Läs rapporten - Konkurrensverket

40
”[Moderbolaget] och dess dotterbolag utgör […] en ekonomisk enhet
inom vilken dotterbolagen inte åtnjuter någon verklig rätt att själva
bestämma sitt handlande på marknaden, utan tillämpar anvisningar som
lämnats av det moderbolag som kontrollerar dem […]” [min kurs.]. 64
Vad som skall göras enligt Viho‐testet är att bestämma huruvida dotterbola‐
get är självständigt i dess beslutfattande, eller om någon har så mycket kon‐
troll över det att dotterbolaget härigenom inte åtnjuter verklig självständig‐
het att besluta om sina affärsaktiviteter. 65 Oklarhet råder dock angående vad
som skall anses utgöra kontroll och under vilka förutsättningar som detta
kriterium används.
För det första råder osäkerhet om vad begreppet kontroll verkligen innebär
och enligt vilka underkriterier som detta skall fastställas. Styrelsens sam‐
mansättning, aktieägaravtal, arbetsordningar för styrelsen och VD‐
instruktioner, hur mycket moderbolaget direkt eller indirekt påverkar dot‐
terbolagens affärsstrategiska beslut och dagliga verksamhet kan ge god väg‐
ledning här och måste bedömas in casu.
För det andra är det osäkert om EG‐domstolens uttalande rör alla intressebo‐
lag. I Viho rörde det sig om ett helägt dotterbolag, men dotterbolag kan ju
vara för handen även vid lägre innehavsandelar. Vid ägarandelar som ger de
jure kontroll över andra bolag torde det inte råda några tvivel om att dessa
koncernförhållanden kan inrymmas i ekonomisk enhet.
För att förvärva de jure‐kontroll över ett företag i Sverige gäller i aktiebolagsrättsligt hän‐
seende för det första enligt ABL 1:11 1 st. att ett aktiebolag är moderbolag och en annan
juridisk person dotterföretag, om aktiebolaget
1. innehar mer än hälften av rösterna för samtliga aktier eller andelar i den juridiska
personen,
2. äger aktier eller andelar i den juridiska personen och på grund av avtal med andra
delägare i denna förfogar över mer än hälften av rösterna för samtliga aktier eller
andelar,
3. äger aktier eller andelar i den juridiska personen och har rätt att utse eller avsätta
mer än hälften av ledamöterna i dess styrelse eller motsvarande ledningsorgan, eller
4. äger aktier eller andelar i den juridiska personen och har rätt att ensamt utöva ett be‐
stämmande inflytande över denna på grund av avtal med den juridiska personen el‐
ler på grund av föreskrift i dess bolagsordning, bolagsavtal eller därmed jämförbara
stadgar.
64 Mål C‐73/95 P, Viho Europe BV mot Europeiska kommissionen. [1996], ECR I s. 5457, p. 16.
65 Van Bael, I., Bellis, J‐F., Competition Law of the European Community, 4 uppl. 2004, s. 37.