la riforma delle società a regime orientamenti del ... - TuttoCamere.it

strutturata per avere una compagine sociale più numerosa e dispersa che
la società a responsabilità limitata.
Nel caso si prevedano esclusivamente mezzi di convocazione non indirizzati
"ad personam", gli stessi devono necessariamente essere quelli tipici
consentiti dalla legge: depone in tal senso, oltre alla lettera della norma, la
possibile eccessiva onerosità dell'onere di controllo da parte del socio in
relazione a mezzi che non comportano una comunicazione "diretta".
Qualora invece si prevedano mezzi di comunicazione "ad personam" è
possibile non indicare le modalità di ottenimento della prova dell'avvenuto
ricevimento, essendo essenziale esclusivamente che la prova, in qualunque
modo formatasi, sia ottenibile.
Ne deriva la possibilità di utilizzare non soltanto il sistema della
raccomandata con ricevuta di ritorno ma anche, in alternativa o,
preferibilmente, in aggiunta a tale sistema, ogni altro sistema idoneo a
raggiungere il risultato indicato dalla legge: dalla lettera consegnata a
mano con firma di ricevuta, al telefax ed al messaggio di posta elettronica
inviati al recapito fornito dal socio con attestazione di ricevimento
rilasciata da parte del socio stesso o di soggetti terzi ovvero ottenuta
attraverso l'uso di mezzi tecnologici adeguati.
E' infine legittima la clausola che preveda l'invio dell'avviso in termini
generali con qualsiasi mezzo che garantisca la prova dell'avvenuto
ricevimento, tenuto conto che proprio il requisito del ricevimento da parte
del destinatario è l'elemento caratterizzante tali tipologie di convocazione;
l'interesse del socio di venire a conoscenza della convocazione è quindi
tutelato, a condizione che l'avviso venga indirizzato personalmente al socio
e che l'invio avvenga ai recapiti (intesi in senso ampio e quindi
comprendenti, oltre al domicilio, altri indirizzi, quali ad esempio il numero
di telefax o l'indirizzo di posta elettronica) comunicati dal socio alla società,
preferibilmente per iscritto, con facoltà del socio, quindi, di limitare tale
comunicazione ai recapiti che gli garantiscano la conoscenza dell'avviso.
Quanto ai requisiti richiesti dalla legge perchè la convocazione sia
regolarmente effettuata, va rilevato che il termine previsto dall'ultima parte
del terzo comma dell'art. 2366, che ad una prima lettura parrebbe riferito
al ricevimento dell'avviso da parte dei soci, sembrerebbe invece riguardare
la comunicazione dell'avviso, non esistendo mezzi che a priori garantiscano
il ricevimento entro un termine predeterminato; una simile interpretazione è
d'altronde confermata dall'art. 2479-bis c.c., il quale prevede, come
sistema legale per le s.r.l., il requisito dell'invio della raccomandata entro il
termine di otto giorni dall'assemblea: non si vede dunque come il sistema,
che in un tipo sociale è adottato quale regime ordinario, possa ritenersi
precluso ai soci di una s.p.a. che vogliano avvalersi della facoltà di deroga
concesse dalla legge (evidentemente per favorire il funzionamento di
organizzazioni societarie caratterizzate, di fatto, da compagini sociali
ristrette, come nella s.r.l.).
12. Assemblea totalitaria
Nella s.p.a. l’assemblea totalitaria richiede la presenza della
maggioranza dei componenti in carica degli organi di amministrazione
e controllo singolarmente considerati, ma non anche del revisore
incaricato del controllo contabile.
Il rispetto dei presupposti di legge per l’assemblea totalitaria nelle
s.p.a. e nelle s.r.l. esclude la nullità delle deliberazioni per mancata
convocazione anche in presenza di clausola statutaria che aggiunga
ulteriori presupposti (in tal caso la delibera, peraltro, non sarebbe
conforme all’atto costitutivo/statuto).
MOTIVAZIONE
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Tuttocamere – Massime Consiglio Notarile di Milano – 21 Novembre 2005 - Pag. 40/107