rivista trimestrale di diritto dell 'economia - Fondazione Capriglione ...

212 Sandro Amorosino
Deve, in altre parole – in relazione al peculiare rischio di
queste situazioni – essere ricostruibile come è stata esercitata la
facoltà di scelta, che è il nocciolo della funzione creditizia, cui si
accennava all’inizio.
E, ai fini della ragionevolezza e, quindi, della fattibilità,
vengono in rilievo due metodologie tipiche della law & economy:
l’analisi costi-benefici e la comparazione tra le soluzioni alternative
possibili che si presentano nella situazione data 25 .
In sintesi: la banca può anche sbagliare nell’investire sulla vitalità
dell’impresa in crisi – questo è consustanziale alla sua funzione
istituzionale – purché si tratti di un errore commesso “con diligenza”.
Simmetricamente, il perseguimento dell’assenza di rischio
o l’ossessiva prevenzione di qualsiasi rischio conduce troppo
spesso a prassi restrittive.
A proposito della rilevanza della fase precontrattuale è da sottolineare
che la legge fallimentare novellata, mentre – ai fini
dell’omologazione – si limita a richiedere che gli accordi di ristrutturazione
siano attuabili e idonei ad assicurare il pagamento
dei creditori estranei, nulla dice sul contenuto dei piani di risanamento.
In realtà il tratto comune ad entrambi, ed ai concordati giudiziali,
è che possono avere i contenuti dispositivi ed organizzatori
più disparati 26 . Accanto alla regolazione dei debiti possono essere
previste misure strumentali o connesse che possono incidere
25 Cfr. BRUGGER, I rapporti… cit.
26 Cfr. NIGRO – VATTERMOLI, Diritto della crisi … cit.; ex professo sui due istituti v.
FRASCAROLI SANTI, Gli accordi di ristrutturazione dei debiti, Padova 2009, e BIAN-
CHI, Crisi d’impresa e risanamento, Milano 2010.