la riforma delle società a regime orientamenti del ... - TuttoCamere.it

Tra le diverse opzioni ipotizzabili (mantenimento sine die del previgente
minimo legale per le società già esistenti; obbligo di aumentare il capitale
sociale entro un determinato termine; etc.) la riforma ha scelto una via
intermedia, in base alla quale il nuovo minimo legale si applica in linea di
principio a tutte le società, vecchie e nuove, ma non impone alle società già
esistenti di adeguare il capitale sociale, fino allo spirare del termine di
durata fissato in statuto al 1° gennaio 2004.
Ciò significa che, per tali società e fino a tale termine, la circostanza di
essere dotate di un capitale inferiore ad euro 120.000 non rappresenta una
causa di scioglimento, in deroga all'art. 2484, comma 1, n. 4, c.c.,
conseguenza che sarebbe invece derivata dalla modifica dell'art. 2327 c.c.
in assenza di disposizione transitoria analoga a quella contenuta nell'art.
223-ter disp. att. c.c.. Non sono mancate, del resto, occasioni nelle quali lo
scioglimento rappresentava la conseguenza cui andavano incontro le
società che non provvedevano ad adeguare il capitale sociale ai nuovi
minimi innalzati dal legislatore (così ad esempio avvenne con la l. 904/77).
La scelta operata dal d.lgs. 6/2003 impone quindi di interpretare la deroga
contenuta nell'art. 223-ter disp. att. c.c. nel senso di non addossare alle
società già esistenti un obbligo di aumento onde raggiungere il nuovo
minimo, e non già nel senso di ritenere ad esse applicabile, in ogni
circostanza, il previgente minimo legale anziché il nuovo.
Ciò spiega perché, come analiticamente indicato nella massima, il minimo
legale di euro 120.000 trova già applicazione, in alcune particolari ipotesi,
anche nei confronti di s.p.a. preesistenti (dovendosi distinguere tra quelle
dotate al 1° gennaio 2004 di un capitale inferiore e quelle già con un
capitale pari o superiore), nonché nei confronti delle preesistenti società di
altri tipi che si vogliano trasformare in s.p.a.
7. Sottoscrizione e versamento dell'aumento di capitale prima
dell'iscrizione al Registro Imprese della relativa delibera
La sottoscrizione dell'aumento di capitale a pagamento (in denaro od
in natura) può intervenire prima che la relativa delibera acquisti
efficacia - ai sensi dell'articolo 2436 del Codice Civile - con l'iscrizione
al Registro Imprese. L'esecuzione può quindi avvenire anche in corso
di assemblea, facendosene menzione nel relativo verbale, cui
pertanto può essere allegato il testo di statuto aggiornato con
l'indicazione del nuovo capitale sociale.
MOTIVAZIONE
L'inefficacia, al momento dell'assemblea e fino alla iscrizione nel Registro
Imprese, della deliberazione di aumento a pagamento del capitale sociale,
non é di impedimento alla sottoscrizione dell'aumento medesimo (ed
all'esecuzione dei necessari apporti in denaro od in natura).
Si realizza infatti, in tal caso, senza lesione di alcun principio
dell'ordinamento, una semplice inversione (dell'efficacia) degli elementi di
cui normalmente si compone la fattispecie complessa dell'aumento di
capitale sociale a pagamento, con anticipazione dell'adesione dei soci
rispetto al momento di efficacia della proposta societaria di aumento.
La sottoscrizione nel corso dell'assemblea stessa è del resto considerata
addirittura obbligatoria tutte le volte che si tratti di ricostituire un capitale
ridotto sotto al minimo legale per effetto di perdite, a ragione del principio
secondo cui la causa di scioglimento prevista dall'articolo 2484 n. 4 del
codice civile è esclusa solo dalla effettiva esecuzione della
ricapitalizzazione, e non anche dalla semplice deliberazione.
In caso di sottoscrizione in corso di riunione, l'assemblea potrà pertanto
approvare (e il verbale assembleare recherà normalmente in allegato) il
testo di statuto aggiornato con la nuova indicazione del capitale sociale,
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Tuttocamere – Massime Consiglio Notarile di Milano – 21 Novembre 2005 - Pag. 14/107