Esposizione della regola di diritto romano nemo pro parte testatus ...

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38 DI STORIA E DIRITTO vindicare la parte che avrebbe avuto se la madre fosse morta intestata, e non più; secondo la efficacia giuridica della querela, qual'è, che la causa si riduca intestata, si abbiamo risultati identici a quelli che si avrebbero se l'eredità testamentaria fosse rimasta deserta 1. 21. § 2. de inoff. test. Ora è contradittorio, che altri promuova azione oltre i diritti che per essa esercita e porta ad esecuzione. " Respondi: filia praeterita id vindicare debet, quod intestata ?atre ha- bitura esset ,,. Quindi il giureconsulto comincia a spiegare, investi- gando in qual modo potrebbe sostenersi la tesi contraria alla propria risposta, cioè che la preterìta ottenga tutta l'eredità intestata. Questa tesi non importerebbe soltanto la supposizione che tutta la causa sia resa intestata colla querela della preterìta; perchè, anche ciò posto, verrebbe anzi regolarmente che essa preterìta dovesse lasciare la metà alla sorella come chiamata alla pari ab intestato. Per giungere a conchiudere, che la preterìta abbia tutta la legittima eredità, dice Paolo che converrebbe appigliarsi alla spiegazione seguente. Bisognerebbe affermare, che la preterìta avesse atterrato il testamento agencio direttamente colla querela contro il solo estraneo, ed avesse insieme affacciato dritto d'accre- scere verso la parte che sarebbe andata ab intestato alla sorella, quasi che essa sorella, scritta per parte erede, adendo 1' eredità ex testamento avesse con ciò stesso omesso per rinuncia la eredità legittima. Giammai si potrebbe, per arrivare a detta conchiusione, dire verosimilmente, che la querela fu intentata anche contro la sorella scritta e così fu presa da lei direttamente anche la sua parte: poichè è evidente, che in quanto la madre scrisse erede una figlia, il testamento, lungi dallo essere inofficioso, compie un dovere. Inoltre sarebbe assurdo, che la condizione della sorella medesima fosse resa deteriore per essere stata istituita; mentre, come ve- demmo, se fosse stata pur essa preterìta, avrebbe dovuto dalla sorella esercente la querela esserle riservata la sua parte. " Itaque potest orna, quae onnissa est, etiaansi totam hereditatem ab intestato eplat, et obtineat; solam habituram universam successionem, quemadmo-
STUDI E DOCUME\TI dum si altera omisisset legitintant lrereditatem: sed non est admiftendum ut adversus sororem audiatur, agendo de inofficioso ,,. Passa Paolo a confutare; dicendo che anche quella meno inverosimile spiegazione, che per la tesi contraria potrebbe tentarsi, non è sostenibile. Per- cié la sorella scritta erede collo adire ex testamento non può sem- brare d'aver rinunciato alla successione ab intestato, come meglio esso giureconsulto spiegher , in seguito: di modo che, seppure tutta la causa fosse resa intestata colla querela, non si eviterebbe, che la preterìta prendesse solo la metìt del patrimonio. " P'raeterca dli- cendunt est, non esse similern onuttenti eam, quaC ex testamento adiit ,,. Nel definire così la inutilità della prima supposizione della tesi contraria, che cioè tutta la causa sia resa intestata (giacché con- durrebbe a risultati identici alla propria risposta), Paolo ne (le- duce, che dunque val meglio dire la verità tutta intiera, e spiega la propria risposta data di sopra genericamente. Vale a dire, che veramente la preterìta non tutta la causa fa intestata colla querela; ma deve lasciar salvo il testamento per il quadrante in cui fu istituita la sorella, perché, come si disse, in questa parte non fu inofficioso; anzi neppure può rescinderlo per tutto il dodrante assegnato dalla testatrice all'estraneo. Sempre per la inevitabile necessitìt del prin- cipio, che la querela rende la causa intestata, e per essere contradittorio che essa querela sia intentata oltre i diritti che l'attore avrebbe nella causa intestata. Ora nel caso la preterìta avrebbe avuto ab intestato la sola metà per la concorrenza della sorella: nè siamo nella ipotesi, che interpretar si possa la sentenza de' cen- tumviri quasi che la sola attrice abbiano creduto esistente nel render la causa intestata, come nella 1. 17. pr.; perché manca la ragione di equità nella diseredazione valida a carico della sorella, diseredazione che qui noli esiste. Pertanto la preterìta verrà ad avere un semisse rotondo, e senza frazioni " et ideo ab extraneo se- missem vindicandum., et defendendum, totwm semissent esse auferendunt, quasi semis totus ad eam pertineat Così accadrà, che la madre scir . parte testata e parte intestata: intestata pel semisse preso 39
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