Esposizione della regola di diritto romano nemo pro parte testatus ...

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36 DI STORIA E DIRITTO intentata dall'attore, debba aver luogo la massima che trovammo stabilita nella 1. 6. § 1.; cada, al cadere di tutto il testamento, la diseredazione delle altre persone, benchè per lo innanzi dichiarata intrinsecamente giusta, o confermata dal tempo o dalla rinunzia; apertasi pienamente la successione intestata, si faccia luogo anche a quelle diseredate persone che ab intestato hanno chiamata eguale all'attore. Adunque benchè l'attore medesimo possa chiedere nelle fattispecie di que' due testi la rescissione di tutto il testamento, senza che gli osti la massima del conservar la querela agli altri diseredati per le parti loro; sembra però, che non possa persegui- tare l'intero patrimonio per quest'altra ragione, che, cadendo tutto il testamento, debba far posto a chi è con lui chiamato alla pari ab intestato. Paolo sente la difficoltà, e nella d. l: 17. pr. risponde: " Unde, si de inofficioso testamento patris alter ex liberis exhere- datis ageret: quia rescisso testamento, alter quoque ad successio- nein ab intestato vocatur, et ideo universam hereditatem non recte vindicasset; hic, si obtinuerit, uteretur rei judicatae auctoritate, quasi Centumviri hunc solum filium. ln rebus humanis esse nunc, cum facerent intestatnm, crediderint ,,. Il giudizio dei centumviri viene interpretato anche una volta a seconda della ragione del- l'equità e della convenienza, colla quale essi trattavano tutta la materia della querela d'inofficioso testamento. Iniquo sarebbe, che coloro, i quali hanno contraria una giusta e valida diseredazione profittassero della riconosciuta ingiustizia della esclusione del fratello per godere pur essi dei beni, onde giustamente e validamente erano stati rimossi. Quindi in tali aggiunti di fatto si crede, che i centumviri abbiano colla regiudicata riconosciuto soltanto nel- l'attore la capacità di succedere ab intestato in forza del loro giudizio; quasi che rapporto a questo giudizio, e relativi effetti, gli altri neppure esistessero. La loro sentenza così interpretata lia quel vi- gore, che sopra tutto impera in cotesta materia. Al secondo capo di eventi relativi alla querela, del quale ora ci occupiamo, spetta anche un altro caso. Quello .cioè, iii cui gli
STUDI E DOCUME\T1 istituiti eredi sian tali che non contro tutti si possa agire colla querela, e di fatto non siasi agito o almeno non siasi giudicato contro tutti, ma siasi potuto agire ed agito o vinto contro alcuni, e non contro altri. Una specie nella 1. 24. de ino/f. test. Ulp. " Circa inofficiosi querelam evenire plerumque adsolet, ut in una atque eadeni causa diversae sententiae proferantur: quid enim, si fratre agente, heredes scripti diversi juris fuerunt? Quod si fuerit, pro parte testatus, pro parte intestatus decessisse videtur „. Non si deve intendere questo frammento, come l'intese Accursio, di due istituiti uno turpe e l'altro onesto, e del fratello che agì contro ambedue colla querela e perdette verso il secondo, vinse contro il primo. Forse tale fu la mente di Triboniano nell'inserire quel testo nelle pan- dette, ma non poteva Ulpiano pensare di cose introdotte da Co- stantino (siccome güti notavamo a proposito della I. 25. § 1.). Me- glio Gotofredo 1. pag. 1.98. fa la specie d'un istituito libero e d'un altro istituito seì:vo, o d' un istituito avente col defonto comu- nione eli municipio e d'un altro privo di essa. Il fratello agì contro ambedue (nel caso del servo, agì contro il padrone), vinse contro l'uno e non contro l'altro. Ecco la causa parte testata parte intestata. Altra specie nella 1. 19. de inof test., testo di Paolo, ed una delle sei _'eges damnafae della glossa. Esaminiamo questo difficile frammento con quella maggior diligenza, che per noi si possa. Una madre morendo istituiva erede per parte, p. e. per nove oncie, un estraneo, e per il resto, per tre oncie, una di due sue figlie; prete- riva l'altra. Posta l'ipotesi, che giudizio di querela fosse stato in- tentato e vinto dalla preterìta, si domandava a Paolo come avesse da provvedersi alla figlia istituita. Non fu espressa nel quesito la estensione con cui fu colla querela agito e vinto, di modo che il giureconsulto risponde quindi liberamente come la cosa debba es- sere accomodata a norma di dritto. " Mater decedens, extraneuna ex dodrante heredem instituit, filiam unam ex quadrante, alteram praeteriit: haec de inofficioso egit, et obtinuit: quaero, scriptae filiae quomodo sue- cu-rrenduna sit Paolo stabilisce, che la figlia preterìta ha da 6 37
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