1 BREVI CONSIDERAZIONI SULL'ASSUNZIONE DI ... - OpenstarTs

cogaranti (sulla base dell’art. 1299 in tema di obbligazioni solidali); ed un diritto di regresso e di
surrogazione nei confronti del debitore principale. Concludiamo con alcune brevi osservazioni
relative al nostro codice civile: la riforma del 1942 sembra allontanarsi dal sistema francese (su cui
era impostatata la scelta del modello legislativo del c.c.’65), per ispirarsi ad una logica
maggiormente pandettista; il legislatore del ’42 considera come preminente la funzione del credito,
ma concepisce una disciplina temperata da clausole di tutela del garante senza prendere una netta
posizione sulla derogabilità o meno delle stesse 185 . Non possiamo non sottolineare che la
fideiussione tradizionale, cioè la fideiussione tipica codificata doveva coprire l’esigenza del piccolo
credito, dell’imprenditore, del commerciante, cioè appartenere alla figura di garanzia personale in
rapporti tra privati di modesta entità; ma lo sviluppo economico dell’Italia e degli altri Paesi
appartenenti al mercato comune, con conseguente espansione degli affari e del commercio ormai
multinazionali hanno determinato una corrispondente espansione della funzione del credito, che
alimenta produzione e investimenti, e il sorgere, nel campo degli affari, di figure atipiche di
garanzia, quali le lettere di patronaggio e le garanzie autonome. E a tale proposito, con la recente
legislazione di derivazione europea sulle clausole vessatorie, e con la modifica legislativa della
disciplina della fideiussione, la tradizionale preminente tutela del creditore sarà oggetto di revisione
legislativa; e a tale riguardo bisognerà successivamente, attraverso varie pronunce, attendere un
adeguamento giurisprudenziale.
Questo quadro di riferimento muta sensibilmente, anche nella prospettiva generale, allorchè si
considerino i sistemi di common law; nel diritto inglese in particolare la fideiussione è definita
“Suretyship”, e comprende sia l’impegno del garante che il vincolo sui beni senza responsabilità
personale.
Una ultima menzione all’evoluzione delle garanzie in generale, e di quelle personali in
particolare, nell’ambito del processo di armonizzazione europea, dove una posizione particolare, al
di là dei vari interventi legislativi di ispirazione comunitaria, è rappresentato dal Progetto Drobnig
in materia di Personal Security inserito nella ricerca su “Principles of European Law”: esso è inteso
a designare un nuovo assetto del diritto privato europeo nella prospettiva di una nuova
codificazione, e fornisce una moderna chiave di lettura delle discipline vigenti nei diversi
ordinamenti europei.
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Sarà dunque compito della giurisprudenza, seguendo il dogma dell’autonomia negoziale privata, ritenere tali
clausole derogabili; pertanto potranno sorgere rapporti di garanzia personale atipica, rendendo autonomi garanzia e
debito.
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