STUDIO LEGALE FOLICALDI Sergio Lionello Folicaldi - Franzosi

necessario rifarsi alla legge richiamata dalle norme di d.i.pr. del foro 38 .
2.1.3.4 Nella terza parte della Convenzione vengono disciplinati i diritti
e gli obblighi delle parti.
Gli obblighi gravanti sulle parti sono descritti in termini analoghi a
quanto previsto dal diritto interno italiano; per contro vi sono delle notevoli
innovazioni nella disciplina dei rimedi per l'inadempimento.
Il sistema della Convenzione prescinde, infatti, dai criteri tradizionali
d'imputazione della responsabilità (colpa, dolo, responsabilità oggettiva) e si
fonda su di un concetto proprio della common law, quello della fundamental
breach of contract (dell'inadempimento di carattere essenziale).
Per valutare l'essenzialità dell'inadempimento l'Art. 25 prevede due
criteri: uno oggettivo e uno soggettivo. Occorre, da un lato, che "il pregiudizio
causato all'altra parte sia tale da privarla sostanzialmente di ciò che essa aveva
diritto di aspettarsi dal contratto"; dall'altro che tale risultato fosse previsto o
almeno prevedibile, nelle stesse circostanze, da una persona ragionevole
avente le stesse qualità della parte inadempiente.
Dal carattere essenziale o meno dell'inadempimento discendono i rimedi
esperibili dalla controparte: per esempio il diritto del compratore di chiedere la
risoluzione del contratto 39 o di chiedere la sostituzione dei beni consegnati
quando non conformi 40 .
Il diritto di chiedere la sostituzione dei beni non conformi e quello,
previsto dall'Art. 46 terzo comma, di pretenderne la riparazione (sempreché non
sia irragionevole), costituiscono una novità dal punto di vista italiano, poiché il
nostro codice civile, nel caso di vizi o di mancanza di qualità della merce,
prevede soltanto il diritto di chiedere la risoluzione del contratto o la riduzione
del prezzo.
2.1.3.5 Ricordiamo, infine, le misure cautelari previste dagli Artt. 71 ss.;
ed in particolare il diritto di sospendere l'adempimento e persino di bloccare la
consegna delle merci che sono già state spedite quando determinate
circostanze rendono palese che "l'altro contraente non adempirà una parte
essenziale delle sue obbligazioni" (Art. 71).
2.1.4 Prestazioni di servizi, vendita di licenze o cessione di diritti su proprietà
immateriale (brevetti marchi copyright, software incluso) via E-Commerce. (Profilo
Interno)
Le citate convenzioni dell'Aia e Vienna attengono a vendite di "beni
mobili corporali" e/o di "merci'. La prima delle dette convenzioni individua la
legge applicabile alla compravendita, la seconda identifica, invece, una
disciplina giuridica unitaria della compravendita in tutti quei paesi che hanno
ratificato la convenzione.
Come abbiamo visto risultano escluse dalle norme delle due convenzioni
le prestazioni di servizi; e, come abbiamo detto in apertura, l'E-Commerce pare
allo stato orientato tanto nella vendita di beni quanto, e soprattutto, di servizi.
Dobbiamo pertanto ora determinare quale possa essere il regime della
legge applicabile a i servizi forniti su base internazionale attraverso l'E-
Commerce (e pertanto al relativo contratto).
La risposta al quesito emerge facilmente dalla trattazione fin qui
effettuata. In base all'art. 57 della Legge di riforma del nostro d.i.pr. e
Convenzione di Roma, troveranno senz'altro applicazione ai "servizi" le norme
della legge scelta dalle parti, ovvero, in mancanza di scelta quelle del paese
dell'appaltatore e del prestatore d'opera, in base alla presunzione della
prestazione caratteristica (ex Art. 4 paragrafo 2 della Convenzione di Roma). Nel
caso in cui risulti individuata la legge italiana le norme applicabili saranno, a
seconda dei casi, quelle del contratto d'opera (Art. 2222 c.c. e ss.) ovvero quelle
sull'appalto (Art. 1655 e ss. c.c.).
La medesima impostazione dovrà essere seguita per quanto attiene ai
38 TITO BALLARINO, ivi.
39 Art. 49.
40 Art. 46 secondo comma.