VERG‹DE GÜNDEMDünyadan VergiHaberleriDo¤a M‹RZAKanada Vergi ‹daresi ÖrtülüKazanç Uygulamas›n› TicariOlmayan ‹fllemlere de UygulamaTehdidinde BulunduKanada Gelir Vergisi Kanunun (Kanun)247. Maddesine 1997 mali y›l›n› izleyendönem için örtülü kazanç (transfer pricing)kurallar›n›n getirilmesinin ard›ndan,Kanadal› baz› vergi uzmanlar›, kurallar›nemsal bedele uygun olmayan ticari ifllemlerede uygulanabilme potansiyeli konusundaKanada Maliye Bakanl›¤›’na aç›klamalardabulunmufllard›. Örne¤in, Kanada’da yaflayanbir ebeveyn, Kanada d›fl›nda yaflayançocu¤una bir ev sat›n almas›, ya da bir iflkurmas›n› sa¤lamak üzere faizsiz kredisa¤layabilir. Faizsiz kredi, çocu¤a boflanm›flbir efl de dahil olmak üzere, alacakl› konumundakikiflilere karfl› bir koruma sa¤lad›¤›ndandolay›, bir arma¤ana oranla dahatercih edilir bir uygulamad›r. Kanada’dahediyeler üzerinden vergi uygulanmaz veancak çok spesifik durumlarda belirli biroranda bir yasal oran uygular.Buna alternatif olarak, Kanada’da mukimbir kifli, ülke mukimi olmayan bir tröste,ya da ülke mukimi olmayan bir aile ferdineait yabanc› bir flirkete faizsiz bir krediverebilir. Her durumda, Kanadal› krediveren, herhangi bir yat›r›m girdisi beklemiyordurve ticari amaçl› herhangi birmotivasyonu bulunmamaktad›r. Kanadaisnat kurallar› uyar›nca, bu tür faizsizkrediler, Kanada’da mukim herhangi birkifli, kurum ya da tröste, örtülü kazançkonusunda herhangi bir kayg› olmaks›z›n,sa¤lanabilmektedir. Bir efl ya da rüfltünüispat etmemifl bir çocuk, fon ödünç alankurumun hissedar› ise, flirket isnat kurallar›uyar›nca krediyi verenin isnat edilen iadeyibeyan etmesi gerekir. Di¤ere durumlardaise, isnat edilen bir faiz söz konusu de¤ildir.Söz konusu aç›klamalar Kanada MaliyeBakanl›¤›’na sunuldu¤unda bakanl›kyetkilileri, Kanada Vergi ‹daresinin (CRA)örtülü kazanç kurallar›n›n ticari olmayanifllemler üzerine uygulanmas› gibi birniyetlerinin olmad›¤›n› belirtmifllerdi. CRA,--Madde 69 ve Madde 245 de dahil olmaküzere—Madde 247’den önce yürürlüktebulunan vergiden kaç›nmaya iliflkin kurallar›n,ticari olmayan s›n›r ötesi ifllemlerehiçbir zaman uygulanmad›¤›n› ve benzerbiçimde, yeni kurallar›n da bu tür ifllemlereuygulanmayaca¤›n› belirtmifllerdi.Oysa öyle görünüyor ki, CRA vergi müfettifllerinin,geçmiflteki uygulamalar› de¤ifltirerekemsal bedele uymayan ticariolmayan s›n›r ötesi ifllemleri vergilendirmeyönünde bir ad›m atmalar› ihtimali oldukçayüksek. Geçti¤imiz aylarda ortaya ç›kanbir olay da bu görüflü do¤ruluyor. Söz konusuolayda, kendi kurumunun bütçe planlamas›n›nbir bölümlü olarak Kanada mukimibir mükellef, Kanada mukimi olmayan biraile ferdinin intifa sahibi oldu¤u Kanadamukimi olmayan bir kuruma faizsiz kredisa¤lam›flt›.Kanada Gelir Vergisi Kanunu’nun 247.Maddesinin 2. bendi uyar›nca, Kanadamukimi bir mükellef ile bu mükellefinemsal bedele uygun olmayan bir iliflki içindebulunan Kanada mukimi olmayan birkiflinin bir ya da birden fazla ifllemdebulunmalar› ve(a) ‹flleme kat›lan taraflar›n herhangi birineuygulanan flartlar›n ya da hükümlerin, emsalbedel üzerinden ifllem yap›lan herhangi birtarafa uygulanan flart ya da hükümlerdenfarkl› olmas›; ya da(b) Söz konusu ifllem ya da ifllemlerin,emsal bedel üzerinden ifllem yapan taraflararas›nda uygulanmas›n›n söz konusuolmad›¤› ve normal koflullar alt›nda, sözkonusu ifllem ya da ifllemlerin bir vergiavantaj›ndan yararlanman›n d›fl›ndaöncelikle iyi niyet çerçevesi içinde yap›ld›¤›kabul edilebiliyorsa;‹fllemde yer alan tutarlar, afla¤›da belirtilenkoflullar›n ortaya ç›kmas› durumunda,belirlenebilecek olan tutarlar›n tutarlar›na,ya da niteliklerine göre ayarlanabilirler:(c) Yaln›zca, yukar›da (a) alt-bendininuyguland›¤› durumda, ifllem ya da ifllemlerdeyer alan taraflara uygulanan flartlar›nya da hükümlerin, emsal bedel üzerindenifllem yapan taraflara uygulanabilecekflartlarla ya da hükümlerle ayn› olmas›durumunda; ya da(d) Yukar›da (b) bendinin uyguland›¤›durumda, taraflar aras›mda gerçekleflenifllem ya da ifllemlerin, emsal bedel üzerindenifllem yapan kifliler aras›nda, emsalbedel üzerinden ifllem yapan kiflilerin tabiolduklar› koflullar ve hükümlerle ayn›oldu¤u durumlardaEmsal bedel uygulamas›na göre ifllem yapantaraflar›n, faizsiz bir kredi ifllemine girmelerininsöz konusu olmayaca¤›na göre,Madde 247(2)(a)’n›n uygulanabilmesimümkün olmayacakt›r; zira, söz konusubentte, emsal bedel üzerinden ifllem yapantaraflar›n faizsiz bir kredi ifllemine girmeleridurumunda, söz konusu ifllemin matrah›n›ntespit edilebilece¤i varsay›lmaktad›r.Öte yandan, Madde 247(2) alt bend (b) debu duruma uygulanabilir bir madde de¤ildir;zira, faizsiz kredilerin emsal bedel üzerindenuygulanan ifllemlerin kapsam›nda yeralmamas›n›n yan›s›ra, yukar›da belirtilenolayda kredi aç›kça, vergi avantaj› sa¤laman›nd›fl›nda, öncelikle iyi niyet çerçevesindeuygulanm›flt›; bütçe planlamas› veaktiflerin korunmas› amac›yla uygulanm›flt›.Madde 247 alt bent (2)’nin bu durumauygulanabildi¤i kabul edilse bile, CRA’n›ngeçmiflte benimsemifl oldu¤u tav›r, buhükmün ticari olmayan bir duruma uygulanamayaca¤›yolunda idi. (Kanadal›)Uygulamac›lar ‹çin Gelir Vergisi Kanunukitab›n›n 26. bas›m›nda yer alan editörünnotlar›nda, 247(2). Bendin “ticari olmayandurumlara (örne¤in, Kanada’da mukim birebeveynden, Kanada d›fl›nda yaflayançocu¤una faizsiz kredi ödenmesi durumuna)uygulanabilece¤i” belirtilmekle birlikte,10MART 2005
CRA’n›n “bu kural› genellikle bu flekildeuygulamas› beklenmedi¤i” vurgulanmaktad›r.Ayr›ca, gerek 69(3). Bent; gerekse Yasan›n245. maddesi, Kanada mukimi bir mükellefinKanada mukimi olmayan bir aileferdine ödedi¤i kredi üzerine potansiyelolarak bir faizin isnat edildi¤ini belirtecekölçüde genifl bir ifade tarz› içermektedir.Bununla birlikte, bu hükümler hiçbir zamanbu flekilde uygulanmam›flt›r. CRA’n›npolitikas› gere¤i Madde 245 ya dade¤ifltirilmeden önceki halinin ticariolmadan ifllemlere uygulanmad›¤›ndandolay›, söz konusu hükmün bu ba¤lamdauygulanabilece¤ini öne sürmek, adil birdavran›fl olmaz. Vergi politikas›n›n alt›ndayatan temek ilke gere¤ince, mükelleflereeflit davran›lmas› gerekir. Madde 247 Altbent (2)yi bu flekilde tüm mükelleflereuygulama giriflimi, tüm ebeveynlerin ülkedemukim olmayan çocuklar›na faizsiz kredivermeleri sonucunu do¤uracakt›r, bunedenle de, hükmün kapsam›n›n bu flekildegeniflletilmesinden önce bu konuda iyicedüflünülmesi gerekir.Kanada Maliye Bakanl›¤› taraf›ndan 27Eylül 1999 tarihinde yay›nlanan IC 87-2RSay›l› Genelge (Uluslararas› ÖrtülüKazanç), 247. Maddenin (2) Bendininuygulanmas›na bir k›s›tlama getirtmektedir.Söz konusu Genelgede, flu aç›klama yeralmaktad›r:21. Bir genel kural olarak, Yasan›n 17 ve80.4. Maddelerinin 15(2) ve 18(4) alt bentlerinin,ülke mukimi olmayanlardan al›nanya da bu tür kiflilere verilen kredileri düzenleyenspesifik hükümler, Madde 247’deyer alan daha genel hükümleri dikkatealmadan uygulan›rlar. Bu spesifik hükümler,Kanada mukimi kurumsal bir mükellefe,afla¤›da belirtilen durumlarda uygulanabilmektedir:• Mükellefin, Kanada mukimi olmayan birkifliye sa¤lad›¤› kredi ya da di¤er borçlanmalarüzerinde yeterli oranda bir faizuygulamad›¤› durumlarda;• Mükellefin, Kanada mukimi olmayan birflah›stan faizsiz ya da düflük faizle krediald›¤› durumlarda;• Mükellefin sermayesinin yetersiz oldu¤udurumlarda (thin capitalization).22. Vergi ‹daresinin Madde 247’de yer alandaha genifl hükümleri uygulamas›, yasan›nruhu ile çeliflecek; afla¤›daki durumlarda,flirketler aras› krediler üzerinden faiz al›nd›¤›varsay›m›n› do¤uracakt›r:• Kanada mukimi bir kurumun ülked›fl›ndaki bir ba¤l› flirketi taraf›ndan kurumabir kredi sa¤land›¤›nda;• Kredinin, Kanada mukimi bir kurumunmukim olmayan bir ba¤l› flirketi taraf›ndan,tine Kanada mukimi kurumun di¤er birba¤l› flirketine ödendi¤i ve 80.4(2) bendinuygulanmad›¤› durumda.IC 87-2R Say›l› Genelgede belirtilenhükümlerin yan›s›ra, Yasada faizsiz ya dadüflük faizli kredileri düzenleyen baflkahükümler de bulunmaktad›r; örne¤in,Madde 56.(4.1) ve Madde 74.4(2) gibi.Madde 56(4.1), sa¤lanan kredinin anaamaçlar›ndan birinin gelirin paylafl›lmas›oldu¤u durumda, kredi olarak sa¤lananaktife atfedilen gelirleri düzenler. Madde74.4(2) ise, bir kiflinin, do¤rudan ya dadolayl› bir biçimde, bir tröst arac›l›¤› ile yada baflka herhangi bir yolla, kredi olaraksa¤lanan aktifi di¤er bir kuruma devretti¤ive devir ya da kredi iflleminin ana hedeflerindenbirinin, makul ölçülerde, sözkonusu kiflinin elde etti¤i geliri azaltarak,bir tröst arac›l›¤› ile, ya da baflka bir biçimdeo kifli aç›s›ndan “tayin edilen” bir di¤erkifliye menfaat sa¤lad›¤› durumlardauygulan›r. Söz konusu kifli aç›s›ndan “tayinedilen kifli”, o kifliyle emsal bedel baz›ndaifllemde bulunmayan, bir efl ya da örf veadetler uyar›nca belirlenen bir ortak, ya da18 yafl›n›n alt›nda bir flah›s, veya o kiflininkuzeni ya da ye¤eni olabilir. Madde 74.4(2)’nin uyguland›¤› durumda, öncedenbelirlenen orandaki faiz, krediyi sa¤layankiflinin gelirine dahil edilir.‹fllemlerini emsal bedel üzerinden uygulamayantaraflar aras›ndaki faizsiz krediifllemleri üzerinde vergi uygulayan çoksay›da spesifik hükmün bulunmas›nara¤men, bu hükümlerin hiçbiri, ailefertlerinden birine ait Kanada mukimiolmayan bit kuruma ödenen kredilereuygulanmamaktad›r. Federal MahkemeDava Dairesinin 88 DTC 6525 Say›l›Cooper v. Kraliçe davas› ile ilgili olarakbelirtti¤i gibi, faizsiz ve düflük faizli krediler,bunlar›n gelire dahil edilmelerini öngörenspesifik bit hüküm bulunmad›kça, vergiyetabi menfaatler olarak kabul edilmemektedirler.Bu mant›¤a göre, bu Yasadayer spesifik bir hükme göre söz konusukredi vergiye tabi olarak kabul edilmedi¤idurumda, CRA’n›n, Madde 247’de yer alangenel vergiden kaç›nmay› önleme kural›ndandaha genifl bir ba¤lamda düzenlenmiflolan Madde 235 uyar›nca, o krediye vergiyetabi tutma girifliminde bulunmamas› gerekir.Genelgede yer alan ifadeye göre, böyledurumlarda Madde 247(2)’yi uygulamagirifliminde bulunmak, Yasan›n ruhu ileçeliflir”.Aktifin dondurulmas› ifllemi ise, farkl› birbiçimde gerçekleflebilmektedir Kanadal›bir kifli, üzerine herhangi bir vergi isnatedilmeden, o kiflinin kardefline ait bulunanbir Kanada kurumuna, faizsiz vergiverebilir. Kanadal› bir kiflinin kardefline,ya da kardeflinin hissedar› bulundu¤u birtröste ait Kanada mukimi olmayan birkuruma, yukar›daki aç›klamaya benzer biryöntemle kredi vermemesi için herhangibir neden bulunmamaktad›r.Almanya Yabanc› Fonlar ÜzerindeUygulanan Yat›r›m VergisiKanununu Aç›kl›¤a KavuflturuyorAlmanya Maliye Bakan›, yay›nlad›¤› 13Aral›k tarihli Genelgede, Yat›r›m VergisiKanununun (özellikle de, götürü usuldevergilendirmeye iliflkin hükümlerinin)yabanc› yat›r›m fonlar› üzerindeki uygulamakapsam›na aç›klamalar getirdi. MaliyeBakan›, yasan›n yorumland›¤› ve henüzaç›kl›¤a kavuflturulmam›fl konular›n eleal›nd›¤› daha kapsaml› nihai bir genelgeyifiubat 2005’te yay›nlamay› düflünüyor.Kas›m 2003’te yürürlü¤e giren Yat›r›mVergisi Kanunu, ilk aflamada fonlar›n, 31Aral›k 2003 tarihini izleyen mali y›llar›nauygulan›yordu. Yasa uyar›nca, söz konusuyasan›n kapsam›na giren fonlar›n, raporlamave yay›nlamaya iliflkin birtak›m koflullar›yerine getirmesi gerekiyor; bu koflullar›yerine getirmeyen fonlar, yasan›n 6. maddesiuyar›nca, götürü usulde vergiye tabitutuluyorlar. Alman yat›r›mc›lar, yabanc›bir fonun ilgili y›l içinde zarara u¤ramas›durumunda dahi, Madde 6 uyar›nca, potansiyelolarak vergiye tabi tutulabiliyorlar.Götürü usulde vergilendirme, fonun maliMART 200511