la Mujer nº 1 <strong>de</strong> Sevilla), Antonio Mª<br />
Caballero Rodríguez (Fiscal <strong>de</strong> la Audiencia Provincial<br />
<strong>de</strong> Sevilla), Myriam Herrera Moreno (Profesora<br />
<strong>de</strong> Derecho Penal <strong>de</strong> la Universidad <strong>de</strong> Sevilla), José<br />
Manuel Rueda Negri (Fiscal <strong>de</strong> Cooperación Judicial<br />
en la Audiencia Provincial <strong>de</strong> Sevilla), e Isabel<br />
Medina (Mediadora-Todo Mediación).<br />
El objetivo <strong>de</strong> la misma era reflexionar sobre el<br />
aumento en los últimos <strong>años</strong> <strong>de</strong> los supuestos <strong>de</strong> sustracción<br />
internacional <strong>de</strong> menores por sus propios<br />
progenitores, la idoneidad <strong>de</strong> la normativa internacional<br />
y nacional reguladora <strong>de</strong> tales supuestos, la<br />
coordinación <strong>de</strong> las distintas instituciones o instancias<br />
implicadas en los mismos, policía, juzgados,<br />
fiscalía, servicios sociales, etc., y las posibles alternativas<br />
a los actuales procesos judiciales.<br />
Para lo cual se llevó a cabo un turno <strong>de</strong> palabras,<br />
en un primer momento a cargo <strong>de</strong> los participantes<br />
directos <strong>de</strong> la mesa y en segundo momento<br />
por el resto <strong>de</strong> los asistentes, que intercambiaron<br />
opiniones sobre:<br />
1. Algunas <strong>de</strong> las causas que han podido generar<br />
el aumento <strong>de</strong> casos <strong>de</strong> sustracción internacional<br />
<strong>de</strong> menores por los propios progenitores, como<br />
al aumento <strong>de</strong> matrimonios o parejas <strong>de</strong> distintas<br />
nacionalida<strong>de</strong>s, o <strong>de</strong> la misma pero con resi<strong>de</strong>ncia<br />
en países distintos al <strong>de</strong> origen.<br />
2. Algunos supuestos concretos <strong>de</strong> actuaciones<br />
policiales, judiciales y fiscales en los que han<br />
sido aplicados tanto los Convenios Internacionales<br />
como el <strong>de</strong> la Haya y el Reglamento (CE) Nº<br />
2201/2003 que lo complementa, el <strong>de</strong> Luxemburgo<br />
o el <strong>de</strong> Marruecos, relativos al reconocimiento y<br />
ejecución <strong>de</strong> <strong>de</strong>cisiones en materia <strong>de</strong> custodia<br />
<strong>de</strong> menores y restablecimiento <strong>de</strong> dicha custodia,<br />
como la normativa nacional, Ley <strong>de</strong> Enjuiciamiento<br />
Civil (artículos 1901 a 1909), Código Civil (artículo<br />
158), Ley Orgánica 1/1996, <strong>de</strong> 15 <strong>de</strong> enero <strong>de</strong> Protección<br />
Jurídica <strong>de</strong>l Menor y Ley Orgánica 9/2002,<br />
<strong>de</strong> 10 <strong>de</strong> diciembre, <strong>de</strong> modificación <strong>de</strong>l Código<br />
Penal (artículo 2<strong>25</strong> bis).<br />
3. La importancia <strong>de</strong> estos procesos ante la <strong>de</strong>licada<br />
situación que pa<strong>de</strong>ce el menor involucrado<br />
en el mismo.<br />
Conclusiones<br />
Tras las exposiciones y los <strong>de</strong>bates se llegaron a<br />
algunas conclusiones que pue<strong>de</strong>n resumirse en los<br />
siguientes cuatro puntos:<br />
1) Se hace precisa una profundización y adaptación<br />
<strong>de</strong>l Sistema <strong>de</strong>l Convenio <strong>de</strong> la Haya a la nueva<br />
realidad, potenciando los mecanismos <strong>de</strong> restitución<br />
directa.<br />
2) Se requiere el establecimiento por parte <strong>de</strong> los<br />
Estados, <strong>de</strong> los procedimientos urgentes y preferentes<br />
para resolver la petición <strong>de</strong> restitución <strong>de</strong>l menor<br />
con brevedad, y unificando criterios <strong>de</strong> actuación<br />
para una a<strong>de</strong>cuada aplicación <strong>de</strong> las normas convencionales<br />
sobre esta materia.<br />
3) Se consi<strong>de</strong>ra fundamental la vinculación y el<br />
apoyo <strong>de</strong> los Cuerpos y Fuerzas <strong>de</strong> Seguridad <strong>de</strong>l<br />
Estado al objeto <strong>de</strong> que, por personal especializado<br />
se contacte y se ponga en conocimiento judicial<br />
los hechos relevantes que atañen a los menores, su<br />
situación y ámbito <strong>de</strong> convivencia.<br />
4) Se estima que sería <strong>de</strong> gran impacto para<br />
potenciar soluciones beneficiosas a las partes en<br />
conflictos y especialmente para los menores sustraídos,<br />
generalizar los mecanismos <strong>de</strong> Mediación <strong>de</strong><br />
Conflictos, bien a través <strong>de</strong> un <strong>de</strong>sarrollo <strong>de</strong>l propio<br />
artículo 7 c) <strong>de</strong>l Convenio <strong>de</strong> la Haya o mediante<br />
la legislación interna.<br />
Reposo Romero Arrayás. Coordinadora<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Comisión <strong>de</strong> nuevas<br />
Tecnologías<br />
Reproducción información sobre archivos <strong>de</strong> protección <strong>de</strong> datos<br />
----- Original Message -----<br />
To: patricia@<br />
Sent: Wednesday, February 10, 2010 5:29 PM<br />
Subject: Re: Formulario web - Contacto N º Ref.:<br />
1. ¿Están obligados todos los abogados, médicos u otros profesionales a dar <strong>de</strong> alta en la AEPD sus ficheros <strong>de</strong> datos personales(clientes, proveedores,<br />
correo-e, Web, etc) o sólo lo están aquellos profesionales que vayan a ce<strong>de</strong>r esos datos a terceros?<br />
2. Si un empresario tiene <strong>de</strong>legado sus asuntos en un abogado o gestoría (laboral, fiscal, etc) <strong>de</strong>be dar <strong>de</strong> alta sus ficheros o basta con que lo haya dado su<br />
abogado o gestor?<br />
En relación con su consulta, se le informa que:<br />
El tratamiento <strong>de</strong> datos personales conlleva la obligatoriedad <strong>de</strong> la inscripción <strong>de</strong> ficheros, porque el criterio <strong>de</strong>terminante para proce<strong>de</strong>r a la inscripción <strong>de</strong> un fichero es<br />
el tratamiento automatizado <strong>de</strong> los datos relativos a personas físicas. Por lo tanto, el responsable <strong>de</strong> los ficheros <strong>de</strong>be inscribir en el Registro General <strong>de</strong> Protección <strong>de</strong> Datos<br />
todos los ficheros que contengan datos <strong>de</strong> carácter personal (por ejemplo: fichero pacientes, fichero informes, fichero nóminas, fichero clientes, fichero alumnos, fichero o<br />
libro <strong>de</strong> socios, fichero <strong>de</strong> imágenes o <strong>de</strong> vi<strong>de</strong>ovigilancia, etc.), aunque contengan solamente el nombre y apellidos <strong>de</strong> una persona o aunque sean ficheros temporales, salvo<br />
que se usen con fines exclusivamente personales o domésticos, en cuyo caso no entran <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong> la Ley.<br />
Tanto para inscribir, como para suprimir o modificar la inscripción <strong>de</strong> un fichero en el Registro General <strong>de</strong> Protección <strong>de</strong> Datos, se <strong>de</strong>berá cumplimentar el mo<strong>de</strong>lo<br />
establecido en la Resolución <strong>de</strong> 12 <strong>de</strong> julio <strong>de</strong> 2006, <strong>de</strong> la Agencia Española <strong>de</strong> Protección <strong>de</strong> Datos, por la que se aprueban los formularios electrónicos a través <strong>de</strong> los<br />
que <strong>de</strong>berán efectuarse las solicitu<strong>de</strong>s <strong>de</strong> inscripción <strong>de</strong> ficheros en el Registro General <strong>de</strong> Protección <strong>de</strong> Datos, así como los formatos y requerimientos a los que <strong>de</strong>ben<br />
ajustarse las notificaciones remitidas en soporte informático o telemático. NO DEBE ENVIAR A <strong>LA</strong> AGENCIA LOS DATOS PERSONALES, PROPIAMENTE<br />
DICHOS, EN NINGUN TIPO DE FORMATO<br />
El formulario electrónico <strong>de</strong> NOtificaciones Telemáticas a la AEPD (NOTA) <strong>de</strong>be hacerse mediante la presentación <strong>de</strong> notificaciones a través <strong>de</strong> Internet con<br />
certificado <strong>de</strong> firma electrónica reconocido. Dicho formulario interactivo, se encuentra disponible en la página web <strong>de</strong> la Agencia (www.agpd.es). Debe pinchar el<br />
siguiente Icono<br />
Una vez cumplimentada por el interesado la notificación y la Hoja <strong>de</strong> solicitud <strong>de</strong> forma correcta, será necesario indicar al formulario que no se van a realizar más<br />
cambios mediante el botón «Finalizar formulario» para proce<strong>de</strong>r a la firma <strong>de</strong> la notificación. De esta manera el formulario establecerá el control <strong>de</strong> la integridad <strong>de</strong> la<br />
notificación que se va a enviar.<br />
En este momento aparecerá un icono en el lugar previsto para la firma <strong>de</strong> la persona que efectúa la notificación.<br />
Pulsando el icono que aparece, se firmará la notificación con el certificado <strong>de</strong> firma reconocido correspondiente a la persona que, con representación suficiente <strong>de</strong>l<br />
responsable <strong>de</strong>l fichero, formula la notificación. Su sistema le informará <strong>de</strong> los certificados <strong>de</strong> firma <strong>de</strong> los que dispone, ya sea instalados en su navegador o en su tarjeta<br />
criptográfica. Una vez firmada, se enviará la notificación mediante el formulario electrónico al Registro Telemático <strong>de</strong> la AEPD.<br />
Una vez realizados estos pasos, <strong>de</strong>be remitirse la notificación - en el plazo <strong>de</strong> 10 días - al Registro Telemático <strong>de</strong> la AEPD, que emitirá, por el mismo medio, un<br />
mensaje <strong>de</strong> confirmación <strong>de</strong> la solicitud, en el que constarán los datos proporcionados por el interesado, junto con la acreditación <strong>de</strong> la fecha y hora en que produjo la<br />
recepción y una clave <strong>de</strong> i<strong>de</strong>ntificación <strong>de</strong> la transmisión. El mensaje <strong>de</strong> confirmación se configurará <strong>de</strong> forma que pueda ser impreso o archivado informáticamente por el<br />
interesado y que garantizará la i<strong>de</strong>ntidad <strong>de</strong>l registro y tendrá el valor <strong>de</strong> recibo <strong>de</strong> presentación a efectos <strong>de</strong> lo dispuesto en el artículo 6.3 <strong>de</strong>l Real Decreto 772/1999.<br />
La no recepción <strong>de</strong>l mensaje <strong>de</strong> confirmación, o en su caso, la recepción <strong>de</strong> un mensaje <strong>de</strong> indicación <strong>de</strong> error implica que no se ha producido la recepción <strong>de</strong>l mismo,<br />
<strong>de</strong>biendo realizarse la presentación en otro momento o utilizando otros medios.<br />
Recibida la notificación en la AEPD se proce<strong>de</strong>rá a su registro Hay que señalar, que TANTO EL FORMU<strong>LA</strong>RIO COMO <strong>LA</strong> INSCRIPCIÓN SON GRATUITOS<br />
Debe remitirla por fax 91 445 56 99 o por correo a Jorge Juan, 6, 28001 - MADRID<br />
Igualmente, se le informa que existe obligación <strong>de</strong> inscribir los ficheros en soporte papel <strong>de</strong>s<strong>de</strong> octubre <strong>de</strong>l año 2007 y se le indica que toda la normativa en materia<br />
<strong>de</strong> protección <strong>de</strong> datos se encuentra disponible en nuestra página Web <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong>l apartado legislación. De conformidad con el Reglamento aprobado por Real Decreto<br />
1720/2007, <strong>de</strong> 21 <strong>de</strong> diciembre (BOE 19-01-2008) <strong>de</strong>berán <strong>de</strong> adoptar en sus ficheros el nivel <strong>de</strong> seguridad básico, medio o alto en función <strong>de</strong>l tipo <strong>de</strong> datos que manejen<br />
y redactar el documento <strong>de</strong> seguridad regulado en el articulo 88 <strong>de</strong>l referido Reglamento no teniendo la obligación <strong>de</strong> presentarlo en la Agencia, sino tan sólo tenerlo<br />
disponible por si les fuera requerido. Al propio tiempo se le informa que la Agencia ha elaborado un mo<strong>de</strong>lo <strong>de</strong> este documento <strong>de</strong> seguridad que se encuentra disponible<br />
en nuestra pagina Web.<br />
Le saluda atentamente.<br />
Madrid, 10 <strong>de</strong> febrero <strong>de</strong> 2010. El Jefe <strong>de</strong> Área <strong>de</strong> Atención al Ciudadano.<br />
Formulario web 01/02/2010 17:11<br />
Para: @<br />
cc:<br />
Asunto: Formulario web - Contacto<br />
Icas<br />
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<strong>50</strong><br />
Icas<br />
Comisión<br />
Turno <strong>de</strong> Oficio<br />
Obligacion y conveniencia <strong>de</strong> presentar el<br />
Informe motivado <strong>de</strong> insostenibilidad<br />
regulado en la ley 1/1996, <strong>de</strong> 10 <strong>de</strong> enero<br />
sobre Asistencia Jurídica Gratuita<br />
Un importante número <strong>de</strong> quejas <strong>de</strong>nunciando<br />
irregularida<strong>de</strong>s en la actuación profesional letrada,<br />
provienen <strong>de</strong> los beneficiarios <strong>de</strong> la Asistencia Jurídica<br />
Gratuita y <strong>de</strong> éstas, bastantes, están relacionadas con<br />
la presunta inactividad profesional <strong>de</strong> los Letrados <strong>de</strong><br />
Oficio, ora por estar ilocalizables para el cliente, ora<br />
por el retraso en iniciar las acciones o la <strong>de</strong>fensa <strong>de</strong> los<br />
intereses objeto <strong>de</strong> la <strong>de</strong>signación <strong>de</strong> oficio.<br />
Como norma <strong>de</strong> actuación Colegial, el Servicio<br />
<strong>de</strong> Orientación Jurídica (en a<strong>de</strong>lante SOJ) una vez<br />
presentadas las referidas quejas y a los efectos <strong>de</strong><br />
evitar la in<strong>de</strong>fensión <strong>de</strong>l cliente <strong>de</strong> oficio, proce<strong>de</strong><br />
inmediatamente a <strong>de</strong>signar nuevo Letrado <strong>de</strong> los <strong>de</strong>l<br />
Turno en el caso <strong>de</strong> que el anterior Letrado, ahora<br />
<strong>de</strong>nunciado, resulte ilocalizable en las diligencias<br />
telefónicas que se realizan para esclarecer los hechos<br />
<strong>de</strong>nunciados, o bien porque preste su conformidad<br />
en la nueva <strong>de</strong>signación, ya sea por <strong>de</strong>savenencias<br />
con el cliente o por la propia pasividad <strong>de</strong> éste.<br />
Tras lo anterior, el SOJ da traslado a la Comisión<br />
<strong>de</strong> Deontología <strong>de</strong>l Colegio <strong>de</strong> todas esas quejas<br />
y nuevas <strong>de</strong>signaciones, incoándose el correspondiente<br />
Expediente <strong>de</strong> Información Previa en aquellos<br />
supuestos en que no se ha podido contactar<br />
telefónicamente con el Letrado <strong>de</strong>nunciado; si<br />
bien, es digno <strong>de</strong> <strong>de</strong>stacar que en la mayoría <strong>de</strong> los<br />
expedientes se <strong>de</strong>creta el archivo, al concluirse, a la<br />
vista <strong>de</strong> las alegaciones efectuadas por el Letrado<br />
<strong>de</strong>nunciado, que realmente la mencionada inactividad<br />
se <strong>de</strong>be a la propia pasividad <strong>de</strong>l cliente <strong>de</strong><br />
oficio a la hora <strong>de</strong> aportar al Letrado la documentación<br />
necesaria o por ausencia <strong>de</strong> contacto con éste<br />
tras una primera conversación telefónica o entrevista<br />
en el <strong>de</strong>spacho.<br />
Los referidos archivos se acuerdan en virtud <strong>de</strong>l<br />
principio <strong>de</strong> presunción <strong>de</strong> inocencia y ello dadas<br />
las versiones contradictorias entre Letrado y cliente,<br />
no pudiendo aquél, en la mayoría <strong>de</strong> los casos,<br />
acreditar la pasividad <strong>de</strong>l cliente mediante comunicaciones<br />
escritas a éste en solicitud <strong>de</strong> la documentación<br />
necesaria para el pleito o a los efectos<br />
<strong>de</strong> concertar cita en el <strong>de</strong>spacho para esclarecer el<br />
objeto <strong>de</strong> la pretensión a <strong>de</strong>fen<strong>de</strong>r, hecho que, en<br />
todo caso, sería <strong>de</strong>seable y cuyo observancia no es<br />
<strong>de</strong> difícil cumplimiento.<br />
De todos los Letrados adscritos al Turno <strong>de</strong> Oficio<br />
es sabido la habitualidad en encontrar a beneficiarios<br />
que, tras obtener la <strong>de</strong>signación Letrada, no<br />
contactan con el Letrado o si lo hacen inicialmente,<br />
no vuelven a aparecer por el <strong>de</strong>spacho para<br />
entregar la documentación interesada, bien en la<br />
creencia <strong>de</strong> que es el propio Letrado quien <strong>de</strong>be<br />
hacer la gestión, bien por cambio <strong>de</strong> las circunstancias<br />
que dieron origen a su solicitud (por ejemplo<br />
reconciliaciones en el ámbito conyugal o <strong>de</strong> pareja<br />
<strong>de</strong> hecho), a más <strong>de</strong> otros clientes <strong>de</strong> oficio que a<br />
sabiendas <strong>de</strong> que su pretensión es insostenible, van<br />
<strong>de</strong> <strong>de</strong>spacho en <strong>de</strong>spacho relatando unos hechos<br />
in<strong>de</strong>mostrables o in<strong>de</strong>fendibles por falta <strong>de</strong> razón o<br />
esencia jurídica.<br />
Los supuestos antes referidos, esto es, quejas falsas<br />
contra los Abogados <strong>de</strong> Oficio, todas ellas encaminadas<br />
a obtener una nueva <strong>de</strong>signación con la<br />
que el beneficiario preten<strong>de</strong> partir <strong>de</strong> cero para<br />
<strong>de</strong> esa forma convencer a un nuevo Letrado <strong>de</strong> la<br />
sostenibilidad <strong>de</strong> su pretensión, o retomar el inicio <strong>de</strong><br />
una acción <strong>de</strong> la que se arrepintió con anterioridad<br />
o, simplemente, por vergüenza <strong>de</strong> su propia inactividad<br />
y pasividad respecto <strong>de</strong>l anterior Letrado, suponen<br />
una estéril sobrecarga <strong>de</strong> trabajo para el propio<br />
Letrado <strong>de</strong>nunciado, quien a<strong>de</strong>más <strong>de</strong> per<strong>de</strong>r una<br />
<strong>de</strong>signación y su correspondiente abono, <strong>de</strong>be<br />
efectuar alegaciones en un expediente colegial,<br />
pudiendo ser incluso objeto <strong>de</strong> una eventual sanción,<br />
y para el Colegio, vía actuaciones <strong>de</strong>l SOJ en<br />
la tramitación <strong>de</strong> la queja, diligencias telefónicas y,<br />
en su caso, nuevas <strong>de</strong>signaciones, y vía incoación,<br />
por la Comisión <strong>de</strong> Deontología <strong>de</strong> Expedientes <strong>de</strong><br />
Información Previa que acaban en archivo <strong>de</strong>cretado<br />
por la Junta <strong>de</strong> Gobierno <strong>de</strong>l Colegio.<br />
A<strong>de</strong>más <strong>de</strong> lo anterior, hemos <strong>de</strong> <strong>de</strong>stacar, y la<br />
experiencia así lo <strong>de</strong>muestra, que el nuevo Letrado<br />
<strong>de</strong>signado con casi toda probabilidad se verá<br />
nuevamente <strong>de</strong>nunciado y sustituido por otro; y así<br />
sucesivamente hasta que esa ca<strong>de</strong>na se rompa,<br />
con la consiguiente pérdida <strong>de</strong> tiempo y recursos<br />
que ello supone para Letrados y Colegio.<br />
A diferencia <strong>de</strong> los encargos profesionales concertados<br />
en la esfera privada, <strong>de</strong> los que el Letrado<br />
pue<strong>de</strong> renunciar o <strong>de</strong>sistir en cualquier momento,<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
con el único requisito <strong>de</strong> comunicarlo previamente<br />
al cliente y, en su caso, al órgano judicial, interesando<br />
la suspensión <strong>de</strong> los plazos pendientes hasta nueva<br />
<strong>de</strong>signación, todo ello en evitación <strong>de</strong> ocasionar<br />
la in<strong>de</strong>fensión <strong>de</strong> aquél, las <strong>de</strong>signaciones <strong>de</strong> oficio<br />
conllevan la obligatoriedad legal e inexcusable <strong>de</strong><br />
llevar a cabo <strong>de</strong> forma real y efectiva las funciones<br />
encomendadas hasta la terminación <strong>de</strong>l proceso<br />
en la instancia judicial que se trate (art. 31 <strong>de</strong> la Ley<br />
1/1996 <strong>de</strong> 10 <strong>de</strong> enero, <strong>de</strong> Asistencia Jurídica Gratuita,<br />
en a<strong>de</strong>lante <strong>LA</strong>JG), <strong>de</strong> forma que su incumplimiento<br />
está tipificado como una falta grave (art. 42<br />
<strong>de</strong> la <strong>LA</strong>JG en relación con el 85 g) <strong>de</strong>l RD 658/2001<br />
<strong>de</strong> 22 <strong>de</strong> junio, por el que se aprueba el Estatuto<br />
General <strong>de</strong> la <strong>Abogacía</strong> Española, en a<strong>de</strong>lante<br />
EGAE) pudiendo imponerse al Letrado una sanción<br />
<strong>de</strong> suspensión en el ejercicio profesional no superior<br />
a tres meses (art. 87.2 <strong>de</strong>l EGAE) así como su exclusión<br />
<strong>de</strong>l Turno <strong>de</strong> Oficio (art. 42.2 <strong>de</strong> la <strong>LA</strong>JG).<br />
Como toda regla general, la anterior obligación<br />
tiene sus excepciones, así en las <strong>de</strong>signaciones en<br />
el or<strong>de</strong>n penal, el Letrado podrá excusarse <strong>de</strong> la<br />
<strong>de</strong>fensa <strong>de</strong>l cliente por concurrir un motivo personal<br />
y justo apreciado por el Decano.<br />
Respecto <strong>de</strong> los <strong>de</strong>más ór<strong>de</strong>nes jurisdiccionales,<br />
aun no constituyéndose propiamente como una<br />
excepción a la obligación legal <strong>de</strong> llevar a término el<br />
objeto <strong>de</strong> la <strong>de</strong>signación, se contempla en el art. 32<br />
y ss <strong>de</strong> la <strong>LA</strong>JG, la figura <strong>de</strong>l informe motivado sobre<br />
insostenibilidad <strong>de</strong> la pretensión y la posibilidad <strong>de</strong><br />
recabar <strong>de</strong>l beneficiario, a través <strong>de</strong> la Comisión <strong>de</strong><br />
Asistencia Jurídica Gratuita, los documentos necesarios<br />
para el proceso, bajo apercibimiento <strong>de</strong> archivo<br />
<strong>de</strong> la solicitud para el caso <strong>de</strong> ausencia <strong>de</strong> entrega<br />
<strong>de</strong> los mismos en el plazo <strong>de</strong> 10 días.<br />
De lo anteriormente expuesto, no es difícil <strong>de</strong>ducir<br />
que el hecho <strong>de</strong> que el cliente <strong>de</strong> oficio no contacte<br />
con el <strong>de</strong>spacho o no entregue la documentación<br />
solicitada o su pretensión carezca <strong>de</strong> objeto,<br />
excuse al Letrado <strong>de</strong> la obligación que comporta la<br />
<strong>de</strong>signación ni <strong>de</strong> la aplicación <strong>de</strong>l régimen sancionador<br />
para el caso <strong>de</strong> su incumplimiento, a no ser<br />
que conste el haber presentado el correspondiente<br />
informe <strong>de</strong> insostenibilidad <strong>de</strong> la pretensión o la<br />
solicitud <strong>de</strong> documentos a través <strong>de</strong> la Comisión<br />
<strong>de</strong> Asistencia Jurídica Gratuita. Lo anterior siempre<br />
es comprobado por el SOJ, <strong>de</strong> modo que en caso<br />
afirmativo, se archiva <strong>de</strong> inmediato la queja sin efectuarse<br />
nueva <strong>de</strong>signación, informándose al cliente<br />
<strong>de</strong> oficio <strong>de</strong> la tramitación <strong>de</strong>l expediente <strong>de</strong> insostenibilidad,<br />
<strong>de</strong>biendo quedar éste a la espera <strong>de</strong><br />
que por la Comisión <strong>de</strong> Asistencia Jurídica Gratuita<br />
se resuelva lo proce<strong>de</strong>nte.<br />
Lamentablemente la carencia <strong>de</strong> un profundo<br />
conocimiento <strong>de</strong> la normativa sobre Asistencia<br />
Jurídica Gratuita, por un lado da pábulo a <strong>de</strong>terminados<br />
beneficiarios <strong>de</strong> ésta a un reiterado abuso<br />
<strong>de</strong> este servicio público -constando en los archivos<br />
colegiales justiciables con más <strong>de</strong> 15 <strong>de</strong>signaciones<br />
<strong>de</strong> Letrado en el mismo expediente- y por otro, los<br />
anteriormente <strong>de</strong>scritos perjuicios tanto a nivel cole-<br />
Icas<br />
gial como <strong>de</strong> los propios Letrados <strong>de</strong>signados, a más<br />
<strong>de</strong>l riesgo <strong>de</strong> ser sancionados por el incumplimiento<br />
<strong>de</strong> la obligación <strong>de</strong> llevar a término la <strong>de</strong>fensa <strong>de</strong>l<br />
cliente o, en su caso, por no presentar informe<br />
motivado <strong>de</strong> insostenibilidad, en justificación <strong>de</strong> la<br />
ausencia <strong>de</strong> una actuación profesional imputable<br />
al cliente por propia su pasividad o por lo inviable<br />
<strong>de</strong> su pretensión.<br />
Finalmente, <strong>de</strong>stacar la importancia <strong>de</strong> la presentación<br />
<strong>de</strong>l informe o <strong>de</strong> la solicitud <strong>de</strong> documentación<br />
a los efectos <strong>de</strong> salvaguardar nuestra<br />
responsabilidad civil profesional, por cuanto que la<br />
preclusión <strong>de</strong> plazos procesales o la prescripción <strong>de</strong><br />
acciones como consecuencia <strong>de</strong> la inactividad <strong>de</strong>l<br />
Letrado <strong>de</strong> oficio -aun cuando como más arriba se<br />
ha comentado pueda ser imputable al cliente- ésta<br />
solo podrá ser justificada y esgrimida en nuestra<br />
<strong>de</strong>fensa, ante una eventual reclamación por negligencia<br />
profesional, mediante la acreditación <strong>de</strong><br />
haber presentado el informe <strong>de</strong> insostenibilidad ya<br />
sea por lo inviable <strong>de</strong> la pretensión o por la falta <strong>de</strong><br />
entrega <strong>de</strong> la documentación necesaria para la<br />
<strong>de</strong>fensa <strong>de</strong> aquélla.<br />
Como complemento <strong>de</strong> lo anterior y en aras <strong>de</strong><br />
la rigurosidad <strong>de</strong>ontológica que requiere la materia<br />
-no olvi<strong>de</strong>mos que se trata, <strong>de</strong> estimarse la insostenibilidad<br />
<strong>de</strong> la pretensión, <strong>de</strong> la cesación <strong>de</strong> asistencia<br />
Letrada en se<strong>de</strong> <strong>de</strong> justicia gratuita- es sumamente<br />
recomendable comunicar al Órgano Judicial, para<br />
el caso <strong>de</strong> que el objeto <strong>de</strong> la <strong>de</strong>signación se<br />
encuentre sub iudice, la presentación <strong>de</strong>l informe<br />
<strong>de</strong> insosteniblidad o ,en su caso, <strong>de</strong> la solicitud <strong>de</strong><br />
documentación al cliente a través <strong>de</strong> la Comisión<br />
<strong>de</strong> Asistencia Jurídica Gratuita, interesando al suspensión<br />
<strong>de</strong>l proceso hasta tanto se resuelva sobre<br />
la misma, sin que ello suponga personación alguna<br />
por razones obvias. Por otra parte y continuando<br />
con la glosa <strong>de</strong> la mencionada minuciosidad profesional<br />
<strong>de</strong>l trámite, <strong>de</strong>be informarse al cliente <strong>de</strong><br />
lo anterior y al SOJ para que tome conocimiento<br />
<strong>de</strong> la tramitación <strong>de</strong>l expediente y esté prevenido<br />
ante eventuales quejas <strong>de</strong> los beneficiarios en solicitud<br />
<strong>de</strong> nombramiento <strong>de</strong> nuevo Letrado <strong>de</strong> Oficio<br />
alegando inactividad o <strong>de</strong>satención <strong>de</strong>l asunto por<br />
parte <strong>de</strong>l mismo.<br />
A modo <strong>de</strong> conclusión, y leit motiv verda<strong>de</strong>ro<br />
<strong>de</strong>l presente artículo, subrayar que un <strong>de</strong>ber básico<br />
<strong>de</strong> todo Letrado cual es conocer la legislación y los<br />
procedimientos contribuye a<strong>de</strong>más a la correcta<br />
prestación <strong>de</strong> un servicio a la sociedad en interés<br />
público.<br />
Para facilitar y promover la observancia <strong>de</strong> los<br />
preceptos citados <strong>de</strong> la <strong>LA</strong>JG, a continuación se<br />
reproducen dos formularios tipo dirigidos a la Comisión<br />
<strong>de</strong> Asistencia Jurídica Gratuita, uno <strong>de</strong> presentación<br />
<strong>de</strong> informe motivado <strong>de</strong> insostenibilidad <strong>de</strong> la<br />
pretensión y el otro en solicitud <strong>de</strong> documentación<br />
al cliente a través <strong>de</strong> ésta.<br />
Juan José González. Abogado.<br />
51
52<br />
Icas<br />
* NOTA: El informe <strong>de</strong> insostenibilidad <strong>de</strong> la pretensión, por analogía, también es susceptible <strong>de</strong><br />
presentarse para los supuestos <strong>de</strong> clientes ilocalizables o que no comparezcan en el <strong>de</strong>spacho, por<br />
consi<strong>de</strong>rarse que renuncian a la <strong>de</strong>signación (siendo conveniente aportar, al menos, alguna comunicación<br />
escrita citándole en el <strong>de</strong>spacho) así como en los supuestos <strong>de</strong> falta <strong>de</strong> competencia territorial<br />
<strong>de</strong>l Letrado por tener que <strong>de</strong>sempeñarse las actuaciones profesionales fuera <strong>de</strong>l partido judicial al que<br />
esté adscrito el Letrado <strong>de</strong> Oficio. Tras la presentación <strong>de</strong>l informe, acompañar copia sellada <strong>de</strong>l mismo<br />
junto con el formulario <strong>de</strong> justificación <strong>de</strong>l abono <strong>de</strong> los oficios consignado una X en el apartado G4 en<br />
el Registro <strong>de</strong>l Colegio. Así mismo es imprescindible comunicar al Servicio <strong>de</strong> Orientación Jurídica <strong>de</strong>l<br />
Colegio y al cliente <strong>de</strong> oficio la presentación <strong>de</strong>l informe a los efectos <strong>de</strong> evitar solicitu<strong>de</strong>s <strong>de</strong> nuevas<br />
<strong>de</strong>signaciones por éstos a través <strong>de</strong> escritos <strong>de</strong> queja o renuncia a la <strong>de</strong>signación <strong>de</strong>l Letrado.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
* NOTA: es imprescindible poner en conocimiento <strong>de</strong>l Servicio <strong>de</strong> Orientación Jurídica <strong>de</strong>l Colegio<br />
la presentación <strong>de</strong> este escrito a los efectos <strong>de</strong> evitar solicitu<strong>de</strong>s <strong>de</strong> nuevas <strong>de</strong>signaciones por los<br />
beneficiarios a través <strong>de</strong> escritos <strong>de</strong> queja o renuncia a la <strong>de</strong>signación <strong>de</strong>l Letrado.<br />
Icas<br />
53
Enero - Marzo 2010<br />
Noticias<br />
Jurídicas<br />
Apertura <strong>de</strong>l Año Judicial Eclesiástico<br />
El Tribunal Interdiocesano <strong>de</strong> Primera y Segunda Instancia <strong>de</strong> la provincia eclesiástica <strong>de</strong> Sevilla, que<br />
presi<strong>de</strong>n respectivamente Ulpiano Pacho Sardón y Teodoro León Muñoz, celebraron en la se<strong>de</strong> <strong>de</strong> este<br />
Colegio el acto <strong>de</strong> apertura <strong>de</strong>l año judicial 2010 <strong>de</strong> dichos Tribunales, bajo la presi<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong>l Arzobispo<br />
<strong>de</strong> Sevilla Juan José Asenjo Pelegrina. El discurso <strong>de</strong> apertura corrió a cargo <strong>de</strong>l <strong>de</strong>cano <strong>de</strong>l Tribunal <strong>de</strong> La<br />
Rota <strong>de</strong> la Nunciatura Apostólica en España Carlos Manuel Morán <strong>de</strong> Bustos, quien disertó sobre La prueba<br />
pericial en los supuestos <strong>de</strong> incapacidad consensual para contraer matrimonio canónico.<br />
Crisis económica e insolvencia punible<br />
Recientemente se han celebrado en las instalaciones <strong>de</strong> la Confe<strong>de</strong>ración <strong>de</strong> Empresarios <strong>de</strong> Andalucía<br />
las III Jornada <strong>de</strong> estudio sobre Crisis Económica e insolvencia punible, organizada por la firma Montero -<br />
Aramburu, cuyo socio director Alfredo Alvarez Tello intervino en la apertura. Fueron ponentes los abogados<br />
José María Calero Martínez, Leonardo Neri Fernán<strong>de</strong>z, Ricardo Astorga Morano, Sonia Ojeda Martínez,<br />
Javier Domínguez Rodríguez y Luis Aparicio Díaz. En la clausura intervinieron el director <strong>de</strong>l <strong>de</strong>partamento<br />
penal <strong>de</strong> esa firma Alfredo Flores Pérez y el <strong>de</strong>cano <strong>de</strong> este Colegio José Joaquín Gallardo Rodríguez.<br />
Icas<br />
55
56<br />
Icas<br />
Becas y ayudas <strong>de</strong> la Fundación Andrés Villacieros<br />
La Fundación Andrés Villacieros Ramos y Elisa <strong>de</strong> Pablo Villacieros ha entregado 73.<strong>50</strong>0 euros en<br />
ayudas a diversas instituciones benéficas y becas a estudiantes sevillanos con insuficiencia <strong>de</strong> recursos<br />
económicos, cumplimentando así un año más los fines sociales <strong>de</strong> la Fundación. El patronato está<br />
presidido por el presi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> la Audiencia Provincial <strong>de</strong> Sevilla Manuel Damián Álvarez e integrado por<br />
el <strong>de</strong>cano <strong>de</strong> este Colegio <strong>de</strong> Abogados José Joaquín Gallardo, el <strong>de</strong>cano <strong>de</strong> la Facultad <strong>de</strong> Derecho<br />
<strong>de</strong> la Hispalense Antonio Merchan y el <strong>de</strong>cano <strong>de</strong>l Colegio Notarial Antonio Ojeda. Entre las instituciones<br />
beneficiadas se encuentran la Hermandad <strong>de</strong> la Santa Caridad, las Hermanas <strong>de</strong> los Pobres, los Hermanos<br />
Hospitalarios <strong>de</strong> San Juan <strong>de</strong> Dios, la Asociación contra el cáncer, el Centro <strong>de</strong> estimulación precoz Cristo<br />
<strong>de</strong>l Buen Fin y otras catorce instituciones benéficas. También recibieron becas <strong>de</strong> estudio un total <strong>de</strong> 42<br />
alumnos sevillanos <strong>de</strong> bachillerato, ciclos formativos y estudiantes <strong>de</strong> las faculta<strong>de</strong>s <strong>de</strong> <strong>de</strong>recho y <strong>de</strong> otras<br />
faculta<strong>de</strong>s universitarias <strong>de</strong> las Universida<strong>de</strong>s sevillanas.<br />
Libro <strong>de</strong> Joaquín Mañes<br />
En el salón <strong>de</strong> actos <strong>de</strong>l Colegio se presentó la<br />
obra Españoles en la Legión extranjera francesa,<br />
<strong>de</strong> la que es autor nuestro colegiado y escritor<br />
Joaquín Mañes Postigo. A ese acto asistió numeroso<br />
público, que intervino en el posterior coloquio.<br />
Derechos Humanos<br />
Un comisionado para los Derechos Humanos<br />
<strong>de</strong>l gobierno turco visitó el Colegio acompañado<br />
por miembros <strong>de</strong> la Oficina <strong>de</strong>l Defensor <strong>de</strong>l Pueblo<br />
Andaluz, para analizar con abogados <strong>de</strong> este<br />
Colegio los medios <strong>de</strong> <strong>de</strong>fensa <strong>de</strong> esos <strong>de</strong>rechos.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Antonio Moreno Andra<strong>de</strong><br />
El presi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> la Sala <strong>de</strong> lo Contencioso-<br />
Administrativo en Sevilla <strong>de</strong>l TSJA, Antonio Moreno<br />
Andra<strong>de</strong>, ha sido elegido recientemente nuevo<br />
miembro <strong>de</strong> número <strong>de</strong> la Real Aca<strong>de</strong>mia<br />
Sevillana <strong>de</strong> Legislación y Jurispru<strong>de</strong>ncia.<br />
Alfonso Martínez <strong>de</strong>l Hoyo<br />
El diputado <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong> Gobierno <strong>de</strong> este<br />
Colegio y presi<strong>de</strong>nte <strong>de</strong> la comisión <strong>de</strong> Relaciones<br />
Internacionales Alfonso Martínez <strong>de</strong>l Hoyo, ha<br />
sido nombrado Consejero <strong>de</strong> la Presi<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> la<br />
Unión Internacional <strong>de</strong> Abogados.<br />
Julio Coca Blanes<br />
Enrique Barrero González<br />
Icas<br />
Nuestro colegiado Julio Samuel Coca Blanes<br />
ha sido nombrado nuevo Secretario General para<br />
la Atención a la Depen<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> la Consejería<br />
para la Igualdad y Bienestar Social. En su día fue<br />
secretario <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong> Gobierno <strong>de</strong>l Colegio.<br />
Marta Valcarce López<br />
La fiscal Marta Valcarce López, <strong>de</strong> la Fiscalía<br />
<strong>de</strong> Sevilla, ha tomado recientemente posesión<br />
<strong>de</strong>l cargo <strong>de</strong> vocal <strong>de</strong>l Consejo Fiscal, tras resultar<br />
elegida en los comicios celebrados el pasado mes<br />
<strong>de</strong> diciembre para ese órgano consultivo.<br />
En el Aula <strong>de</strong> Cultura <strong>de</strong>l Colegio se presentó el<br />
Blog Divulgaciones Sevillanas, que nuestro colegiado<br />
Enrique Barrero González ha creado tras cesar en<br />
la Presi<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong>l Ateneo <strong>de</strong> Sevilla, don<strong>de</strong> ha<br />
<strong>de</strong>sarrollado una importante labor cultural durante los<br />
últimos diez <strong>años</strong>. El blog www.divagacionessevillanas.<br />
blogspot.com se inspira en José María Izquierdo y en<br />
él se divaga por la obra <strong>de</strong> Izquierdo aunque no <strong>de</strong><br />
manera excluyente y salta <strong>de</strong> una alabanza a una<br />
crítica, <strong>de</strong> un pensamiento a una propuesta, <strong>de</strong> Juan<br />
Ramón Jiménez a Luis Cernuda, <strong>de</strong> la calle Castellar<br />
a Santa María la Blanca, <strong>de</strong> la luna <strong>de</strong>l parasceve al<br />
panteón <strong>de</strong> sevillanos ilustres, don<strong>de</strong> yace enterrado<br />
junto a su admirado Bécquer y <strong>de</strong> mil cosas más.<br />
57
58<br />
Icas<br />
La Asociación AVANCE, Asociación en <strong>de</strong>fensa<br />
<strong>de</strong> la atención a los trastornos <strong>de</strong> la personalidad,<br />
nació en Sevilla en el año 2002. Formada, en<br />
un principio, por unas pocas familias con un<br />
grave problema en común, como es la enorme<br />
responsabilidad <strong>de</strong>l cuidado y la convivencia<br />
con un familiar diagnosticado <strong>de</strong> un TRASTORNO<br />
DE <strong>LA</strong> PERSONALIDAD, actualmente cuenta con<br />
un número cada vez más creciente <strong>de</strong> socios<br />
unidos para la mejora asistencial e integral <strong>de</strong> las<br />
personas afectadas con estos trastornos.<br />
En el transcurso <strong>de</strong> estos <strong>años</strong>, hemos trabajado<br />
con mucho esfuerzo y con gran ilusión para llegar<br />
al mayor número posible <strong>de</strong> personas que se<br />
encuentren inmersas en esta grave situación,<br />
ofreciendo servicios <strong>de</strong> calidad y siempre con el<br />
asesoramiento <strong>de</strong> expertos en el conocimiento y<br />
tratamiento <strong>de</strong> esta enfermedad.<br />
Uno <strong>de</strong> nuestros máximos intereses es el dar<br />
a conocer esta enfermedad a la sociedad en<br />
general, a las Instituciones Públicas y Privadas, así<br />
como a los colectivos profesionales que precisen<br />
<strong>de</strong> información o asesoramiento en cualquier<br />
aspecto relacionado con los TP y que puedan<br />
contribuir a un mejor conocimiento y abordaje <strong>de</strong><br />
la problemática <strong>de</strong> los afectados por un trastorno<br />
<strong>de</strong> la personalidad y sus familias.<br />
Los trastornos <strong>de</strong> la personalidad son formas<br />
<strong>de</strong> pensar, sentir y comportarse que no se ajustan<br />
a lo que se espera <strong>de</strong> la persona conforme a su<br />
edad y la cultura en la que se <strong>de</strong>sarrolla, teniendo<br />
en común todos sus tipos las graves dificulta<strong>de</strong>s<br />
en las relaciones interpersonales, la afectación<br />
<strong>de</strong> áreas importantes (familiar, social, laboral,<br />
personal, etc.) y, en la mayoría <strong>de</strong> los casos, un<br />
gran sufrimiento interno.<br />
Según el II Plan Integral <strong>de</strong><br />
Salud Mental <strong>de</strong> Andalucía<br />
(2008-2012), el aumento <strong>de</strong> la<br />
inci<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong> los Trastornos <strong>de</strong><br />
Personalidad (TP) constituye en la<br />
actualidad un problema sanitario<br />
relevante por la complejidad <strong>de</strong><br />
su clínica, la dificultad para su<br />
diagnóstico temprano, la respuesta<br />
frecuentemente insatisfactoria<br />
a los tratamientos disponibles y<br />
la carencia <strong>de</strong> propuestas claras<br />
sobre intervenciones terapéuticas<br />
multidisciplinares.<br />
En los casos <strong>de</strong> más gravedad,<br />
las personas con TP generan<br />
un elevado nivel <strong>de</strong> sufrimiento<br />
propio y familiar, así como una<br />
altísima carga asistencial que no<br />
tiene una repercusión proporcional<br />
en su calidad <strong>de</strong> vida. Asimismo,<br />
los profesionales manifiestan<br />
necesida<strong>de</strong>s <strong>de</strong> formación y<br />
orientación para proporcionar una<br />
atención a<strong>de</strong>cuada, eficaz e integral.<br />
Esta situación hace que los TP estén adquiriendo<br />
una enorme repercusión social, siendo necesario<br />
un abordaje terapéutico intersectorial, <strong>de</strong><br />
eficacia probada, <strong>de</strong> cara a aumentar la calidad<br />
asistencial y, en consecuencia, la calidad <strong>de</strong> vida<br />
<strong>de</strong> las personas con TP y la <strong>de</strong> sus familias.<br />
Actualmente, asociaciones <strong>de</strong> familiares<br />
<strong>de</strong> afectados por trastornos <strong>de</strong> personalidad<br />
reivindicamos la necesidad <strong>de</strong> una mejora en<br />
la calidad asistencial. Por ejemplo, la aplicación<br />
<strong>de</strong> programas preventivos entre la población<br />
infanto-juvenil para <strong>de</strong>tectar y corregir problemas<br />
conductuales, emocionales, etc., que luego<br />
pudieran evolucionar a problemáticas más<br />
graves, la creación y promoción <strong>de</strong> unida<strong>de</strong>s<br />
específicas <strong>de</strong> tratamiento para los trastornos <strong>de</strong> la<br />
personalidad y la atención urgente a los cuidadores<br />
a través <strong>de</strong> programas psicoeducativos, ayuda<br />
domiciliaria, recursos resi<strong>de</strong>nciales que promuevan<br />
la autonomía <strong>de</strong> las personas afectadas y la<br />
promoción <strong>de</strong> programas <strong>de</strong> respiro familiar, con<br />
el fin <strong>de</strong> apoyar a estas familias y reducir la carga<br />
<strong>de</strong>l cuidador, a veces, <strong>de</strong>masiado pesada.<br />
Des<strong>de</strong> la Asociación Avance ofrecemos a<br />
las personas interesadas, bien por ser afectados,<br />
familiares o profesionales <strong>de</strong> distintos ámbitos que<br />
tienen relación con personas afectadas por un TP,<br />
información y asesoramiento.<br />
Podéis encontrarnos en:<br />
Pasaje Ateneo nº 5 2º JB 41001 Sevilla<br />
Tlf. 954 22 58 12<br />
Email: avance.feafes@hotmail.com<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Noveda<strong>de</strong>s<br />
Bibliográficas<br />
Libertad <strong>de</strong> enseñanza y<br />
concierto educativo<br />
Muñoz <strong>de</strong> Priego Alvear, J.;<br />
Libertad <strong>de</strong> enseñanza y<br />
concierto educativo. Análisis<br />
jurídico <strong>de</strong> la nueva jurispru<strong>de</strong>ncia<br />
<strong>de</strong>l Tribunal Superior<br />
<strong>de</strong> Justicia <strong>de</strong> Andalucía en<br />
materia <strong>de</strong> conciertos educativos<br />
(2002-2008), FERE-<br />
CECA (Fe<strong>de</strong>ración Española<br />
<strong>de</strong> Religiosos <strong>de</strong> Enseñanza<br />
y Titulares <strong>de</strong> Centros Católicos),<br />
Madrid 2009, 124 págs.<br />
El presente libro compren<strong>de</strong><br />
un análisis exhaustivo <strong>de</strong> la jurispru<strong>de</strong>ncia reciente<br />
<strong>de</strong>l TSJA en materia <strong>de</strong> conciertos educativos, así como<br />
la correspondiente jurispru<strong>de</strong>ncia <strong>de</strong>l Tribunal Supremo,<br />
confirmatoria <strong>de</strong> estas sentencias, en casación. El autor<br />
<strong>de</strong>l libro, especialista en <strong>de</strong>recho educativo, ha sido el<br />
letrado que ha dirigido la casi totalidad <strong>de</strong> los recursos<br />
contenciosos-administrativos que han concluido en<br />
dichas sentencias, por lo que su estudio garantiza no<br />
sólo un conocimiento profundo <strong>de</strong> las sentencias, sino<br />
también <strong>de</strong> la fundamentación utilizada por ambas partes<br />
en los procedimientos. El texto, a<strong>de</strong>más <strong>de</strong>l examen<br />
<strong>de</strong> la abundante jurispru<strong>de</strong>ncia, incluye un análisis <strong>de</strong><br />
la situación político-educativa andaluza; un acercamiento,<br />
accesible no sólo a juristas sino a interesados<br />
en general, al régimen <strong>de</strong> concierto educativo y a su<br />
análisis tras las aportaciones <strong>de</strong> esta jurispru<strong>de</strong>ncia; y,<br />
un somero estudio <strong>de</strong> la nueva LOE y las modificaciones<br />
que supone en el régimen <strong>de</strong> conciertos y en el marco<br />
<strong>de</strong> la libertad <strong>de</strong> enseñanza.<br />
Legislación <strong>de</strong> aguas<br />
Legislación <strong>de</strong> aguas. 1088<br />
páginas. Esta nueva edición<br />
hace <strong>de</strong> este volumen una<br />
obra <strong>de</strong> necesaria consulta<br />
para todo aquel que pretenda<br />
conocer o aplicar la<br />
legislación estatal <strong>de</strong> aguas,<br />
cuya recopilación no pue<strong>de</strong><br />
limitarse a una mera or<strong>de</strong>nación<br />
cronológica sino que<br />
exige sus sistematización en<br />
seis gran<strong>de</strong>s grupos:<br />
I. Ley <strong>de</strong> Aguas y sus reglamentos.<br />
II. Demarcaciones hidrográficas y organismos <strong>de</strong> cuenca.<br />
III. Planes hidrológicos.<br />
IV. Directivas <strong>de</strong> la Unión Europea.<br />
V. Vertidos y gestión <strong>de</strong> la calidad <strong>de</strong>l agua.<br />
VI. Normas relativas a trasvases y reserva <strong>de</strong> agua.<br />
Icas<br />
La recuperación <strong>de</strong> cantida<strong>de</strong>s<br />
anticipadas por el<br />
adquiriente <strong>de</strong> vivienda en<br />
construcción<br />
Javier Dominguez Romero.<br />
Editorial: TIRANT LO B<strong>LA</strong>NCH.<br />
Páginas: 203.<br />
En ella se aborda una<br />
temática poco tratada doctrinalmente:<br />
la aplicación <strong>de</strong><br />
la Ley 57/1968, <strong>de</strong> 27 <strong>de</strong> julio,<br />
sobre percibo <strong>de</strong> cantida<strong>de</strong>s<br />
anticipadas en la construcción<br />
y venta <strong>de</strong> viviendas.<br />
Tal norma recoge un sistema <strong>de</strong> garantías que ampara<br />
a quienes entregan al promotor sumas <strong>de</strong> dinero para<br />
adquirir su futura vivienda, sistema que fue pionero y<br />
que sigue vigente, teniendo en la actualidad una gran<br />
importancia por los tiempos convulsos en que nos encontramos.<br />
El autor sistematiza <strong>de</strong> forma muy <strong>de</strong>tallada todos<br />
los aspectos dignos <strong>de</strong> estudio y <strong>de</strong>bate, <strong>de</strong>sglosándolo<br />
en dos vías <strong>de</strong> análisis: en primer lugar, <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el punto <strong>de</strong><br />
vista civilístico, resolviendo las lagunas que se presentan<br />
en la adquisición <strong>de</strong> vivienda sobre plano o en construcción,<br />
y en segundo lugar, reflexionando sobre la fase<br />
procesal a que da lugar el ejercicio <strong>de</strong> acciones ante los<br />
Tribunales <strong>de</strong> Justicia, al amparo <strong>de</strong> la Ley 57/1968.<br />
Se acompaña a la presente obra toda la normativa<br />
<strong>de</strong> aplicación, así como formularios que sirven <strong>de</strong> complemento<br />
i<strong>de</strong>al para el material técnico jurídico que se<br />
analiza por el autor, lo que viene a reforzar la practicidad<br />
que reúne la obra, resultando así una eficaz herramienta<br />
<strong>de</strong> trabajo para todos aquellos profesionales que<br />
trabajen en el sector inmobiliario.<br />
La dimensión educativa <strong>de</strong><br />
la Declaración Universal <strong>de</strong><br />
los Derechos Humanos<br />
Ángel Caballero Vásquez.<br />
Premio Derechos Humanos.<br />
Ilustre Colegio <strong>de</strong> Abogados<br />
<strong>de</strong> Lucena. Colección<br />
Estudios. 114 páginas. Una<br />
educación inspirada en los<br />
valores <strong>de</strong> la libertad, la responsabilidad,<br />
la igualdad y<br />
la solidaridad encuentra en<br />
la Declaración Universal su<br />
fuente <strong>de</strong> inspiración, y <strong>de</strong><br />
ahí que la Asamblea General<br />
<strong>de</strong> las Naciones Unidas pidiera a los Estados miembros<br />
<strong>de</strong> la Organización que el texto <strong>de</strong> la Declaración fuera<br />
“distribuido, expuesto, leído y comentado en las escuelas<br />
y otros establecimientos <strong>de</strong> enseñanza”. Éste es, sin<br />
duda, uno <strong>de</strong> los méritos <strong>de</strong>l libro <strong>de</strong>l profesor Caballero<br />
Vásquez: poner <strong>de</strong> manifiesto la dimensión educativa <strong>de</strong><br />
la Declaración Universal en tanto que fuente y matriz <strong>de</strong><br />
una cultura <strong>de</strong> los <strong>de</strong>rechos humanos.<br />
59
60<br />
Icas<br />
Obituario<br />
Daniel Jiménez-Quirós Martínez<br />
El pasado día 8 <strong>de</strong> febrero falleció en su<br />
domicilio particular Don Daniel Jiménez-Quirós<br />
Martínez, abogado en ejercicio <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el año<br />
1981. Dios quiso, repentinamente y sin aviso,<br />
llevárselo para Sí el mismo día que cumplía 53<br />
<strong>años</strong>. Muy poco <strong>años</strong> para todo lo que Daniel<br />
pudo haber hecho o, mejor dicho, le quedaba<br />
por hacer. También el Altísimo quiso que Daniel nos<br />
abandonara en la mejor época <strong>de</strong> su existencia,<br />
que disfrutaba con su inseparable Reyes. Somos<br />
<strong>de</strong> Dios y vamos a Dios cuando Dios quiera.<br />
Su afabilidad era conocida y reconocida en<br />
todos los ámbitos en don<strong>de</strong> <strong>de</strong>sarrolló su vida,<br />
tanto en el mundo <strong>de</strong>l Foro como en el <strong>de</strong> las<br />
Hermanda<strong>de</strong>s y Cofradías, que ocuparon gran<br />
parte <strong>de</strong> su tiempo.<br />
Estuvo casado con Doña Reyes Iglesias<br />
Aguilar, con quien contrajo matrimonio hace<br />
aproximadamente siete <strong>años</strong>.<br />
Daniel era una persona formal don<strong>de</strong> las haya,<br />
recto en su proce<strong>de</strong>r, y con una conversación<br />
inagotable, amena e ilustrada.<br />
Mi conocimiento <strong>de</strong> la persona <strong>de</strong> Daniel<br />
proce<strong>de</strong> incluso <strong>de</strong>l Colegio Portacoeli, pues<br />
fue compañero <strong>de</strong> mi hermano Luis, pero<br />
fundamentalmente <strong>de</strong> nuestra militancia en la<br />
Hermandad el Santo Entierro; y <strong>de</strong> la <strong>Abogacía</strong>.<br />
Su responsabilidad le llevaba a abandonar las<br />
largas tertulias que teníamos en la Hermandad<br />
(o en “La Sucursal” como llamábamos al Bar El<br />
Serranito situado justo en frente <strong>de</strong> la misma, con<br />
nuestro amigo Pepe) y preguntado por el motivo<br />
<strong>de</strong>l por qué abandonaba el grupo, contestaba:<br />
“Me voy, mañana tengo juicio”. Daba igual que<br />
el juicio fuera a las nueve y media que a las doce,<br />
cuando tenía juicio al día siguiente, el tenía que<br />
retirarse pronto para concentrarse en su trabajo.<br />
Era tradicional ver a Daniel, por la mañana,<br />
con su portafolio <strong>de</strong> trabajo, paseando por el<br />
Centro, así como eran proverbiales sus paradas<br />
con todo aquél que conociera. Daniel no era <strong>de</strong><br />
los <strong>de</strong> hola y adiós, Daniel era <strong>de</strong> pararse.<br />
Fue mi antecesor en el cargo <strong>de</strong> Hermano<br />
Mayor en la Hermandad <strong>de</strong>l Santo Entierro, cargo<br />
que <strong>de</strong>sempeñó durante ocho <strong>años</strong>, dándome<br />
el relevo en el año 2005, momento que refleja<br />
la instantánea que se reproduce junto a estas<br />
líneas. Y éramos número correlativos en la nómina<br />
<strong>de</strong> hermanos pues entramos al mismo tiempo<br />
en la Corporación y, <strong>de</strong>s<strong>de</strong> entonces, juntos<br />
permanecidos en la misma.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Daniel disfrutaba la vida. Sus tertulias en el<br />
Círculo <strong>de</strong> Labradores, sus Hermanda<strong>de</strong>s<br />
(a<strong>de</strong>más <strong>de</strong>l Santo Entierro era hermano casi <strong>de</strong><br />
nacimiento <strong>de</strong> San Isidoro, y más recientemente<br />
<strong>de</strong> la Sacramental <strong>de</strong> San Pedro) <strong>de</strong> las que<br />
era cumplidor como el que más; sus particiones<br />
hereditarias; sus viajes a Asturias; y la buena<br />
comida, con la que disfrutaba hasta el punto<br />
que se convirtió, por avatares <strong>de</strong> la vida, en un<br />
auténtico cocinilla.<br />
Pero sobre todo, Daniel era una buena<br />
persona, una muy buena persona. Era muy difícil<br />
oírle hablar mal <strong>de</strong> alguien, rara virtud por escasa<br />
Recuerdos <strong>de</strong> un amigo<br />
Lo conocí <strong>años</strong> antes <strong>de</strong> entrar en la Facultad<br />
<strong>de</strong> Derecho, hacia primeros <strong>de</strong> los setenta, algunas<br />
charlas tuvimos <strong>de</strong>lante <strong>de</strong> una cerveza y un pavía<br />
en el Santa María <strong>de</strong> la calle Monte Carmelo<br />
o ante un caballito <strong>de</strong> jamón en los Latinos <strong>de</strong><br />
Virgen <strong>de</strong> la Estrella, pues casi todos entonces<br />
vivíamos en Los Remedios y aquellos eran los bares<br />
<strong>de</strong> tertulias y charlas <strong>de</strong> amigos y amigos <strong>de</strong><br />
amigos; allí con la gente <strong>de</strong>l remo y <strong>de</strong>l rugby<br />
(Labradores y Náutico) discutíamos con Manolo<br />
(su hermano), Julián Lojendio, Paco y José Manuel<br />
(Magila) Montes Romero y muchos mas, casi todos<br />
posteriores juristas. Pero fue ya en la Universidad<br />
cuando el trato, el compañerismo y la amistad<br />
creció abundantemente entre él y Fernando<br />
Fernán<strong>de</strong>z Luna, Fernando López Carrasco, Miguel<br />
Valdés, Cayetano Barra, Javier Arenas, Fe<strong>de</strong>rico<br />
Buero, Sánchez <strong>de</strong>l Águila (hijo), Manolo Salinero,<br />
Carlos Guerbós, Quico Sainz, Juan Ignacio Zoido, el<br />
que suscribe y algunos otros que se me escapan.<br />
Recuerdo igualmente las visitas al <strong>de</strong>spacho <strong>de</strong><br />
calle Garcí Pérez, en el barrio <strong>de</strong> San Bartolomé,<br />
<strong>de</strong> todos nosotros, muy jóvenes profesionales,<br />
para a consultar con su padre, D. Manuel, temas<br />
<strong>de</strong> testamentarías, particiones o arrendamientos<br />
rústicos, materias en el que era una autoridad. Lo<br />
recuerdo encorbatado sentado ante su mesa, con<br />
un flexo, en frente <strong>de</strong> un rígido estrado adamascado,<br />
colgado en su testero un cuadro <strong>de</strong> San Daniel,<br />
entre legajos, tomacos <strong>de</strong> Aranzadi y Alcubillas,<br />
estudiando un asunto o buceando en el Castán o<br />
el Broca Majada.<br />
Recuerdo las purrusaldas en su casa <strong>de</strong> soltero<br />
<strong>de</strong> Asunción que las (expertas) manos <strong>de</strong> Salud,<br />
su madre, (un beso muy fuerte y que Dios te siga<br />
guardando), hacía todos los <strong>años</strong> para sus hijos y<br />
los amigos <strong>de</strong> sus hijos, solo superado –me refiero<br />
Icas<br />
y que explica la cantidad <strong>de</strong> gente que acudió<br />
a <strong>de</strong>spedirlo, tanto en su velatorio como en su<br />
entierro.<br />
Te has ido con mucho camino ganado Daniel,<br />
amigo Dani. Tu Cristo Yacente habrá perdonado<br />
las faltas que pudiste haber cometido y no me<br />
cabe duda <strong>de</strong> que gozarás <strong>de</strong> la presencia<br />
<strong>de</strong> Dios. Interce<strong>de</strong> por nosotros. Y un beso muy<br />
fuerte a Reyes, reflejo <strong>de</strong> la <strong>de</strong>solación <strong>de</strong> María<br />
Santísima <strong>de</strong> Villaviciosa. Descanse en Paz.<br />
Luis Miguel Onieva.<br />
al guiso- por la perfección <strong>de</strong> los tocinos <strong>de</strong> cielo<br />
y otros dulces que al final <strong>de</strong>l banquetazo nos<br />
ponía. Recuerdo los viajes a Portugal, con los<br />
amigos <strong>de</strong> siempre (ya mencionados) explorando<br />
iglesias <strong>de</strong> Faro, Portimao, Lagos o Sagres y<br />
<strong>de</strong>scubriendo imágenes y Vírgenes Dolorosas <strong>de</strong><br />
cofradías lusitanas. Recuerdo nuestro ingreso en<br />
la Hermandad <strong>de</strong>l Santo Entierro, con aquelos<br />
cofra<strong>de</strong>s y juristas, Guillermo Mira, Fe<strong>de</strong> Jiménez<br />
Ballester, Pisqui Onieva, Juan Pedro Illanes, Pive<br />
Gonzalez Gaggero, Vicente Jiménez Filpo (Gamba),<br />
Carlos Rodríguez Sierra, José Manuel Laguarda,<br />
Mané Berjano, Pipi Arredondo, Pablo Gordillo<br />
Cañas, Beatriz Jiménez Suñe, Rafa Doñoro, las hijas<br />
<strong>de</strong> Filiberto Mira (Merce<strong>de</strong>s, Carmen, Teresa, Reyes<br />
y Amparo), Rafa Silva y otros varios (todos juristas<br />
y lectores <strong>de</strong> esta “Toga”) a<strong>de</strong>más <strong>de</strong> la pandilla<br />
<strong>de</strong> siempre. Recuerdo innumerables Cuaresmas y<br />
Semanas Santas en la Iglesia <strong>de</strong> San Gregorio con<br />
nuestra hermandad, su vida y esposa <strong>de</strong>spués <strong>de</strong><br />
Reyes; recuerdo (esto es buenísimo) el traslado<br />
<strong>de</strong> nuestro Cristo Yacente al medio día <strong>de</strong> cada<br />
Martes Santo, revestido <strong>de</strong> acólito, con un servidor,<br />
escoltando al Comendador <strong>de</strong> los mercedarios<br />
(lo parecíamos mas él o yo que Fray José García);<br />
recuerdo su presencia en San Calixto-Hornachuelos<br />
(Córdoba) en una boda <strong>de</strong> testigo comiéndose en<br />
la víspera un lenguado por necesidad; recuerdo la<br />
suya, ahora <strong>de</strong> testigo casi todos los nombrados,<br />
viendo feliz a toda la familia Jiménez Quirós, Martínez<br />
e Iglesias Aguilar (¡que bien lo pasamos!).<br />
Todos, absolutamente todos esos recuerdos, me<br />
acompañarán hasta que llegue el día en que otra<br />
vez, cara a cara, nos volvamos a reunir con él para<br />
seguir como siempre.<br />
José María Font Ortiz.<br />
61
62<br />
Icas<br />
Mariano Serna García<br />
En memoria <strong>de</strong> Mariano Serna García,<br />
abogado <strong>de</strong>l Iltre. colegio <strong>de</strong> Sevilla, falleció el<br />
día 28 <strong>de</strong> noviembre <strong>de</strong> 2009.<br />
En la habitación reina una agradable<br />
penumbra, gracias a los postigos que permanecen<br />
semi-cerrados, y también a lo cubierto <strong>de</strong>l cielo,<br />
que ya ha <strong>de</strong>jado una ligera llovizna sobre el<br />
adoquinado <strong>de</strong> la calle y le ha dado lustre a<br />
la estatua <strong>de</strong> Murillo, el cual mira impasible y<br />
abstraído la vieja espadaña <strong>de</strong>l antiguo convento<br />
<strong>de</strong> la Merced. Corre el mes <strong>de</strong> noviembre y el frio<br />
ya ha hecho acto <strong>de</strong> presencia en la ciudad. En<br />
el <strong>de</strong>spacho se conserva, no obstante, la cali<strong>de</strong>z<br />
<strong>de</strong> la noche anterior y el aroma <strong>de</strong> alhucema que<br />
proporciona el viejo brasero <strong>de</strong> cisco, brasero tan<br />
antiguo como el inquilino que lo ocupa. ¿Cuántos<br />
<strong>años</strong> <strong>de</strong> ejercicio?, ¿Cuántos asuntos?, ¿Cuántos<br />
compañeros que ya no están?.<br />
Han transcurrido lentamente las horas, y al<br />
estudio (pues en esta profesión siempre se es<br />
aprendiz) le siguen unos instantes <strong>de</strong> ociosidad;<br />
a fuera sigue lloviznando y al viejo pasante,<br />
-con las sombras que proyecta la tenue luz <strong>de</strong><br />
su gabinete- se le aparecen los fantasmas <strong>de</strong>l<br />
pasado, espectros que no son otra cosa que su<br />
conciencia en un examen sobre el legado que le<br />
dieron y que él ha intentado trasmitir a aquellos,<br />
que junto a él, emprendieron tan difícil camino <strong>de</strong><br />
<strong>de</strong>fen<strong>de</strong>r intereses ajenos como si fueran propios.<br />
Defensa hecha <strong>de</strong>s<strong>de</strong> el más escrupuloso sentido<br />
<strong>de</strong> la Justica, pero <strong>de</strong> la que se escribe con<br />
mayúscula y hace a los pueblos libres.<br />
Y sigue recordando el viejo pasante que<br />
siempre intentó, y los menti<strong>de</strong>ros <strong>de</strong> esta ciudad,<br />
que tiene más <strong>de</strong> madrastra que <strong>de</strong> verda<strong>de</strong>ra<br />
madre, así lo reconocen, peleo sus litigios con<br />
la visera alzada <strong>de</strong> su viejo casco <strong>de</strong> caballero,<br />
sin ruindad, con lealtad y no siendo mezquino,<br />
aún cuando le asistió la razón y alguna que<br />
otra vez el tribunal se lo reconoció. Y también<br />
recuerda, aquel juez, que siendo amigo, <strong>de</strong>bió <strong>de</strong><br />
recusar, al enten<strong>de</strong>r que concurría justa causa,<br />
anteponiendo un severo cumplimiento <strong>de</strong>l <strong>de</strong>ber<br />
a cualquier otra consi<strong>de</strong>ración personal. El <strong>de</strong>ber<br />
con tintes <strong>de</strong> servicio a los <strong>de</strong>más –a pesar <strong>de</strong> las<br />
ingratitu<strong>de</strong>s <strong>de</strong> sus <strong>de</strong>stinatarios- que bebe <strong>de</strong>l<br />
carácter vocacional, como la medicina y que<br />
imprime carácter como el sacerdocio, pues, una<br />
vez que sientes el abrazo <strong>de</strong> la toga, te ha <strong>de</strong> servir<br />
<strong>de</strong> postrera mortaja. Recuerdos <strong>de</strong> un legado que<br />
parece perecer en lenta agonía, impuesta por<br />
la velocidad <strong>de</strong> los nuevos tiempos, y el viejo<br />
pasante se inquieta, y angustia, y <strong>de</strong>sazona.<br />
Viejos tiempos, viejos compañeros, viejas formas<br />
que ha mantenido con empecinada insistencia,<br />
pues corremos el riesgo <strong>de</strong> que la abogacía<br />
actual, como una nueva criatura, como un nuevo<br />
Frankestein esté <strong>de</strong>sprovista <strong>de</strong> alma.<br />
Recuerda el viejo pasante a quien fue su<br />
maestro, y en el que ahora camina con él y le<br />
llama cariñosamente mentor, título que se le<br />
antoja <strong>de</strong>masiado gran<strong>de</strong> para sus méritos, en<br />
los cuales no piensa pues le producen un rubor<br />
molesto. Se va sosegando su alma al igual que<br />
fuera lo hace la lluvia; suena a lo lejos el tañir<br />
<strong>de</strong> la campana <strong>de</strong> San Lorenzo y piensa en la<br />
Dolorosa que se cobija en la Basílica próxima y<br />
sus ojos se van cerrando lentamente dando paso<br />
al sueño, preludio <strong>de</strong> otro más sosegado y eterno<br />
y <strong>de</strong> sus manos, cae un antiguo libro <strong>de</strong> versos:<br />
Recuer<strong>de</strong> el alma dormida,<br />
avive el seso y <strong>de</strong>spierte<br />
contemplando<br />
cómo se pasa la vida<br />
có mo se viene la muerte,<br />
tan callando…<br />
Rafael E Caballero<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
Noticias<br />
Breves<br />
EL ESTADO DEBERÁ<br />
RESPONDER POR<br />
LOS DAÑOS QUE<br />
CAUSEN LOS<br />
RETRASOS DEL TC<br />
El Pleno <strong>de</strong> la Sala <strong>de</strong> lo<br />
Contencioso-Administrativo<br />
recuerda que la Constitución<br />
(artículo 9.3) fija<br />
«unos principios generales<br />
<strong>de</strong>l Derecho, entre<br />
ellos la responsabilidad<br />
<strong>de</strong> los po<strong>de</strong>res públicos,<br />
que tienen una virtualidad<br />
inmediata en cuanto constituyen<br />
las bases sobre las<br />
que se estructura todo el<br />
sistema jurídico político<br />
que la Constitución diseña».<br />
«La ausencia <strong>de</strong> regulación<br />
legal no pue<strong>de</strong> significar<br />
un espacio inmune<br />
frente a las reclamaciones<br />
<strong>de</strong> los que hayan sufrido<br />
un daño», indica el Pleno,<br />
por lo que <strong>de</strong>l precepto<br />
citado «<strong>de</strong>riva una garantía<br />
para el particular <strong>de</strong> ser<br />
resarcido por toda lesión<br />
que le haya causado una<br />
actuación <strong>de</strong>l TC». ABC.<br />
es, 17/12/2009<br />
«QUIEREN<br />
CAL<strong>LA</strong>RME<br />
COMO EN <strong>LA</strong><br />
INQUISICIÓN»<br />
A Francisco Serrano no le<br />
gusta que le llamen «juez<br />
valiente» -como ahora le<br />
<strong>de</strong>scriben- ni que le señalen<br />
como aban<strong>de</strong>rado <strong>de</strong><br />
causa alguna. «Llevo <strong>de</strong>s<strong>de</strong><br />
2005 previendo estas<br />
abrumadoras consecuencias<br />
<strong>de</strong> <strong>de</strong>tenciones <strong>de</strong><br />
hombres sin justificación.<br />
Lo que pasa es que ahora<br />
es un escándalo. Ya no<br />
tengo que convencer a la<br />
gente, sólo les cuento lo<br />
que ya saben». Ni el pulso<br />
ni la voz le tiemblan al juez<br />
<strong>de</strong> Familia <strong>de</strong> Sevilla. Des<strong>de</strong><br />
que rompió su silencio,<br />
hace una semana en Crónica,<br />
para <strong>de</strong>nunciar que<br />
tanto el Gobierno como<br />
el Observatorio contra la<br />
Violencia <strong>de</strong> Género <strong>de</strong>l<br />
Consejo General <strong>de</strong>l Po<strong>de</strong>r<br />
Judicial (CGPJ) estaban<br />
«ocultando» o «sesgando»<br />
datos <strong>de</strong> agresiones<br />
y asesinatos <strong>de</strong> hombres<br />
a manos <strong>de</strong> sus mujeres<br />
o ex parejas, Serrano ha<br />
provocado un terremoto<br />
social y jurídico nunca visto,<br />
cuyo epicentro es la<br />
Ley <strong>de</strong> Violencia Doméstica<br />
y <strong>de</strong> Género, <strong>de</strong> la que<br />
el Gobierno ha hecho ban<strong>de</strong>ra<br />
<strong>de</strong> la igualdad <strong>de</strong>s<strong>de</strong><br />
su aprobación en 2004. El<br />
Mundo - Suplemento Crónica<br />
– 20/12/2009<br />
LOS<br />
PROCURADORES<br />
CRITICAN EL<br />
FIN DE <strong>LA</strong><br />
TERRITORIALIDAD<br />
La eliminación <strong>de</strong>l principio<br />
<strong>de</strong> territorialidad en el<br />
ejercicio <strong>de</strong> las profesiones<br />
colegiadas es uno <strong>de</strong> los<br />
cambios que ha traído consigo<br />
la adaptación a la Ley<br />
Ómnibus. Des<strong>de</strong> el pasado<br />
27 <strong>de</strong> diciembre, la incorporación<br />
a un solo colegio<br />
profesional -el <strong>de</strong>l domicilio<br />
profesional o principal-<br />
es suficiente para ejercer<br />
en toda España “sin<br />
necesidad <strong>de</strong> colegiación,<br />
comunicación ni habilitación<br />
alguna”. Diario Cinco<br />
Días, 19/01/2010<br />
PEDREIRA AVA<strong>LA</strong><br />
<strong>LA</strong>S ESCUCHAS A<br />
LOS ABOGADOS<br />
DEL CASO ‘GÜRTEL’<br />
Las intervenciones <strong>de</strong> las<br />
comunicaciones <strong>de</strong> los<br />
imputados presos en el<br />
caso Gürtel, entre las que<br />
se incluyeron las conversaciones<br />
que mantuvieron<br />
con sus abogados, fueron<br />
“necesarias” y “proporcionadas”.<br />
Pero aún es más:<br />
estaban “encaminadas<br />
especialmente a investigar<br />
el <strong>de</strong>lito <strong>de</strong> blanqueo <strong>de</strong><br />
capitales que, según sólidos<br />
indicios, los imputados<br />
seguían cometiendo<br />
<strong>de</strong>s<strong>de</strong> el establecimiento<br />
penitenciario en el que se<br />
encontraban internos”.<br />
Publico.es, 28/01/2010<br />
<strong>LA</strong>S JUNTAS DE<br />
DISTRITO PIERDEN<br />
LOS ABOGADOS DE<br />
OFICIO<br />
La revolución en el Turno<br />
<strong>de</strong> Oficio en la región suma<br />
un nuevo capítulo. Es ahora<br />
el Ayuntamiento <strong>de</strong> la<br />
capital el que ha <strong>de</strong>cidido<br />
suspen<strong>de</strong>r el convenio que<br />
tenía suscrito <strong>de</strong>s<strong>de</strong> 1989<br />
con el Colegio <strong>de</strong> Abogados.<br />
En la práctica, esto<br />
significa que las 21 Juntas<br />
<strong>de</strong> Distrito en las que está<br />
dividida la ciudad <strong>de</strong>jarán<br />
<strong>de</strong> prestar, a través <strong>de</strong> este<br />
servicio, asistencia letrada<br />
«a miles <strong>de</strong> personas que<br />
la requieren, a razón <strong>de</strong><br />
diez citas diarias», explicaron<br />
fuentes <strong>de</strong>l Turno<br />
<strong>de</strong> Oficio a Ep. ABC.es,<br />
06/01/2010<br />
LOS ABOGADOS<br />
SOSTIENEN QUE <strong>LA</strong><br />
JUSTICIA “NO HA<br />
MEJORADO CON <strong>LA</strong><br />
AUTONOMÍA”<br />
El Consejo Andaluz <strong>de</strong><br />
Colegios <strong>de</strong> Abogados consi<strong>de</strong>ra<br />
que la justicia “no ha<br />
mejorado en Andalucía en<br />
treinta <strong>años</strong> <strong>de</strong> autonomía”,<br />
por lo que ha pedido a los<br />
gobiernos central y autonómico<br />
“prioridad política<br />
para mo<strong>de</strong>rnizar el funcionamiento<br />
<strong>de</strong> la maquinaria<br />
judicial”.<br />
El <strong>de</strong>cano <strong>de</strong>l Colegio <strong>de</strong><br />
Abogados <strong>de</strong> Sevilla y portavoz<br />
<strong>de</strong>l Consejo andaluz,<br />
José Joaquín Gallardo, opina<br />
que la situación actual<br />
es “consecuencia directa<br />
Recopilación:<br />
Icas<br />
<strong>de</strong>l <strong>de</strong>sinterés <strong>de</strong> los sucesivos<br />
Gobiernos centrales y<br />
autonómicos, que sistemáticamente<br />
han relegado la<br />
profunda reforma estructural,<br />
organizativa y funcional<br />
que necesita la justicia”. A<br />
ello se une “la cicatería en<br />
la política <strong>de</strong> inversiones en<br />
medios humanos y materiales<br />
que también viene<br />
siendo tónica constante,<br />
tanto <strong>de</strong>l Gobierno central<br />
como <strong>de</strong> la Junta <strong>de</strong>s<strong>de</strong> que<br />
recibió las transferencias<br />
en esas materias”. EFE,<br />
15/02/2010<br />
<strong>LA</strong> ABOGACÍA PODRÁ<br />
INTERVENIR EN LOS<br />
NOMBR AMIE N T O S<br />
JUDICIALES<br />
El Consejo General <strong>de</strong> la<br />
<strong>Abogacía</strong> Española y el<br />
Consejo General <strong>de</strong>l Po<strong>de</strong>r<br />
Judicial han firmado un<br />
convenio que permitirá la<br />
intervención <strong>de</strong> la <strong>Abogacía</strong><br />
en los nombramientos<br />
<strong>de</strong> la judicatura. El acuerdo<br />
permite que en el futuro<br />
la <strong>Abogacía</strong> pueda informar<br />
sobre nombramientos <strong>de</strong><br />
vocales <strong>de</strong>l CGPJ <strong>de</strong> extracción<br />
no judicial. Expansion.<br />
com, 17/02/2010<br />
«<strong>LA</strong> JUSTICIA<br />
ESPAÑO<strong>LA</strong><br />
ES POCO<br />
PROFESIONAL»<br />
Entrevista a Carmen<br />
Gurruchaga, ganadora<br />
<strong>de</strong>l Premio «Abogados<br />
<strong>de</strong> Novela». “(…) LR: Se<br />
suele <strong>de</strong>cir que los jueces<br />
se creen dioses… CG: Se<br />
creen dioses porque se ven<br />
impunes. El corporativismo<br />
es <strong>de</strong>smedido. LR: ¿Y<br />
qué me dice <strong>de</strong> los abogados?<br />
CG: Son la parte más<br />
presentable <strong>de</strong> la Justicia.<br />
La Razón, 17/02/2010<br />
63
64<br />
Icas<br />
Juras <strong>de</strong><br />
Nuevos Letrados<br />
El pasado día <strong>25</strong> <strong>de</strong> Noviembre a las 12 horas juraron los siguientes nuevos letrados Daniel Salas García,<br />
Gabriela María Atala Ro<strong>de</strong>zno, Rocío Ruiz Naranjo, Francisco Colchonero Duran, Mª <strong>de</strong>l Pilar Vaca Sanchez<br />
-Mira, Raquel Sanz Galiano, Carlos Tenorio Navarro y Mª Merce<strong>de</strong>s Rivero Gutierrez. Actuaron como padrinos<br />
los siguientes compañeros: Rafael Salas García, José Ruiz Pardal, Juan María Esteban Olmo, Marcos <strong>de</strong><br />
la Lastra Gómez, Octavio Jiménez Suárez, Enrique Aguilar <strong>de</strong> la Cámara y Luis Rivero Gutiérrez.<br />
El pasado día <strong>25</strong> <strong>de</strong> Noviembre a las 13 horas juraron los siguientes nuevos letrados Carlos Carpintero<br />
Acuaviva, José Alberto B<strong>años</strong> Pérez, Mª Victoria Pérez Aranda, Mª Fernanda Camino Sos, Carlos Bejarano<br />
Gallardo, Nestor Lozano Estevez, Luis Eduardo González González, Angel Marquez Prieto, Antonio Jesús Díaz<br />
Flores, David Fernán<strong>de</strong>z Rodríguez y Juan Rafael Ramírez González. Actuaron como padrinos los siguientes<br />
compañeros: Miguel Carpintero Pérez, Juan José Taillafert Delgado, Fátima García Caro, Jorge Castaño<br />
Navarro, César Merino Ortiz, Gaspar González Peinado, Paulino José González González, Carmen Prieto<br />
Jiménez y Angel Marquez Romero, Manuel Antonio Gómez Losada y Miguel Angel Gutiérrez Losada.<br />
Enero - Marzo 2010
Enero - Marzo 2010<br />
El pasado día 26 <strong>de</strong> Noviembre a las 13 horas juraron los siguientes nuevos letrados Esperanza Poley<br />
Gallardo, Mª Antonia Rodríguez Trenas, Esther Alba Pereda, Jesús Mª Jurado Begines, Manuel José Guerra<br />
Ramos, Rocío Gordo Rubio, Francisco Javier Martín Romero y José Francisco Ruiz Maguillo. Actuaron como<br />
padrinos los siguientes compañeros: Espíritu Santo Villatoro Lozano, Alberto Galvez Saez, Sebastian Polo<br />
Piñeiro, Ana Mª Jurado Begines, Alberto González Morales, Enrique Cabral González-Sicilia, Carmen Perez<br />
Moreno y Adolfo Cuéllar Portero.<br />
Jornada sobre Contaminación Acústica<br />
Con motivo <strong>de</strong>l Día Internacional contra el ruido<br />
Se entregará el premio a don Antonio Fraguas “Forges” por su inestimable labor <strong>de</strong><br />
concienciación sobre la contaminación acústica.<br />
Se presentará el nuevo Borrador <strong>de</strong> Reglamento Andaluz sobre contaminación Acústica.<br />
Se <strong>de</strong>batirá sobre los impactos medio ambientales <strong>de</strong> las terrazas o veladores.<br />
“La Defensa Jurídica contra el ruido. Eficacia <strong>de</strong> sus normas”<br />
9,00.- Inauguración. Excmo. Sr. Decano <strong>de</strong> la Facultad <strong>de</strong> Derecho y Excmo. Sr. Defensor <strong>de</strong>l Pueblo Andaluz<br />
9,30.- Primera conferencia: Ruido y Derecho penal. Don Juan Antonio Martos Núñez. Profesor Titular Derecho Penal<br />
10,15.- Segunda conferencia: Doña María José Asensio Coto. Directora General <strong>de</strong> Cambio Climático y Medio<br />
Ambiente Urbano que hablará sobre el borrador <strong>de</strong>l Nuevo Reglamento Andaluz <strong>de</strong> Protección contra el Ruido.<br />
Y Don José Luis Rodriguez Lainz. Magistrado <strong>de</strong> Instrucción 4 <strong>de</strong> Córdoba. Ruido <strong>de</strong> veladores.<br />
11,00.- Descanso y café<br />
11,30.- Tercera conferencia: Ruido y Derecho <strong>de</strong>l Trabajo. Don Salvador <strong>de</strong>l Rey Guanter. Catedrático <strong>de</strong> la<br />
Universidad Pompeu Fabra<br />
12,15.- Cuarta conferencia: Ruido y Derecho civil. Don Luis Humberto Clavería Gosálbez. Catedrático <strong>de</strong> la<br />
Universidad <strong>de</strong> Sevilla<br />
13,00.- Debate, conclusiones y clausura<br />
La asistencia es gratuita previa inscripción jcrsevilla@telefonica.net (nombre, e-mail,<br />
teléfono y profesión)<br />
Al hacerlo en sábado preten<strong>de</strong>mos que puedan asistir personas <strong>de</strong> otras ciuda<strong>de</strong>s.<br />
(Hay un hotel concertado)<br />
Icas<br />
Sábado<br />
10 abril 2010<br />
Lugar: Facultad <strong>de</strong> Derecho.<br />
C/ Enramadilla. Sevilla<br />
Organizan:<br />
Asociación “Juristas contra el Ruido”.<br />
Colegio <strong>de</strong> Administradores <strong>de</strong> fincas<br />
<strong>de</strong> Sevilla. Facultad <strong>de</strong> Derecho <strong>de</strong> la<br />
Universidad <strong>de</strong> Sevilla<br />
Colaboran:<br />
Colegio <strong>de</strong> Abogados <strong>de</strong> Sevilla. Revista<br />
Jurídica La Ley (Grupo Walters Kluwer).<br />
65<br />
Universidad <strong>de</strong> Derecho <strong>de</strong> Sevilla
66<br />
Contraportada<br />
Juan Camuñez Ruiz, Abogado<br />
Manolo<br />
Cierto es que la vejez es una etapa <strong>de</strong> la<br />
vida nada confortable. Y asimismo es cierto<br />
que la única forma <strong>de</strong> eludirla es morirse<br />
joven, lo que tampoco es precisamente<br />
seductor. Por consiguiente, lo sensato será<br />
aceptar los <strong>años</strong> tal como se van acumulando sobre<br />
las cansadas espaldas y esperar pacientemente a que<br />
nos llegue el turno.<br />
Una <strong>de</strong> las dolorosas secuencias <strong>de</strong> esa espera es<br />
que, en el ínterim, uno ve pasar por <strong>de</strong>lante, camino <strong>de</strong><br />
la eternidad, a muchos queridos amigos. Y cada uno<br />
<strong>de</strong> los que se van se lleva consigo un jirón <strong>de</strong> nuestra<br />
alma. (En este punto, y sin otra <strong>de</strong>mora, <strong>de</strong>bo <strong>de</strong>cir:<br />
¡Tate, tecla, y no sigas por ese camino!). Sí, es preciso<br />
<strong>de</strong>sviar el rumbo <strong>de</strong> esta introducción, porque el compromiso<br />
<strong>de</strong> esta página es el <strong>de</strong> servir al lector unas<br />
pinceladas amables inspiradas por el animus iocandi,<br />
<strong>de</strong>l que me estaba alejando peligrosamente.<br />
Sin embargo, también es comprensible que<br />
comience este articulillo con el ánimo contristado,<br />
porque está aún muy reciente el dolor por la pérdida<br />
<strong>de</strong> un muy querido compañero, con el que compartí<br />
inolvidables ratos <strong>de</strong> charlas presididas por su extraordinario<br />
sentido <strong>de</strong>l humor. Me estoy refiriendo a Manolo<br />
Muñoz Filpo, a quien dispensé siempre un especial<br />
afecto y al que guardo reconocimiento y gratitud<br />
porque un importante ramillete <strong>de</strong> las anécdotas que<br />
acogen estas contraportadas y pueblan mis libros me<br />
fueron suministradas por él, tan fino observador y tan<br />
ameno relator <strong>de</strong> los episodios que se <strong>de</strong>sarrollan en<br />
torno a nuestro trabajo.<br />
Manolo estaba en posesión <strong>de</strong> una vasta cultura,<br />
consecuencia lógica <strong>de</strong> su insaciable sed <strong>de</strong> lecturas.<br />
Y, como he apuntado más arriba, estaba dotado <strong>de</strong><br />
un formidable sentido <strong>de</strong>l humor, <strong>de</strong>l que nunca se<br />
<strong>de</strong>sprendió su alma, pese a que el Cielo le impuso<br />
una durísima prueba al arrebatarle un ángel con el<br />
que antes le había ben<strong>de</strong>cido. Juntos vivimos muchas<br />
esperas, haciendo antesala -nunca más apropiada<br />
esta expresión-, para solicitar Justicia ante nuestros<br />
Juzgados y Tribunales. Y en esos obligados paréntesis<br />
en nuestra actividad diaria, mucho me solacé con sus<br />
comentarios, dichos y ocurrencias.<br />
Tenía, a<strong>de</strong>más, Manolo una sólida formación<br />
jurídica y una firme vocación profesional, incluso <strong>de</strong><br />
carácter genético, pues que no en bal<strong>de</strong> pertenecía<br />
a una saga <strong>de</strong> ilustres jurisconsultos, hoy prolongada<br />
en las personas <strong>de</strong> sus primos, todos queridos amigos y<br />
compañeros <strong>de</strong> quien suscribe.<br />
Tomando como fuente a Manolo Muñoz Filpo se<br />
pue<strong>de</strong>n escribir muchas páginas <strong>de</strong> un anecdotario<br />
judicial, y aquí me propongo <strong>de</strong>jar anotado algún<br />
ejemplo, aunque siempre faltará la gracia que él<br />
<strong>de</strong>rrochaba en los relatos. Como cuando contaba<br />
la <strong>de</strong>sesperación <strong>de</strong> aquel cliente que acudió a su<br />
<strong>de</strong>spacho para que le asesorara sobre el camino a<br />
seguir frente a aquel agreste vecino, dueño <strong>de</strong> la casa<br />
colindante con la suya, que se oponía a que realizara<br />
cierta obra en su azotea.<br />
-¡Y yo quiero obrar, don Manuel! ¡Yo necesito<br />
obrar! ¡Dígame usted que hago para po<strong>de</strong>r obrar!<br />
-Muy sencillo. Cuando salga usted <strong>de</strong> aquí, entre<br />
en la farmacia más próxima y compre supositorios<br />
Rovi…<br />
Manolo exponía sus informes ante los Tribunales<br />
con mucha claridad y, a veces, también con mucho<br />
<strong>de</strong>senfado. Empleaba un lenguaje sencillo, salpicado<br />
<strong>de</strong> expresiones que tenían su origen en el pueblo llano<br />
y que brotaban <strong>de</strong> sus labios con la misma naturalidad<br />
con que mana el agua <strong>de</strong> la fuente. Me valdré <strong>de</strong> un<br />
ejemplo paradigmático <strong>de</strong> lo que digo.<br />
En una lejana ocasión intervinimos ambos en una<br />
vista oral ante una <strong>de</strong> las Salas <strong>de</strong> nuestra Audiencia<br />
Provincial. Figuraban como inculpados los dos conductores<br />
<strong>de</strong> sendos vehículos que habían colisionado,<br />
ocasionando la muerte <strong>de</strong> un tercero. Cada uno <strong>de</strong><br />
nosotros <strong>de</strong>fendía a un conductor. El fiscal consi<strong>de</strong>raba<br />
que los dos compartían la responsabilidad <strong>de</strong> los<br />
hechos, aunque en distinto grado, y, en consecuencia,<br />
solicitaba distinta pena para uno y otro, y, lógicamente,<br />
diferente participación en la in<strong>de</strong>mnización a favor<br />
<strong>de</strong> los here<strong>de</strong>ros <strong>de</strong> la víctima. Al que yo <strong>de</strong>fendía lo<br />
estimó más culpable, y la in<strong>de</strong>mnización <strong>de</strong> la que<br />
había <strong>de</strong> respon<strong>de</strong>r era tres veces superior a la <strong>de</strong>l otro,<br />
el que <strong>de</strong>fendía Manolo.<br />
Por esas cosas que a veces pasan, en el acto<br />
<strong>de</strong>l juicio la prueba testifical discurrió <strong>de</strong> tal manera<br />
que los términos <strong>de</strong>l <strong>de</strong>bate se invirtieron, hasta el<br />
punto <strong>de</strong> que el fiscal, lejos <strong>de</strong> elevarlas a <strong>de</strong>finitivas,<br />
modificó sus conclusiones provisionales y lo que pedía<br />
para un acusado lo trasladó al otro, y viceversa. Así,<br />
mi <strong>de</strong>fendido ya habría <strong>de</strong> respon<strong>de</strong>r, en todo caso,<br />
<strong>de</strong> una in<strong>de</strong>mnización tres veces inferior a la <strong>de</strong>l coinculpado.<br />
Ante esta nueva situación, Manolo y yo, sentados<br />
uno junto al otro, intercambiamos unas elocuentes<br />
miradas, las mías, lo confieso, cargadas <strong>de</strong> regocijo.<br />
Terminado el informe <strong>de</strong>l fiscal, le correspondió el turno<br />
a él.<br />
-Con la venia <strong>de</strong> la Sala.<br />
Yo estaba expectante por conocer cómo afrontaría<br />
la nueva e inesperada situación. Juraría que los<br />
magistrados también. Inició su discurso:<br />
-Yo venía aquí casi como convidado <strong>de</strong> piedra, y<br />
<strong>de</strong> repente me han dado en tó el bebe…<br />
Enero - Marzo 2010