1 BREVI CONSIDERAZIONI SULL'ASSUNZIONE DI ... - OpenstarTs

presentarsi in giudizio 79 ; b) ora per ammettere il beneficium excussionis 80 , con esclusione ai soli
casi di insolvenza del debitore, e riconoscendo inoltre efficacia perentoria al beneficium excussionis
quando il creditore, con la propria negligenza, avesse trascurato di far valere utilmente il suo diritto
nei confronti del debitore. La stessa sorte subì anche il beneficium divisionis, che talvolta venne
ammesso e talvolta reso solo ammissibile 81 . Era diventato comunque necessario garantire la
certezza giuridica dei traffici in un mondo in cui la pluralità delle giurisdizioni rendeva molto facile
l’inadempimento delle obbligazioni assunte, specie quelle nei confronti dei mercanti forestieri.
D’altra parte al fideiussore fu non solo consentito, ma spesso richiesto di opporre al creditore tutte
le eccezioni relative al rapporto obbligatorio, eccetto quelle strettamente personali del debitore.
Concludendo, nell’età medievale e moderna ci fu un variegato dispiegarsi dei complessi
normativo, giurisprudenziale e dottrinale relativamente alle varie forme di garanzie apponibili alle
obbligazioni, per rafforzarne il vincolo, sotto la spinta di pressanti esigenze dei ceti borghesi e
mercantili. La concettualizzazione di una categoria unitaria delle garanzie dell’obbligazione segna
sostanzialmente il passaggio al diritto dell’età moderna, quando la dottrina, pur prendendo lo spunto
dal diritto romano, divenne più feconda e più creativa. Ma in effetti solo con l’estensione del code
Napoléon ai territori italici si posero le basi per superare il sistema frammentario delle posizioni
medievali; e soprattutto, sulla base della costruzione dogmatica di una categoria unitaria, operata in
particolar modo dalla pandettistica, si articolerà la distinzione proposta nel nostro codice del 1865,
tra garanzie a carattere personale e garanzie a carattere reale.
3. La struttura solidale dell’obbligazione di garanzia - Il regime della solidarietà ha lo scopo
di rafforzare la tutela del creditore e di eguagliare le posizioni soggettive dei condebitori nei
rapporti esterni con il creditore, consentendogli di esigere indifferentemente da un qualsiasi
obbligato la prestazione.
79
In queste normative si ritenne spesso di potere scorgere un residuo della concezione del fideiussore-mediatore
caratteristica dell’ antica wadiatio longobarda.
80
Esso era ammesso ad esempio dallo Statuto di Milano del 1216, dallo Statuto di Parma del 1255, e dallo Statuto
di Modena.
81
Esso fu previsto ed ammesso in alcuni Statuti, come quello di Padova e di Ravenna; mentre in altri, come quello
di Pisa, fu reso ammissibile solo se espressamente previsto.
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