Esposizione della regola di diritto romano nemo pro parte testatus ...

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90 STtiDI E DOCL'ME TI abbracciare implicitamente tutte le disposizioni sulle cose del de- funto, e perciò è esclusivamente indispensabile e necessario nella medesima, I. 1. § 3. de hered. instit., Gaj. II. 229. S' impose agli eredi di lor natura volontari, la necessità di assumere per accrescimento le parti che i coeredi non abbiano preso, I. 31., 1. 53. 1. de aeq. vel omitt. hered., l. .9. (le suis et legit. Anzi il Senato sta- bili, che, lasciato un fidecommesso per una parte dell' eredità, se il fidecommissario volesse costringer l'erede ad adire l'eredità che costui dicesse sospetta, avesse a passare 1' eredità intiera al fide- comtuiiss€rio medesimo, I. 16. § 4. ad S. C. Trebell. E se il coerede prese già la sua porzione ma poi l' abbandoni per astensione o per restituzione in intiero, 1' altro coerede non è in piena libertà di ricusare la porzione medesima, ma o deve prendere pur questa, o recedere anche dalla propria porzione e lasciare che tutta l'ere- dità cada in causa intestata, 1. 55., I. 61. de acq. ves. om. her. ' Però, come continuamente avviene nel dritto romano, che a giuste regole si trovano aggiunte ragionevoli eccezioni; di queste non manca la regola nostra anche nel punto degli eredi. Talvolta 1' eccezione trovasi direttamente introdotta dalle leggi; in maggior numero sono i casi, ne' quali viene come necessaria conseguenza della prevalente forza di altri principi. — Nel buon tempo della romana giurisprudenza si trova una sola eccezione introdotta direttamente; ed ha luogo ne' testamenti militari, 1. 6., 1. 11. § 2., 1. 12., 1. 19. pr., I. 37. de testam. ^nilit., 1. 19. § 2. de castr. pecul., 1. 1., 1. 2. C. rle testam. mil., 1. 7. (le B. 1., § 5. I. de hcredib. instit. E ciò fa parte del noto general privilegio ai soldati concesso da Cesare, e poi da 'Tito, da Domiziano, da Nerva, e da Trajano, di far testamento " quomodo volent, quomodo poterint „ 1. 1. yr. de test. ^rtilit. Se la nostra regola emanasse dalla mera ragione naturale, non ne andrebbe esente il soldato: ne va esente, perchè detta regola discende bensì da fluido raziocinio, ma derivato da una san- zione di gius positivo che ne' testamenti in genere considerò una ' Su questo articolo cf. il mio libro del dritto d' accrese. pag. 111. ,ségg.
DI STORIA E DIRITTO specié di legislazione familiare , siccome fu dimostrato di sopra. Ond' è, che il militar testamento è pur libero da altri obblighi, che vedemmo parimenti nascere dal medesimo general carattere dei testamenti. Può il soldato preterire i figli, senza che perciò vacilli la sua testamentaria volonta, e la preterizione si ha per diseredazione, I. 12. pr., 1. 47. § 4. de bon. libcrt., 1. 9., 1. 10. 0. de test. ^^tili.t., § 6. I. de exherecl. liberor.; e può morire lasciando più testamenti, 1. 19. pr. de test. milit. È noto, quanto si disputi, come in genere sul privilegio del testamento del soldato, così in ispecie su questa parte di esso privilegio, per cui il soldato può morire parte testato, parte intestato: varie essendo le vedute sulla ragione eli queste speciali disposizioni di dritto. Gran parte degli scrittori ritiene, che la ragione " propter nimiam irnperitiam eorum (militum) „ allegata da Giustiniano pr. I. de mil. test. non sia che un palliativo o pretesto, e ciò perchè, secondo essi, non potrebbe con essa spiegarsi perchè il militar privilegio sia limitato al tempo in cui il soldato trovasi in castris et ira expeditione e non valga per 1' epoca in .che il medesimo vive in bybernis et stativis. Sostituiscono altre ragioni: chi ne trova nella natura dello stato militare e ne' pericoli annessi al medesimo, come se quel privilegio fosse un premio di questi; chi in un' adulazione prestata alla prepotente soldatesca allorquando essa incominciò a proclamare e destituire imperatori '. Ma, mentre concedo che alcuna di queste riflessioni ha un giusto peso, però non ho potuto persuadermi giammai, che nella militare imperizia e semplicitii, non sia stata la vera e fon- damental ragione del privilegio; imperocchè non il solo Giustiniano 1' allega, ma 1' a dducono anche altri autori del nostro dritto del- Cf. Vinn. ad pr. I. de mil. test. Huber. I. pag. 176. Ortol. II § 670 — Gans Erber. p. 168. segg. ed Huschke Rhein. MUS. II. p. 331. cercano la ragione in uno sviluppo storico dell'epoca imperiale. Dicono, che allora l'essere subiettivo (" Dasein „) vinse l'obiettiva natura della legalità, e che tale avvenimento ebbe la sua parvenza quanto alle cose umane nell'imperatore e ne'suoi soldati, quanto alle divine in Cristo e nella sua Chiesa. Non può dirsi davvero, che questo discorrere si appoggi sopra una sintesi perspicua. 21
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