VIII - Revista Actualidad Empresarial

VIII
Informe Especial
sus participaciones sin el consentimiento
de todos los otros socios. La transferencia
debe hacerse por escritura pública e inscribirse
en los Registros Públicos,
Además de las operaciones que se realizan
en nombre y a través de la sociedad, los
socios pueden realizar operaciones en
forma individual a título de personas naturales.
En tales casos, dichas operaciones
no son atribuibles a la sociedad, ni la obligan
ni la benefician, salvo que el pacto
social disponga una consecuencia distinta.
Para la determinación de la responsabilidad
de los socios, se debe tener en cuenta
el beneficio de excusión. Este beneficio de
excusión implica que los socios que son
requeridos para el pago de las obligaciones
de la sociedad pueden oponerse al
pago si antes no se ha procedido a afectar
los bienes del patrimonio de la sociedad,
Si se agotan estos bienes o no es posible la
cobranza con ellos, entonces procederá la
cobranza contra los bienes de los socios.
De ser el caso, el socio que paga obligaciones
de la sociedad puede luego pedir
el reembolso a la propia sociedad o a
los otros socios, en la medida que están
obligados en forma solidaria.
Ahora bien, a pesar del sistema de responsabilidad
solidario que existe entre
los socios de la sociedad colectiva, esta
sociedad sigue siendo una persona jurídica
y, por lo tanto, sus obligaciones son
distintas a las obligaciones de los socios
como personas naturales y viceversa.
Por ello, los acreedores de los socios
no pueden afectar el patrimonio de la
sociedad, aunque sí pueden afectar las
participaciones y beneficios que a dicho
socio le correspondan.
Le asiste también al acreedor el derecho
a oponerse a la prórroga de la sociedad,
pues ello puede perjudicar su derecho de
cobro contra el socio.
Este derecho de oposición a la prórroga
de la sociedad colectiva, le corresponde al
acreedor de un socio, conforme lo regula
el artículo 274° de la Ley. De ser el caso, la
oposición que se declara fundada conlleva
la liquidación de la participación del socio
deudor, pudiendo la sociedad continuar
con la prórroga de su plazo de duración.
Una situación que merece especial
atención es la salida de un socio como
consecuencia de la separación, muerte o
exclusión. La Ley regula estas situaciones
en su artículo 276°.
Este artículo regula varias situaciones que
tienen que ver con la salida de un socio
de la sociedad. En primer lugar, si un
socio se separa, su responsabilidad por
las obligaciones sociales se aplica hasta la
fecha en que ejerció su separación.
Si un socio es excluido, por acuerdo de
la mayoría de socios, se aplica la misma
regla, debiendo responder por las obligaciones
de la sociedad hasta la fecha de
su exclusión. El socio excluido puede impugnar
el acuerdo de exclusión. Si se trata
de una sociedad con solo dos socios, la
exclusión procede por mandato judicial,
en cuyo caso, la sociedad debe recomponer
su pluralidad de socios dentro del
plazo de seis meses o de lo contrario,
debe proceder a su disolución.
Y finalmente, cuando un socio fallece,
sus herederos deben responder por sus
obligaciones frente a la sociedad, hasta
donde alcance su masa hereditaria.
Considerando que la regulación de la
Ley sobre la sociedad colectiva es mucho
menos exhaustiva que la aplicable a la
sociedad anónima, varios de los aspectos
necesarios para el funcionamiento de la
sociedad deberán ser regulados expresamente
en el estatuto, pues incluso no sería
posible aplicar supletoriamente la mayoría
de reglas de la sociedad anónima, siendo
que los sistemas de funcionamiento
de ambas sociedades son muy distintos.
Por ello, el artículo 277° de la Ley establece
que el estatuto debe fijar las reglas para
aspectos como la forma de repartición
de las utilidades, el régimen de administración
de la sociedad, las causales de
exclusión de socios, entre otros.
Esta ausencia de regulación en la Ley
también es uno de los factores que desincentiva
a la constitución de este tipo de
sociedades, pues será necesario tener
mucho cuidado con la regulación que se
incorpora en el estatuto para no dejar vacíos
en el funcionamiento de la sociedad.
Veamos lo que indica el artículo 277°:
“Artículo 277º.- Estipulaciones a ser
Incluidas en el Pacto Social
El pacto social, en adición a las materias que
contenga conforme a lo previsto en la presente
sección, debe incluir reglas relativas a:
1. El régimen de administración y las
obligaciones, facultades y limitaciones
de representación y gestión que corresponden
a los administradores;
2. Los controles que se atribuyen a los
socios no administradores respecto de
la administración y la forma y procedimientos
como ejercen los socios el
derecho de información respecto de la
marcha social;
3. Las responsabilidades y consecuencias
que se deriven para el socio que utiliza
el patrimonio social o usa la firma social
para fines ajenos a la sociedad;
4. Las demás obligaciones de los socios
para con la sociedad;
5. La determinación de las remuneraciones
que les correspondan a los socios y las
limitaciones para el ejercicio de actividades
ajenas a las de la sociedad;
6. La determinación de la forma como se
reparten las utilidades o se soportan las
pérdidas;
7. Los casos de separación o exclusión
de los socios y los procedimientos que
deben seguirse a tal efecto; y,
8. El procedimiento de liquidación y pago
de la participación del socio separado o
excluido, y el modo de resolver los casos
de desacuerdo.
El pacto social podrá incluir también las
demás reglas y procedimientos que, a juicio
de los socios, sean necesarios o convenientes
para la organización y funcionamiento de la
sociedad, así como, los demás pactos lícitos
que desean establecer, todo ello en cuanto,
que no colisione con los aspectos sustantivos
de esta forma societaria”.
4. La sociedad en comandita
La sociedad en comandita es otro de los
tipos societarios que ha caído en desuso.
Se trata de un modelo cuya configuración
es muy antigua, pues obedece a una
realidad que está presente desde que el
dinero se convirtió en el medio de pago
por excelencia.
Esto originó que en muchas empresas
hubieran personas interesadas en invertir
capital, pero no en participar en el trabajo
o manejo de la empresa y, por otro lado,
estaban presentes también las personas
que estaban dispuestas a trabajar o manejar
la empresa, pero que carecían del
capital para ponerla en marcha.
Frente a esta necesidad, se diseña una
forma de sociedad en la que participan
como socios los denominados comanditarios,
que son aquellos socios que
aportan capital y cuya responsabilidad
se limita justamente al capital aportado,
en tanto que los socios colectivos son los
que aportan servicios o trabajo y cuya
responsabilidad es solidaria e ilimitada.
Esta forma societaria admite a su vez
dos variantes, la sociedad en comandita
simple y la sociedad en comandita por
acciones, conforme lo indica el artículo
278° de la Ley.
A la sociedad en comandita también se le
aplica una razón social que debe estar integrada
por el nombre de uno o varios de
los socios y a la que se añade la indicación
de “Sociedad en comandita”, “Sociedad
en comandita por acciones”, “S. en C.” o
“S. en C. por A.”, según sea el caso.
La Ley dispone también que si algún socio
comanditario permite que su nombre
aparezca en la razón social, se le aplicará
la misma responsabilidad que a los socios
colectivos.
La regulación de la sociedad en comandita
no es abundante y será necesario
señalar en el pacto social y en el estatuto
todas las reglas necesarias para su adecuado
funcionamiento.
Esta falta de regulación y la complicación
de su sistema de responsabilidad son los
VIII-2 Instituto Pacífico
N° 252 Primera Quincena - Abril 2012